《国际商法》ppt课件.ppt

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1、资金是运动的价值，资金的价值是随时间变化而变化的，是时间的函数，随时间的推移而增值，其增值的这部分资金就是原有资金的时间价值高等院校精品课程高等院校精品课程国际商法国际商法International Business Law 张学森主编张学森主编张学森主编张学森主编上海财大出版社上海财大出版社资金是运动的价值，资金的价值是随时间变化而变化的，是时间的函数，随时间的推移而增值，其增值的这部分资金就是原有资金的时间价值2资金是运动的价值，资金的价值是随时间变化而变化的，是时间的函数，随时间的推移而增值，其增值的这部分资金就是原有资金的时间价值张学森博士张学森博士（Dr.Robinson XueSe

2、n ZHANG）男，山东滨州人，法学博士、高级经济师、特聘教授。先后毕业于山东师范大学英语专业本科、华东政法大学国际法学专业硕士、博士研究生；美国加利福尼亚州立大学（CSUSB）访问学者；历任上海金融学院法学教研室主任、法律学系主任；现任上海金融学院科研处副处长，主要从事国际法学、金融法学教学研究以及资本市场理论与实务工作。曾长期在新华社直属上海证券报社工作，担任金融证券新闻记者、报社总发行人兼总公司总经理、首席法律顾问等。兼任中国贸促会/中国国际商会调解中心商事调解员、金融专家组成员，上海市政府采购评审专家，上海市法学会理事，上海市金融法学研究会理事，上海市财税法学研究会理事，上海国际商务法

3、律研究会常务理事，上海市浦东翻译协会理事兼英语委员会主任，上海市浦东金融法治学术研究会副会长兼秘书长，等等。出版著作及教材20多部，发表论文及文章100多篇，主要有：金融法学（主编）、证券法原理与实务（主编）、国际金融法律与实务研究（合著）、台湾民商法与冲突法（合著）、经济法（主编）、国际商法）（主编）、国际商法（英文版）（主编）、WTO法律规则（英文版）（与美国Gary D.Patterson合著）。联系方式：联系方式：13003168166 邮箱：邮箱： QQ：1600041316 3资金是运动的价值，资金的价值是随时间变化而变化的，是时间的函数，随时间的推移而增值，其增值的这部分资金就是

4、原有资金的时间价值张学森博士与联合国国际法院院长史久镛大法官张学森博士与联合国国际法院院长史久镛大法官4资金是运动的价值，资金的价值是随时间变化而变化的，是时间的函数，随时间的推移而增值，其增值的这部分资金就是原有资金的时间价值5资金是运动的价值，资金的价值是随时间变化而变化的，是时间的函数，随时间的推移而增值，其增值的这部分资金就是原有资金的时间价值高等院校高等院校高等院校高等院校精品课精品课精品课精品课系列教材系列教材系列教材系列教材国际商法国际商法International Business LawInternational Business Lawn n指定教材与参考书目指定教材与参考

5、书目1.1.国际商法（英文版）国际商法（英文版），张学森主编，复旦大学，张学森主编，复旦大学出版社出版社20082008年年1010月版；月版；2.2.国际商法（双语版）国际商法（双语版），张学森编著，复旦大学，张学森编著，复旦大学出版社出版社20112011年年5 5月版。月版。6资金是运动的价值，资金的价值是随时间变化而变化的，是时间的函数，随时间的推移而增值，其增值的这部分资金就是原有资金的时间价值第一章第一章 国际商法概述国际商法概述n国际商法的概念n国际商法的渊源n中国民商法概述7资金是运动的价值，资金的价值是随时间变化而变化的，是时间的函数，随时间的推移而增值，其增值的这部分资金就

6、是原有资金的时间价值第一章第一章n一、何谓国际商法一、何谓国际商法n调整国际商事组织和商事交易的各种法律规范的总称。国际商事组织方面主要包括跨国投资、商事组织规则特别是公司法；国际商事交易方面主要涉及合同法、国际货物买卖法、海上运输、海上保险、国际结算、国际商事仲裁法等。n国际商法与国际贸易法、国际经济法之间的关系。8资金是运动的价值，资金的价值是随时间变化而变化的，是时间的函数，随时间的推移而增值，其增值的这部分资金就是原有资金的时间价值第一章第一章n二、国际商法的构成和特点二、国际商法的构成和特点n（一）国际商法的范围超出传统商法n（二）国际商法属于跨国私法n（三）国际商法的发展轨迹不同于

