国际商法课件.ppt

《国际商法课件.ppt》由会员分享，可在线阅读，更多相关《国际商法课件.ppt（165页珍藏版）》请在得力文库 - 分享文档赚钱的网站上搜索。

1、崔盈崔盈国际商法国际商法International Commercial Law参考资料参考资料一、书目一、书目1、沈四宝、沈四宝.王军王军.焦津洪主编焦津洪主编.国际商法论丛第国际商法论丛第 1、2 、3 、4 、5 卷卷M.北京北京:法律出版社。法律出版社。2、余非、余非.孙红湘：国际商法孙红湘：国际商法M.中国时代经济出版社中国时代经济出版社2004年年1月版。月版。3、张圣翠：、张圣翠： 国际商法（第五版国际商法（第五版)M.上海财经大学出版社上海财经大学出版社2009年年7月版。月版。4、沈四宝、沈四宝.刘刚仿：国际商法（第二版）刘刚仿：国际商法（第二版）M.中国人民出版中国人民出版

2、社社2008年年6月版。月版。5、左海聪：国际商法、左海聪：国际商法 M.法律出版社法律出版社2008年年8月版。月版。6、丁丁编著：英美商事组织法（案例精粹系列丛书）、丁丁编著：英美商事组织法（案例精粹系列丛书）M.对外经济贸易大学出版社对外经济贸易大学出版社2004年版。年版。7、李巍：联合国国际货物销售合同公约评、李巍：联合国国际货物销售合同公约评释释M.法律出版法律出版社社2002年版。年版。8、王定开编著：国际货物买卖法案例选评、王定开编著：国际货物买卖法案例选评M.对外经济对外经济贸贸易大学出版社易大学出版社2005年版。年版。二、网络资料二、网络资料1、http:/www.ccp

3、it.org/（中国国际商会）（中国国际商会）2、http:/ 国际商法是直接调整国际商事主体间商事交易关系的法国际商法是直接调整国际商事主体间商事交易关系的法律，既包含实体法也包含程序法。律，既包含实体法也包含程序法。实体规则实体规则国际商事主体法国际商事主体法商事主体是以营利为目的的市商事主体是以营利为目的的市场主体，是商事活动赖以存在的基础，故以此作为场主体，是商事活动赖以存在的基础，故以此作为商事实体法的起点。商事实体法的起点。国际商事行为法国际商事行为法以国际货物买卖法、国际货物以国际货物买卖法、国际货物运输法及国际货物运输保险法这个完整的贸易流程运输法及国际货物运输保险法这个完整的

4、贸易流程为主线，重点介绍国际货物贸易法律制度。为主线，重点介绍国际货物贸易法律制度。为使实体内容得以实施的维护和保障，赋予国际为使实体内容得以实施的维护和保障，赋予国际商事主体事后救济手段，包括协商、调解、仲裁商事主体事后救济手段，包括协商、调解、仲裁和诉讼方式。和诉讼方式。程序规则程序规则基本理论基本理论概念、范围、渊源和基本原则概念、范围、渊源和基本原则历史发展历史发展影响国际商法产生发展的两大法系影响国际商法产生发展的两大法系 第一编第一编 国际商法导论国际商法导论【内容提纲【内容提纲】 1、加入、加入WTO后，中国经济进一步融入国际经济体系，中国企业后，中国经济进一步融入国际经济体系，

5、中国企业必须进一步熟悉国际市场通行的必须进一步熟悉国际市场通行的“游戏规则游戏规则”，而国际商法正是，而国际商法正是这这种种“游戏规则游戏规则”的一部分。的一部分。 2、国际商法是随着商品经济的产生和发展而产生和发展起来、国际商法是随着商品经济的产生和发展而产生和发展起来的，它的形成经历漫长的历史过程。的，它的形成经历漫长的历史过程。 3、其中，资本主义两大法系对其影响极大。、其中，资本主义两大法系对其影响极大。 本编内容是国际商法的基础理论，本章的学习为以后国际商法本编内容是国际商法的基础理论，本章的学习为以后国际商法具体制度的创设和完善提供理论基础。具体制度的创设和完善提供理论基础。国际商