7、其他法律分支n国际法 国内法 国际法n（四）国际商法的渊源n国际商法的渊源为国际立法、国际商事惯例以及各国相关立法，尤以前两者为主。9资金是运动的价值，资金的价值是随时间变化而变化的，是时间的函数，随时间的推移而增值，其增值的这部分资金就是原有资金的时间价值第一章第一章n三、英美法和大陆法概要三、英美法和大陆法概要n（一）大陆法的主要规则n大陆法系：以罗马法为基础，以法国民法典和德国民法典为典型的法、德两国法律以及效仿其法例的其他国家法律的统称。n 分布范围；主要渊源；法院组织体系。10资金是运动的价值，资金的价值是随时间变化而变化的，是时间的函数，随时间的推移而增值，其增值的这部分资金就是原

8、有资金的时间价值第一章第一章n三、英美法和大陆法概要三、英美法和大陆法概要n（二）英美法的主要规则n英美法系又称英国法系、海洋法系、普通法系，是指英国中世纪以来的法律以及受其影响或者仿此模式制定的美国及其他国家法律的总称。n1.英国法：法律渊源；法院系统。n先例拘束力原则。判决理由的拘束力；法律规则阐述的说服力。n上议院的判决约束全国法院，本身可改；上诉法院对己对下约束；高级法院各庭对下约束。11资金是运动的价值，资金的价值是随时间变化而变化的，是时间的函数，随时间的推移而增值，其增值的这部分资金就是原有资金的时间价值第一章第一章n三、英美法和大陆法概要三、英美法和大陆法概要n（二）英美法的主

9、要规则n2.美国法：联邦、州法及其相互关系；商事立法权在各州；联邦法高于州法。n联邦法事务受联邦法院判例拘束；州法事务上级法院判例约束下级；联邦法院审理州法案遵循州法院判例；最高法院不受其先例约束。12资金是运动的价值，资金的价值是随时间变化而变化的，是时间的函数，随时间的推移而增值，其增值的这部分资金就是原有资金的时间价值第一章第一章n三、英美法和大陆法概要三、英美法和大陆法概要n（三）两大法系的主要差别n1.法律渊源不同；n2.法律推理方式不同；n3.法律结构不同；n4.法律分类不同；n5.诉讼制度不同；n6.受罗马法影响的方式和程度不同。13资金是运动的价值，资金的价值是随时间变化而变化

10、的，是时间的函数，随时间的推移而增值，其增值的这部分资金就是原有资金的时间价值第一章第一章n三、英美法和大陆法概要三、英美法和大陆法概要n（四）两大法系的发展趋势n1.大陆法系中判例的作用日益增强。n2.英美法系中成文法的数量迅速扩大。n3.两大法系取长补短，逐渐融合。14资金是运动的价值，资金的价值是随时间变化而变化的，是时间的函数，随时间的推移而增值，其增值的这部分资金就是原有资金的时间价值n四、中国法律制度概要四、中国法律制度概要n（一）中国法律制度的历史沿革n历史：满清以前诸法合一；民国政府“六法全书”n现实：中央确立市场经济体制以来民商事法律框架基本形成n层次：宪法、法律、行政法规、

11、行政规章、地方性法律、特殊区域法律n部门：民法、商法、民诉法、经济法、行政法、刑法、刑诉法第一章第一章15资金是运动的价值，资金的价值是随时间变化而变化的，是时间的函数，随时间的推移而增值，其增值的这部分资金就是原有资金的时间价值第一章第一章n四、中国法律制度概要四、中国法律制度概要n（二）中国的民法、经济法和商法的关系n调整平等主体间财产、人身非财产关系，调整商事关系或者企业关系的法n国家干预社会经济生活关系的法16资金是运动的价值，资金的价值是随时间变化而变化的，是时间的函数，随时间的推移而增值，其增值的这部分资金就是原有资金的时间价值第一章第一章n四、中国法律制度概要四、中国法律制度概要

12、n（三）中国的法院组织n法院类型：普通法院与专门法院；海事法院及其特别程序n级别及管辖：两大级四小级；级别与地域管辖；移送管辖；指定管辖n审判程序：立审监、业务庭分设；二审终审制；申诉；抗诉；执行n诉讼技巧17资金是运动的价值，资金的价值是随时间变化而变化的，是时间的函数，随时间的推移而增值，其增值的这部分资金就是原有资金的时间价值第二章第二章 国际商事组织法国际商事组织法n国际典型商事主体有独资企业、合伙企业、公司n中国不同所有制类型企业正在改制转型n合伙为合同关系，以合意为准则；公司为章程关系，通常适用资本多数决原则n普通合伙、有限合伙、有限责任合伙、有限责任有限合伙的联系与区别n世界各国

13、的主要公司类型n公司治理结构的不同模式n公司董事经理的义务和责任n公司僵局的司法介入18资金是运动的价值，资金的价值是随时间变化而变化的，是时间的函数，随时间的推移而增值，其增值的这部分资金就是原有资金的时间价值第一节第一节 概述概述n一、概念一、概念n参与国际经济交往的商事组织设立、营运、解散、清算的各种法律规范的总称。n业主制企业、合伙制企业、公司、合作社。n大陆法系国家的小商人制度，中国大陆个体工商户。n二、商事组织发展轨迹二、商事组织发展轨迹n公司“主宰”世界。n三、商事组织立法三、商事组织立法n公司、合伙法律成文化趋势；中国公司法的修改。19资金是运动的价值，资金的价值是随时间变化而

14、变化的，是时间的函数，随时间的推移而增值，其增值的这部分资金就是原有资金的时间价值第二节第二节 合伙合伙n一、普通合伙企业一、普通合伙企业n由两个或两个以上的合伙人通过订立协议，约定共同出资、合伙经营、共享收益、共担风险，并对合伙企业债务承担无限连带责任的营利性组织。n普通合伙企业的财产、事务执行、对外关系、入伙和退伙规则。20资金是运动的价值，资金的价值是随时间变化而变化的，是时间的函数，随时间的推移而增值，其增值的这部分资金就是原有资金的时间价值第二节第二节 合伙合伙n二、特殊的普通合伙企业二、特殊的普通合伙企业n由一个或者数个合伙人对在执业活动中因故意或者重大过失造成合伙企业债务的，应当

15、承担无限责任或者无限连带责任，其他合伙人以其在合伙企业中的财产份额为限承担责任的合伙企业。n中国大陆法律上为特殊的普通合伙，因应专业服务机构限制执业合伙人债务责任需要而设。21资金是运动的价值，资金的价值是随时间变化而变化的，是时间的函数，随时间的推移而增值，其增值的这部分资金就是原有资金的时间价值第二节第二节 合伙合伙n三、有限合伙企业三、有限合伙企业n由对企业债务承担无限责任的普通合伙人，与对企业债务承担有限责任的合伙人组成的合伙企业。n无限责任合伙人负责业务执行，有限责任合伙人负责业务监督。n主要适用于风险投资企业。22资金是运动的价值，资金的价值是随时间变化而变化的，是时间的函数，随时

16、间的推移而增值，其增值的这部分资金就是原有资金的时间价值第二节第二节 合伙合伙n四、有限责任有限合伙企业四、有限责任有限合伙企业n由有限合伙人与普通合伙人组成的特殊有限合伙企业，其特殊性表现在不仅有限合伙人受有限责任的保护，而且普通合伙人也享有有限责任合伙中普通合伙人有条件的有限责任的保护，即普通合伙人对自己执行业务的过失给企业造成的损失承担无限责任，而其他普通合伙人仅以在合伙企业中的财产份额承担责任。无限责任合伙人负责业务执行，有限责任合伙人负责业务监督。23资金是运动的价值，资金的价值是随时间变化而变化的，是时间的函数，随时间的推移而增值，其增值的这部分资金就是原有资金的时间价值第二节第二

17、节 合伙合伙n四、有限责任有限合伙企业四、有限责任有限合伙企业n实际为有限合伙与有限责任合伙的结合，吸收两者的优点，为美国法创制，中国、日本等新近立法并未移植。24资金是运动的价值，资金的价值是随时间变化而变化的，是时间的函数，随时间的推移而增值，其增值的这部分资金就是原有资金的时间价值第三节第三节 公司公司n一、公司及其法律特征一、公司及其法律特征n公司为依法设立的营利性社团法人。n公司具有以下法律特征：n1.营利性；n2.法人性；n3.社团性；n4.依法认可性。25资金是运动的价值，资金的价值是随时间变化而变化的，是时间的函数，随时间的推移而增值，其增值的这部分资金就是原有资金的时间价值第

18、三节第三节 公司公司n二、公司的设立二、公司的设立n（一）有限责任类型公司的特征n（二）发起人资格n（三）设立条件 （七）设立中公司的地位n（四）公司章程 （八）设立登记n（五）公司资本 （九）设立责任n（六）设立程序 （十）公司法人格否认制度26资金是运动的价值，资金的价值是随时间变化而变化的，是时间的函数，随时间的推移而增值，其增值的这部分资金就是原有资金的时间价值第三节第三节 公司公司n三、股份和股票三、股份和股票n（一）股份n股份既是股份公司资本的构成单位，又是股东在公司中的地位股权的象征，其有价证券形式为股票。n常见的股份分类：普通股和特别股，特别股中又有优先股与劣后股；赎回股和非赎

19、回股；转换股和非转换股；表决权股和无表决权股。27资金是运动的价值，资金的价值是随时间变化而变化的，是时间的函数，随时间的推移而增值，其增值的这部分资金就是原有资金的时间价值第三节第三节 公司公司n三、股份和股票三、股份和股票n（二）股东n股东即持有公司所发行的股份的人，包括自然人、法人和其他组织。n1.股权及其分类n2.股东的义务n3.少数股东权利的保护n4.股东名册28资金是运动的价值，资金的价值是随时间变化而变化的，是时间的函数，随时间的推移而增值，其增值的这部分资金就是原有资金的时间价值第三节第三节 公司公司n三、股份和股票三、股份和股票n（三）股份的转让n股份公司以股份自由转让为原则