6、法概论国际商法概论：概念、范围、渊源和基本原则国际商法的历史发展国际商法的历史发展：国际法 国内法 国际法 （绕了一圈似乎重新回到起点，但此国际法非彼国际法） 两大法系的特点和主要区别两大法系与国际商法两大法系与国际商法 两大法系的发展趋势 两大法系对国际商法的影响第一章第一章 国际商法概述国际商法概述 2007年6月30日，美国与韩国在华盛顿签署了自由贸易协定。这是美国自1994年建立北美自由贸易区以来签署的最大最重要的自由贸易协定，也是韩国有史以来最大的自由贸易协定。 美韩自由贸易协定将为双方的贸易带来极大的发展空间。自由贸易协定可以进一步扩大市场准入，双方的出口额度都会大幅度增加。除了贸

7、易以外，该协定还能够消除投资壁垒，进一步扩大美国在韩国的海外投资。从宏观上，美韩自由贸易协定能够加强美韩战略联盟，加强美国企业在亚太经济圈中的地位，增强美国和韩国的经贸往来。而且，美韩自由贸易协定还可能成为和亚洲国家签订自由贸易协定的范本。如果该项贸易协定能够获得双方国会的批准，可能在亚洲各地掀起一波贸易自由化与经济改革浪潮。 问题：美韩签订贸易协定是否国际商事关系？应否属国际商问题：美韩签订贸易协定是否国际商事关系？应否属国际商法的范畴？法的范畴？【开篇案例【开篇案例】 （一）概念（一）概念 （二）范围（二）范围 1 1、含有、含有“涉外涉外” ” 或或“国际国际”因素因素 2 2、广义商事

8、活动、广义商事活动 3 3、商事私主体间的平等性、商事私主体间的平等性 一、国际商法的概念和范围一、国际商法的概念和范围国际商法国际商法国际因素国际因素广义商业活动广义商业活动平 等 私 主平 等 私 主体体商 事 争 端 解商 事 争 端 解决决二、国际商法的渊源二、国际商法的渊源【案例】营业地分别位于中国和美国的企业签订了【案例】营业地分别位于中国和美国的企业签订了价值为价值为900万美元的机械进出口合同。到货后，双方万美元的机械进出口合同。到货后，双方因机械质量问题产生严重分歧，买方美国公司以中方因机械质量问题产生严重分歧，买方美国公司以中方存在欺诈为由向中国法院起诉，要求撤销合同，退还

9、存在欺诈为由向中国法院起诉，要求撤销合同，退还合同价金并进行损害赔偿。中方则认为其出口机械经合同价金并进行损害赔偿。中方则认为其出口机械经过中国商检机构检验，属合格商品，合同合法有效。过中国商检机构检验，属合格商品，合同合法有效。后法院查明：两台存在质量问题的机械中有一台在海后法院查明：两台存在质量问题的机械中有一台在海上运输过程中因意外事件遭受损害，而另一台在产品上运输过程中因意外事件遭受损害，而另一台在产品质量方面的确存在缺陷。双方在货物买卖合同中约定质量方面的确存在缺陷。双方在货物买卖合同中约定合同争议适用合同争议适用1980年年联合国国际货物销售合同公联合国国际货物销售合同公约约来解决

10、。来解决。 问：上述法院在国际条约、国际惯例和国内法适问：上述法院在国际条约、国际惯例和国内法适用上是否存在先后次序？用上是否存在先后次序？（一）国际法渊源（一）国际法渊源 1、国际商事条约、国际商事条约 概念和类型概念和类型 效力效力当事人当事人A 批准、转化 （间接适用）当事人当事人B直接适用 国际公约国际公约 缔约国缔约国2、国际商事惯例、国际商事惯例 概念和历史发展概念和历史发展 国际商事惯例的特征国际商事惯例的特征 我国立法对国际惯例的肯定我国立法对国际惯例的肯定 （二）国内法渊源（二）国内法渊源（三）国际商法法律渊源的使用次序（三）国际商法法律渊源的使用次序 三、国际商法的基本原则