20、，禁止或限制为例外；有限公司股权转让原则上受到法律或章程的限制。n（四）股票n1.股票及其记载内容 n2.股票的集中托管 n3.股票的丧失及其救济 29资金是运动的价值，资金的价值是随时间变化而变化的，是时间的函数，随时间的推移而增值，其增值的这部分资金就是原有资金的时间价值第三节第三节 公司公司n三、股份和股票三、股份和股票n（五）公司债n1.公司债与股份的主要区别n2.公司债的分类n3.公司债的发行和转让n4.可转换公司债n5.公司债债权人会议n6.还本付息30资金是运动的价值，资金的价值是随时间变化而变化的，是时间的函数，随时间的推移而增值，其增值的这部分资金就是原有资金的时间价值第三节

21、第三节 公司公司n四、公司的机关四、公司的机关n公司机关是指表达公司法人组织意志，管理公司内外事务的机构。一般由权利机关、执行机关、监督机关组成。n一元制、二元制、折中制模式。n股东大会、董事会、经理、监事会、董事等的义务和责任。31资金是运动的价值，资金的价值是随时间变化而变化的，是时间的函数，随时间的推移而增值，其增值的这部分资金就是原有资金的时间价值第三节第三节 公司公司n五、公司的其他问题五、公司的其他问题n（一）公司的财务会计n基本规则；财务会计报告及其公示；公积金制度；盈余分配n（二）公司的合并、分立、组织变更和修改章程n（三）公司的解散和清算n（四）外国公司的分支机构32资金是运

22、动的价值，资金的价值是随时间变化而变化的，是时间的函数，随时间的推移而增值，其增值的这部分资金就是原有资金的时间价值第三章第三章 国际商事代理法国际商事代理法n代理的概念、类型、产生与终止n代理法律关系n承担特别责任的代理人 n我国的外贸代理制33资金是运动的价值，资金的价值是随时间变化而变化的，是时间的函数，随时间的推移而增值，其增值的这部分资金就是原有资金的时间价值n一、代理的概念一、代理的概念n代理是指代理人根据被代理人的授权，代表被代理人与第三人订立合同或从事其他法律行为，由此而产生的权利义务直接归属于被代理人的行为。n二、与相近概念的比较二、与相近概念的比较n（一）代理与传达 n（二

23、）代理与代表 第一节第一节 概述概述34资金是运动的价值，资金的价值是随时间变化而变化的，是时间的函数，随时间的推移而增值，其增值的这部分资金就是原有资金的时间价值第一节第一节 概述概述n三、代理的类型三、代理的类型n 直接代理/间接代理n大陆法系n 有权代理/无权代理n 指明本人/披露代理关系但不指明本人/n 不披露代理关系但事实上存在代理权n英美法系n 有代理权限的代理/无代理权限的代理35资金是运动的价值，资金的价值是随时间变化而变化的，是时间的函数，随时间的推移而增值，其增值的这部分资金就是原有资金的时间价值第一节第一节 概述概述n四、代理权的产生四、代理权的产生n大陆法系国家：意定代

24、理、法定代理n英美法系国家：明示授权、默示授权、不可否认的代理、客观必需的代理权以及追认的代理。n我国法律的规定36资金是运动的价值，资金的价值是随时间变化而变化的，是时间的函数，随时间的推移而增值，其增值的这部分资金就是原有资金的时间价值第一节第一节 概述概述n五、代理的终止五、代理的终止 n（一）终止的原因n1.基础法律关系终结n2.本人死亡n3.本人丧失行为能力n4.代理人死亡、破产或丧失行为能力n5.我国法律的规定37资金是运动的价值，资金的价值是随时间变化而变化的，是时间的函数，随时间的推移而增值，其增值的这部分资金就是原有资金的时间价值第一节第一节 概述概述n五、代理的终止五、代理

25、的终止n（二）终止的法律效果n1.本人和代理人之间的法律效果n2.对第三人的法律效果38资金是运动的价值，资金的价值是随时间变化而变化的，是时间的函数，随时间的推移而增值，其增值的这部分资金就是原有资金的时间价值第二节第二节 代理法律关系代理法律关系n内部关系内部关系：委托人代理人 代理人第三人n外部关系外部关系 委托人第三人39资金是运动的价值，资金的价值是随时间变化而变化的，是时间的函数，随时间的推移而增值，其增值的这部分资金就是原有资金的时间价值第二节第二节 代理法律关系代理法律关系n外部关系之一：外部关系之一：代理人以本人名义为法律行为n1.有权代理n2.无权代理n3.表见代理n外部关

26、系之二：外部关系之二：代理人未以本人名义为法律行为n1.直接代理/显名代理n2.间接代理/隐名代理40资金是运动的价值，资金的价值是随时间变化而变化的，是时间的函数，随时间的推移而增值，其增值的这部分资金就是原有资金的时间价值第三节第三节 承担特别责任的代理人承担特别责任的代理人n一、对第三人承担特别责任的代理人一、对第三人承担特别责任的代理人n保付代理人n保兑银行n保险经纪人n运输代理人n二、对本人承担特别责任的代理人二、对本人承担特别责任的代理人 n信用担保代理人 41资金是运动的价值，资金的价值是随时间变化而变化的，是时间的函数，随时间的推移而增值，其增值的这部分资金就是原有资金的时间价

27、值第三节第三节 承担特别责任的代理人承担特别责任的代理人n三、保付代理人与信用担保代理人的异同三、保付代理人与信用担保代理人的异同n担保对象不同n责任性质不同n本人不同n所处国家不同n所从事的业务不同42资金是运动的价值，资金的价值是随时间变化而变化的，是时间的函数，随时间的推移而增值，其增值的这部分资金就是原有资金的时间价值第四节第四节 中国的外贸代理制中国的外贸代理制n一、我国外贸代理制的基本含义与主要规则一、我国外贸代理制的基本含义与主要规则n2004年7月1日新的对外贸易法实施之前，实行外贸经营许可制。n代理人直接以被代理人名义所实施的代理（直接代理）适用1982年民法通则的规则。n代

28、理人以自己名义所为的代理则适用1991年外经贸部关于对外贸易代理制的暂行规定的有关规则。n1994年颁布的对外贸易法系原则性规定。43资金是运动的价值，资金的价值是随时间变化而变化的，是时间的函数，随时间的推移而增值，其增值的这部分资金就是原有资金的时间价值第四节第四节 中国的外贸代理制中国的外贸代理制n二、我国外贸代理制的缺陷二、我国外贸代理制的缺陷n（一）立法方面的缺陷n1.间接代理大量存在，但法律依据仅为暂行规n定，在法律位阶上仅属于部委规章，故而其在n司法实践中只能作为参考，这既给法院、仲裁机n构处理外贸代理纠纷带来困难，也使外贸公司在n从事外贸代理业务时缺乏应有的安全感。n2.根据暂

29、行规定，外贸公司承担的风险责任n往往过大，权利义务失衡。44资金是运动的价值，资金的价值是随时间变化而变化的，是时间的函数，随时间的推移而增值，其增值的这部分资金就是原有资金的时间价值第四节第四节 中国的外贸代理制中国的外贸代理制n二、我国外贸代理制的缺陷二、我国外贸代理制的缺陷n（二）法律实施方面的缺陷n1.代理与委托之间未签订委托代理协议。n2.外贸代理的具体做法有欠规范。45资金是运动的价值，资金的价值是随时间变化而变化的，是时间的函数，随时间的推移而增值，其增值的这部分资金就是原有资金的时间价值第四节第四节 中国的外贸代理制中国的外贸代理制n三、外贸代理制的完善三、外贸代理制的完善n（

30、一）立法上的完善n（二）外贸代理实践的新发展46资金是运动的价值，资金的价值是随时间变化而变化的，是时间的函数，随时间的推移而增值，其增值的这部分资金就是原有资金的时间价值第四章第四章 国际商事合同法国际商事合同法n合同法的基本原则n要约与承诺的构成要件及其法律效力n无效合同、可撤销的合同的法律效力n合同履行中的抗辩权的种类及其构成要件n违约及其救济方法47资金是运动的价值，资金的价值是随时间变化而变化的，是时间的函数，随时间的推移而增值，其增值的这部分资金就是原有资金的时间价值第一节第一节 概述概述n一、何谓合同一、何谓合同n根据我国合同法的规定，合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设

31、立、变更、终止民事权利义务关系的协议。n二、合同法的渊源二、合同法的渊源n（一）大陆法系n（二）英美法系n（三）我国合同法n（四）国际统一商事合同法48资金是运动的价值，资金的价值是随时间变化而变化的，是时间的函数，随时间的推移而增值，其增值的这部分资金就是原有资金的时间价值第一节第一节 概述概述n三、合同法的基本原则三、合同法的基本原则n合同法的基本原则是指订立和履行合同过程中必须信守的基本准则，也是各国合同法和司法过程中必须遵守的最基本的理念。49资金是运动的价值，资金的价值是随时间变化而变化的，是时间的函数，随时间的推移而增值，其增值的这部分资金就是原有资金的时间价值n三、合同法的基本原