11、三、国际商法的基本原则（一）平等互利原则（一）平等互利原则 （二）意思自治原则（二）意思自治原则 （三）诚实信用原则（三）诚实信用原则 第二章第二章 国际商法的历史发展国际商法的历史发展各国开始以国内立法形式各国开始以国内立法形式调整商事关系，商事活动调整商事关系，商事活动逐渐被纳入民族国家整体逐渐被纳入民族国家整体利益的轨道，制定统一法利益的轨道，制定统一法律和商人习惯法向成文法律和商人习惯法向成文法的转变成为可能。的转变成为可能。1、大陆法系：法典化2、英美法系：以判例法形式吸收进普通法3 3、特点：第一，成文性、特点：第一，成文性、国家性。第二，内容简单国家性。第二，内容简单化，模仿商人

12、习惯法。第化，模仿商人习惯法。第三，理论基础薄弱，私法三，理论基础薄弱，私法自治。第四，国际条约出自治。第四，国际条约出现。现。产生于产生于11C11C地中海沿岸各国地中海沿岸各国1 1、产生背景、产生背景政治上，政治上，教权和王权的迫害及商人阶层的斗争。经济上，经济上，商品经济的发展和城市的兴起。垦殖运动优越地理位置和便利交通优越地理位置和便利交通战争和军事征服服务商业战争和军事征服服务商业发展。发展。（十字军东征）2 2、特点、特点国际性：国际性：普遍适用各国从事商业交易的商人。自治性：自治性：拥有独特法院体系裁决纠纷和案件，适用主体仅限商人阶层。公平性：公平性：公平合理原则与粗糙的习惯规

13、范相结合。1 1、阶段背景：、阶段背景：新兴政治和经济力量呈爆炸性增长。经济贸易关系成为当代国际关系主流。世界范围内一体化趋势强劲，需相应法律支持。世界范围内国际商事法律呈现全球化。2 2、国际商事统一法、国际商事统一法运动运动特点：特点：各国商法摆脱国内法限制，国际惯例更加广泛、统一，国际条约大量出现。17C中央集权中央集权国家强大国家强大20C60年代后年代后 恢复国际性恢复国际性商法进入商法进入国内立法国内立法层面层面国际商法的国际商法的国际化与统国际化与统一化一化 中世纪中世纪商人习惯法商人习惯法第三章第三章 两大法系与国际商法两大法系与国际商法一、两大法系的比较分析一、两大法系的比较

14、分析产生及概念：产生及概念：13C于西欧以罗马法为基础形成和发展。罗马法，国法大全。1804法国民法典 法学阶梯1900德国民法典 学说汇纂产生及概念：产生及概念：11C形成于英国，以源于日耳曼习惯的普通法为基础。普通法、衡平法构成判例法是主要的法律形式。 大陆法系大陆法系 Continental Law System 英美法系英美法系 Common Law System法的结构：法的结构：全面直接受罗马法影响，强调法律系统化、归类化、法典化和逻辑性。重视成文法作用，主张编纂法典，把全部法律分为公法和私法。 法的结构：法的结构：英国法：二元性法律结构；重视程序法，救济先于权利。美国法：最显著特

15、点是其法律包含联邦法和州法两部分，各州保留相当立法权，但联邦立法高于各州立。法律渊源：法律渊源：成文法国家制定法具有最高地位和权威，法官虽有自由裁量权，但没有立法权，不能创造法律。习惯判例：非正式法律渊源A 原则上不承认判例B法官判决只起法律解释作用C 判例不具有与制定法相同的效力。国际条约法律渊源：法律渊源：判例法国家主要渊源是判例法，重要法律原则体现在分散判例之中。成文法A只是对判例法所作的补充或修正B经过法院判决加以解释和适用，才能发挥作用C 美国法中宪法是一切法律之源。 国际条约司法体制司法体制 审判体制上，采法法官审判制，以合议为主官审判制，以合议为主 诉讼模式上采取职权制职权制审判

16、的逻辑推理看，以法典的抽象规定为基础，推理用演绎法。演绎法。 司法体制司法体制审判体制上，采陪审陪审团团制度诉讼模式上采取对抗制对抗制从审判的逻辑推理来看，思考方法以判例为中心，一般多使用归归纳推理法纳推理法。辛普森杀妻案辛普森杀妻案世纪审判世纪审判手套太小，辛普森无法戴手套太小，辛普森无法戴上为他无罪获释找到强力上为他无罪获释找到强力证据证据警方现场提取的鞋印和警方现场提取的鞋印和辛普森足印的比对辛普森足印的比对辛普森和前妻辛普森和前妻 案件中的三位主角案件中的三位主角 血案现场血案现场二、两大法系的发展趋势二、两大法系的发展趋势大陆法系大陆法系 虽无“遵循先例”原则，但在法典无明文规定时，