32、则三、合同法的基本原则n（一）平等原则n所谓平等原则，是指在订立和履行合同的过程中，当事人的民事法律地位平等，一方不得将自己的意志强加给另一方。n平等原则是民事法律区别于行政与刑事法律的重要原则与特征，也是合同法其他原则赖以存在的基础。第一节第一节 概述概述50资金是运动的价值，资金的价值是随时间变化而变化的，是时间的函数，随时间的推移而增值，其增值的这部分资金就是原有资金的时间价值n三、合同法的基本原则三、合同法的基本原则n（二）契约自由原则n契约自由原则作为近代民法的一项基本原则，是指个人之间的契约关系应根据契约当事人的自由意思决定，而不得受到国家的干涉。n契约自由的具体内容包括：是否缔结

33、契约的自由（缔约的自由），与谁缔结契约的自由（对象选择的自由），订立什么内容的契约的自由（内容的自由），以及以何种方式订立契约的自由（方式的自由）。第一节第一节 概述概述51资金是运动的价值，资金的价值是随时间变化而变化的，是时间的函数，随时间的推移而增值，其增值的这部分资金就是原有资金的时间价值n三、合同法的基本原则三、合同法的基本原则n（三）诚实信用原则n渊源于罗马法学家所崇尚的“善意与衡平”的自然法思想。n在现代社会中，诚实信用作为一种由道德准则演化而来的法律原则，要求人们在市场活动中讲究诚信，恪守诺言，诚实不欺，在不损害他人利益和社会利益的前提下追求自己的利益。n有效弥补了合同自由对合

34、同正义背离的不足。n被奉为“帝王条款”而得到遵守。第一节第一节 概述概述52资金是运动的价值，资金的价值是随时间变化而变化的，是时间的函数，随时间的推移而增值，其增值的这部分资金就是原有资金的时间价值第一节第一节 概述概述n三、合同法的基本原则三、合同法的基本原则n（四）公平原则n公平观念最早可追溯到古希腊的城邦制度。n内涵：在合同的签订和履行过程中，当事人的权利、义务应做到基本对等与合理，合同上的责任和风险要合理进行分配，同时法律应对当事人予以同等保护。n具体包括：在订立合同时，要根据公平原则确定双方的权利、义务，不得滥用权力和优势，强迫对方接受不合理内容；根据公平原则合理分配合同风险；根据

35、公平原则确定违约责任。53资金是运动的价值，资金的价值是随时间变化而变化的，是时间的函数，随时间的推移而增值，其增值的这部分资金就是原有资金的时间价值n三、合同法的基本原则三、合同法的基本原则n（五）合同信守原则n合同信守原则是指依法订立的合同在当事人间具有相当于法律的效力，除依当事人协议或法律规定合同可以变更或解除之外，当事人应当严格遵守合同义务；即使一方已经违约，如尚未造成另一方订立合同的主要目的难以实现的后果，另一方也不得轻易解除合同。第一节第一节 概述概述54资金是运动的价值，资金的价值是随时间变化而变化的，是时间的函数，随时间的推移而增值，其增值的这部分资金就是原有资金的时间价值第一

36、节第一节 概述概述n三、合同法的基本原则三、合同法的基本原则n（六）公序良俗原则n公序良俗即公共秩序和善良风俗。n合同法上的公序良俗原则是指合同主体在合同的签订与履行过程中不得违反公共秩序和善良风俗，不得违反社会公德，不得损害社会利益和国家利益。n公序良俗原则的具体内容主要包括以下两个方面：民事活动应当尊重社会公共利益和社会公德；民事主体不得滥用权利。55资金是运动的价值，资金的价值是随时间变化而变化的，是时间的函数，随时间的推移而增值，其增值的这部分资金就是原有资金的时间价值第一节第一节 概述概述n四、合同的种类四、合同的种类n双务合同和单务合同n双方合同和单方合同n有偿合同和无偿合同n诺成

37、合同和实践合同n要式合同和不要式合同n明示合同和默示合同n有名合同和无名合同n实定合同和射幸合同n束己合同和涉他合同n一次性给付合同和连续给付合同n主合同和从合同 n转移财产的合同、完成工作的合同和提供服务的合同n有效合同、无效合同、效力待定的合同、可撤销的合同 56资金是运动的价值，资金的价值是随时间变化而变化的，是时间的函数，随时间的推移而增值，其增值的这部分资金就是原有资金的时间价值第二节第二节 合同的订立合同的订立n根据各国法律，合同有效成立一般须具备如下条件：根据各国法律，合同有效成立一般须具备如下条件：n当事人必须具有缔约能力 n当事人须通过要约与承诺订立合同n合同的形式必须符合法

38、律要求 n合同内容必须合法 n当事人的意思表示必须真实 n以对价或约因为根据57资金是运动的价值，资金的价值是随时间变化而变化的，是时间的函数，随时间的推移而增值，其增值的这部分资金就是原有资金的时间价值第二节第二节 合同的订立合同的订立n一、当事人的缔约能力一、当事人的缔约能力n（一）自然人的民事权利能力与民事行为能力民事行为能力的种类民事行为能力的种类 适用情形适用情形 行为能力的具体内容行为能力的具体内容 完全民事行为能力完全民事行为能力 （1）18周岁以上。（2）16周岁以上不满18周岁，以自己的劳动收入为主要生活来源。可以独立从事民事活动，不受他人意志约束。限制民事行为能力限制民事行