17、判例可作为定案的参考和依据； 不再固守制定法框框，通过最高法院判决确立新的法律原则，法官可通过在判案时对法典做扩展解释而创造法律原则。英美法系英美法系成文法数量超过判例法，判例所反映出的法律原则通过立法，以成文法形式巩固下来。相互靠近，出现融合趋势相互靠近，出现融合趋势三、两大法系对国际商法的影响三、两大法系对国际商法的影响 国际统一商事法国际统一商事法 转化为 两大法系确立的许多重要法律原则和法律制度直接为一些重要的国际商事公约和条约所吸收和采纳。目前仍需依靠有关国家商事法加以调整，而两大法系几乎包括世界各主要国家，实际上许多问题就是依两大法系的法律原则和制度调整有关国际商事关系国际商法重要

18、国内法渊源国际商法重要国内法渊源 间接调整前者未涉及的商事领域第二编第二编 国际商事主体法国际商事主体法【内容提纲【内容提纲】概述概述代理法代理法资格成为国际商事主体的条件（主观）外国商事主体的准入与待遇制度（客观）商事组织法商事组织法单 独 经 营 ：个人独资企业设立条件（实质、程序）含义、法律特征投资人及事务管理解散和清算联合经营人合企业：合伙企业合伙企业概述设立合伙人范围、合伙协议出资、设立登记解散和清算内、外部关系资合企业： 公司公司 概述设立设立原则、方式设立条件、程序公司的资金来源公司股本公司债公司的合并、解散和清算公司的内部管理：公司治理结构第一章第一章 国际商事主体法概述国际商

19、事主体法概述国际商事主体的资格1 【案例分析【案例分析】 李查蒂是墨西哥人，李查蒂是墨西哥人，22岁，岁，1861年在法国巴黎从一年在法国巴黎从一个珠宝商那里购买一批珠宝，并签署了个珠宝商那里购买一批珠宝，并签署了8万法郎的期票。万法郎的期票。但后来其拒绝支付价款，并坚持其在订立买卖珠宝合同但后来其拒绝支付价款，并坚持其在订立买卖珠宝合同时，按照其本国法还是未成年人（墨西哥法律规定时，按照其本国法还是未成年人（墨西哥法律规定25岁岁成年），故买卖合同无效，其没有支付义务。成年），故买卖合同无效，其没有支付义务。 问：对于实施国际商事行为的主体须具备什么条件问：对于实施国际商事行为的主体须具备什

20、么条件才能使行为产生法律效力？才能使行为产生法律效力？一、国籍和住所一、国籍和住所首要确定标准首要确定标准二、民事权利能力二、民事权利能力 （一）含义（一）含义 （二）自然人的权利能力（二）自然人的权利能力 （三）法人的民事权利能力（三）法人的民事权利能力 三、民事行为能力三、民事行为能力 （一）含义（一）含义 （二）自然人的民事行为能力（二）自然人的民事行为能力 （三）法人民事行为能力（三）法人民事行为能力无行为能力无行为能力：10周岁以下，不能辨认自己行为的精神病人无行为能力，不能参与民事法律关系，只能由其法定代理人代行。限制行为能力限制行为能力：10周岁以上，18周岁以下，不能完全辨认自

21、己行为的精神病人具有限制行为能力，可以进行与其年龄和心智状况相适应的民事行为，其他民事活动由其法定代理人代理，或征得其法定代理人同意。 完全行为能力完全行为能力：18周岁以上，能够完全辨认自己行为的人；16周岁以上18周岁以下，以自己的劳动收入作为主要生活来源的视为完全行为能力人，称为“准治产人”，具有完全行为能力，可以独立进行民事活动。 代理法2 代理相关法律规范代理相关法律规范民法通则民法通则（19861986年）年）第六十三条第六十三条 公民、法人可以通过代理人实施民事法律行为。代理人在代理权限内，以被代理人的名义实施民事法律行为。被代理人对代理人的代理行为，承担民事责任。依照法律规定或