39、为能力 （1）10周岁以上的未成年人。（2）不能完全辨认自己行为的精神病人。可以进行与其年龄、智力以及精神健康状况相适应的民事活动；其他民事活动由其法定代理人代理，或者征得法定代理人的同意；接受奖励、赠与、报酬等纯获利益的行为有效。无民事行为能力无民事行为能力 （1）不满10周岁的未成年人。（2）完全不能辨认自己行为的精神病人。不能独立从事民事活动，必须由其法定代理人代理，否则其所从事的民事行为无效；接受奖励、赠与、报酬等纯获利益的行为有效。58资金是运动的价值，资金的价值是随时间变化而变化的，是时间的函数，随时间的推移而增值，其增值的这部分资金就是原有资金的时间价值第二节第二节 合同的订立合

40、同的订立n一、当事人的缔约能力一、当事人的缔约能力n（二）法人的民事权利能力与民事行为能力n法人的民事权利能力与民事行为能力范围相同。n法人只能在其法定的权利范围内行事。法人的民事权利能力与行为能力均由法人的经营范围确定。n在同一法域内，所有自然人的权利能力均相同，但不同的法人因其经营范围的不同其权利能力与行为能力也不甚相同。59资金是运动的价值，资金的价值是随时间变化而变化的，是时间的函数，随时间的推移而增值，其增值的这部分资金就是原有资金的时间价值第二节第二节 合同的订立合同的订立n二、对价与约因二、对价与约因n（一）英美法上的对价 n（二）大陆法上的约因 60资金是运动的价值，资金的价值

41、是随时间变化而变化的，是时间的函数，随时间的推移而增值，其增值的这部分资金就是原有资金的时间价值第二节第二节 合同的订立合同的订立要约要约承诺承诺n订立合同的方式订立合同的方式61资金是运动的价值，资金的价值是随时间变化而变化的，是时间的函数，随时间的推移而增值，其增值的这部分资金就是原有资金的时间价值第二节第二节 合同的订立合同的订立n三、要约三、要约n（一）要约的概念n希望与他人订立合同的意思表示。n（二）要约的有效要件 n1.内容要具体确定。n2.应当表明经受要约人承诺，要约人即受该意思表示的约束。n3.必须向特定人发出（悬赏广告的特殊性）。62资金是运动的价值，资金的价值是随时间变化而

42、变化的，是时间的函数，随时间的推移而增值，其增值的这部分资金就是原有资金的时间价值第二节第二节 合同的订立合同的订立n三、要约三、要约n要约邀请：要约邀请：希望他人向自己发出要约的意思表示（寄送的价目表、拍卖公告、招标公告、招股说明书、商业广告）。63资金是运动的价值，资金的价值是随时间变化而变化的，是时间的函数，随时间的推移而增值，其增值的这部分资金就是原有资金的时间价值第二节第二节 合同的订立合同的订立n三、要约三、要约n（二）要约的效力1.要约的生效 n2.要约的撤回与撤销n撤回撤回：在要约发出之后、发生法律效力之前，要约人欲使该要约不发生法律效力而作出的意思表示。n撤销撤销：要约人在要

43、约发生法律效力之后、在受要约人承诺之前，欲使要约失去法律效力而作的意思表示。64资金是运动的价值，资金的价值是随时间变化而变化的，是时间的函数，随时间的推移而增值，其增值的这部分资金就是原有资金的时间价值第二节第二节 合同的订立合同的订立n三、要约三、要约n要约不可撤销的三种情形：要约不可撤销的三种情形：n（1）要约人确定了承诺期限；n（2）要约人以其他形式明示要约不可撤销；n（3）受要约人有理由认为要约不可撤销，并为履行合同作出准备工作。65资金是运动的价值，资金的价值是随时间变化而变化的，是时间的函数，随时间的推移而增值，其增值的这部分资金就是原有资金的时间价值第二节第二节 合同的订立合同

44、的订立n三、要约三、要约n（三）要约的消灭n3.要约失效的原因n（1）拒绝要约的通知到达要约人n（2）要约人依法撤回或撤销要约n（3）要约因过期而失效n（4）受要约人对要约内容作出实质性变更n（5）出现法定事由66资金是运动的价值，资金的价值是随时间变化而变化的，是时间的函数，随时间的推移而增值，其增值的这部分资金就是原有资金的时间价值第二节第二节 合同的订立合同的订立n四、承诺四、承诺 n承诺是受要约人同意要约的意思表示。要约一经承诺，合同即告成立。n（一）承诺的构成要件 n1.承诺必须由受要约人或其代理人作出；n2.承诺的内容必须与要约的内容一致；n3.承诺必须在要约规定的有效期内作出；n