22、者按照双方当事人约定，应当由本人实施的民事法律行为，不得代理。第六十四条第六十四条 代理包括委托代理、法定代理和指定代理。委托代理人按照被代理人的委托行使代理权，法定代理人依照法律的规定行使代理权，指定代理人按照人民法院或者指定单位的指定行使代理权。第六十五条第六十五条 民事法律行为的委托代理，可以用书面形式，也可以用口头形式。法律规定用书面形式的，应当用书面形式。书面委托代理的授权委托书应当载明代理人的姓名或者名称、代理事项、权限和期间，并由委托人签名或者盖章。 委托书授权不明的，被代理人应当向第三人承担民事责任，代理人负连带责任。第六十六条第六十六条 没有代理权、超越代理权或者代理权终止后

23、的行为，只有经过被代理人的追认，被代理人才承担民事责任。未经追认的行为，由行为人承担民事责任。本人知道他人以本人名义实施民事行为而不作否认表示的，视为同意。 代理人不履行职责而给被代理人造成损害的，应当承担民事责任。 代理人和第三人串通，损害被代理人的利益的，由代理人和第三人负连带责任。 第三人知道行为人无代理权、超越代理权或者代理权已终止还与行为人实施民事行为给他人造成损害的，由第三人和行为人负连带责任。第六十七条第六十七条 代理人知道被委托代理的事项违法仍然进行代理活动的，或者被代理人知道代理人的代理行为违法不表示反对的，由被代理人和代理人负连带责任。第六十八条第六十八条 委托代理人为被代

24、理人的利益需要转托他人代理的，应当事先取得被代理人的同意。事先没有取得被代理人同意的，应当在事后及时告诉被代理人，如果被代理人不同意，由代理人对自己所转托的人的行为负民事责任，但在紧急情况下，为了保护被代理人的利益而转托他人代理的除外。第六十九条第六十九条 有下列情形之一的，委托代理终止：（一）代理期间届满或者代理事务完成；（二）被代理人取消委托或者代理人辞去委托；（三）代理人死亡；（四）代理人丧失民事行为能力；（五）作为被代理人或者代理人的法人终止。第七十条第七十条 有下列情形之一的，法定代理或者指定代理终止：（一）被代理人取得或者恢复民事行为能力；（二）被代理人或者代理人死亡；（三）代理人

25、丧失民事行为能力；（四）指定代理的人民法院或者指定单位取消指定；（五）由其他原因引起的被代理人和代理人之间的监护关系消灭。合同法合同法（19991999年）年）第三百九十六条第三百九十六条 委托合同是委托人和受托人约定，由受托人处理委托人事务的合同。第四百条第四百条 受托人应当亲自处理委托事务。经委托人同意，受托人可以转委托。转委托经同意的，委托人可以就委托事务直接指示转委托的第三人，受托人仅就第三人的选任及其对第三人的指示承担责任。转委托未经同意的，受托人应当对转委托的第三人行为承担责任，但在紧急情况下受托人为维护委托人利益需要转委托的除外。第四百一十条第四百一十条 委托人或受托人可随时解除

26、委托合同。因解除合同给对方造成损失的，除不可归责于该当事人的事由除外，应当赔偿损失。对外贸易法对外贸易法（20042004年）年）第八条第八条本法所称对外贸易经营者，是指依法办理工商登记或者其他执业手续，依照本法和其他有关法律、行政法规的规定从事对外贸易经营活动的法人、其他组织或者个人。第十二条第十二条对外贸易经营者可以接受他人的委托，在经营范围内代为办理对外贸易业务。 关于外贸代理制的暂行规定关于外贸代理制的暂行规定（19911991年）年） 香港红日家具厂委托深圳江南贸易公司代其寻找香港红日家具厂委托深圳江南贸易公司代其寻找客户并签订了客户并签订了1010套红木家具的销售合同，双方协议规套