45、4.承诺的传递方式应符合要约的要求。67资金是运动的价值，资金的价值是随时间变化而变化的，是时间的函数，随时间的推移而增值，其增值的这部分资金就是原有资金的时间价值第二节第二节 合同的订立合同的订立n四、承诺四、承诺 n（二）承诺的效力n1.承诺的生效时间n投邮生效或到达生效n2.承诺的撤回n受要约人阻止承诺发生法律效力的意思表示。n撤回的条件撤回的条件：撤回承诺的通知必须先于承诺通知到达要约人或者与承诺通知同时到达要约人。68资金是运动的价值，资金的价值是随时间变化而变化的，是时间的函数，随时间的推移而增值，其增值的这部分资金就是原有资金的时间价值第二节第二节 合同的订立合同的订立n五、合同

46、的形式五、合同的形式n合同的形式是指当事人订立合同的方式，一般可分为要式与不要式两种。n（一）大陆法 n（二）英美法 n（三）中国法 69资金是运动的价值，资金的价值是随时间变化而变化的，是时间的函数，随时间的推移而增值，其增值的这部分资金就是原有资金的时间价值第二节第二节 合同的订立合同的订立n六、合同的内容六、合同的内容n（一）合同内容的构成 n1.效力 n2.权利与义务 n3.争议的解决 n（二）合同内容的合法性 70资金是运动的价值，资金的价值是随时间变化而变化的，是时间的函数，随时间的推移而增值，其增值的这部分资金就是原有资金的时间价值第二节第二节 合同的订立合同的订立n七、缔约过失

47、责任七、缔约过失责任n指在合同订立过程中，一方当事人故意或者过失地违反先合同义务，造成对方当事人信赖利益的损失时，依法应当承担的民事赔偿责任。n1.产生于缔约过程之中；n2.以民法中的诚实信用原则为基础；n3.旨在保护当事人信赖利益的损失；n4.是一种补偿性民事责任。71资金是运动的价值，资金的价值是随时间变化而变化的，是时间的函数，随时间的推移而增值，其增值的这部分资金就是原有资金的时间价值第三节第三节 合同的效力合同的效力 时间时间 合同行为合同行为 3 3月月1 1日磋商日磋商6 6月月1 1日成立日成立7 7月月1 1日生效日生效8 8月月1 1日履行日履行9 9月月1 1日终止日终止

48、阶段阶段缔约阶段成立未生效阶段生效阶段履行阶段终止阶段权利权利义务义务先合同义务一般拘束力合同效力依约履行后合同义务可能的责任可能的责任缔约过失责任不得擅自变更解除责任预期违约责任实际违约责任违反后合同义务的责任72资金是运动的价值，资金的价值是随时间变化而变化的，是时间的函数，随时间的推移而增值，其增值的这部分资金就是原有资金的时间价值第三节第三节 合同的效力合同的效力n一、效力待定的合同一、效力待定的合同n1.附条件的合同n“条件”的条件：n（1）应为将来发生的事实n（2）应是发生与否具有不确定性的事实n“条件”的分类：n（1）延缓条件、解除条件n（2）肯定条件、否定条件73资金是运动的价

49、值，资金的价值是随时间变化而变化的，是时间的函数，随时间的推移而增值，其增值的这部分资金就是原有资金的时间价值第三节第三节 合同的效力合同的效力n一、效力待定的合同一、效力待定的合同n2.附期限的合同n所附期限为双方当事人约定的，将来确定到来的某个时间。n（1）生效期限n（2）终止期限74资金是运动的价值，资金的价值是随时间变化而变化的，是时间的函数，随时间的推移而增值，其增值的这部分资金就是原有资金的时间价值第三节第三节 合同的效力合同的效力n一、效力待定的合同一、效力待定的合同n3.主体不合格的合同n（1）无民事行为能力人订立的合同n（2）限制民事行为能力人依法不能独立订立的合同n 追认权

50、 催告权n代理人享有 相对人享有 n 拒绝权 撤销权75资金是运动的价值，资金的价值是随时间变化而变化的，是时间的函数，随时间的推移而增值，其增值的这部分资金就是原有资金的时间价值第三节第三节 合同的效力合同的效力n一、效力待定的合同一、效力待定的合同n4.欠缺代理权的合同n 行为人以本人名义为民事行为n构成要件 行为人无代理权n 第三人为善意且无过失n 第三人与行为人的行为合法n 从未经授权n无代理权 虽经授权但已过期n 虽经授权但超出授权范围76资金是运动的价值，资金的价值是随时间变化而变化的，是时间的函数，随时间的推移而增值，其增值的这部分资金就是原有资金的时间价值第三节第三节 合同的效