27、红木家具的销售合同，双方协议规定：红木家具售价不低于定：红木家具售价不低于1200012000元元套，按合同标的额套，按合同标的额的的10%10%支付给贸易公司作为报酬。后贸易公司代家具厂支付给贸易公司作为报酬。后贸易公司代家具厂与深圳星华酒店签订售价为与深圳星华酒店签订售价为1280012800元元套的买卖合同。套的买卖合同。 问：家具厂同贸易公司之间存在什么法律关系？问：家具厂同贸易公司之间存在什么法律关系？若家具出现质量问题由谁承担责任？若家具出现质量问题由谁承担责任？【开篇案例【开篇案例】 （一）含义（一）含义 代理人依据代理权，以被代理人名义与第三代理人依据代理权，以被代理人名义与第

28、三人为法律行为，所产生的法律效果归属于被代理人的人为法律行为，所产生的法律效果归属于被代理人的法律关系。法律关系。 涉及三方当事人，形成代理内部和外部两种涉及三方当事人，形成代理内部和外部两种法律关系：法律关系：一、代理概述一、代理概述被代理人被代理人代理权关系，代理基础关系代理权关系，代理基础关系代理人代理人第三人第三人代理行为关系代理行为关系代理后果归属关系代理后果归属关系（二）特征（二）特征 1 1、代理人在代理权限范围内独立进行意思表示、代理人在代理权限范围内独立进行意思表示 2 2、代理人以被代理人名义实施代理行为、代理人以被代理人名义实施代理行为 3 3、代理行为是具有法律意义的合

29、法行为、代理行为是具有法律意义的合法行为 4 4、代理行为的法律效果直接归属于被代理人、代理行为的法律效果直接归属于被代理人（三）有关代理的法律规范（三）有关代理的法律规范 1 1、国内法、国内法 2 2、国际公约、国际公约 3 3、国际惯例、国际惯例二、代理类型二、代理类型 （一）根据代理权来源分类（一）根据代理权来源分类 法定代理、指定代理、委托代理法定代理、指定代理、委托代理（二）根据代理权限范围分类（二）根据代理权限范围分类 一般代理、特别代理一般代理、特别代理（三）根据代理行为的名义分类（三）根据代理行为的名义分类 直接代理、间接代理直接代理、间接代理（四）根据本人公开程度分类（四）

30、根据本人公开程度分类 显名代理、不显名代理、隐名代理显名代理、不显名代理、隐名代理（五）根据代理权属于一人还是数人（五）根据代理权属于一人还是数人 单独代理、共同代理单独代理、共同代理三、代理权的行使三、代理权的行使（一）原则（一）原则1 1、在代理权限范围内行使代理权，不得、在代理权限范围内行使代理权，不得 含义和特征含义和特征 狭义无权代理狭义无权代理保护本人利益，第三人有过错保护本人利益，第三人有过错 A A概念概念 行为人无代理权，也没有令第三人相信其有代理行为人无代理权，也没有令第三人相信其有代理权的事实或理由，而以本人名义所为的代理。权的事实或理由，而以本人名义所为的代理。 B B

31、类型类型 根本未经授权的代理；超越代理权的代理；代理根本未经授权的代理；超越代理权的代理；代理权终止之后又再代理。权终止之后又再代理。 C C效力待定效力待定 D D无权代理人的责任无权代理人的责任【案例分析【案例分析1】 A A市某食品公司经理刘宇委托去市某食品公司经理刘宇委托去B B市办事的张芳将市办事的张芳将该公司营业执照副本和盖有公司合同专用章的空白合该公司营业执照副本和盖有公司合同专用章的空白合同书交公司驻同书交公司驻B B市办事处王玲。张芳得知市办事处王玲。张芳得知B B市某粮油厂市某粮油厂欲购买玉米，便持食品公司上述文件与加工厂订约供欲购买玉米，便持食品公司上述文件与加工厂订约供

32、应应300300吨玉米。加工厂将约定的吨玉米。加工厂将约定的3030万定金汇入万定金汇入A A市工商市工商行张芳的指定账户。后因张芳组织货源不成，合同无行张芳的指定账户。后因张芳组织货源不成，合同无法履行。加工厂找到刘宇，要求食品公司承担违约责法履行。加工厂找到刘宇，要求食品公司承担违约责任，刘宇以合同非本公司人员所签，且定金并未汇入任，刘宇以合同非本公司人员所签，且定金并未汇入其公司账户为由，拒绝承担责任，双方遂诉至法院。其公司账户为由，拒绝承担责任，双方遂诉至法院。问：问：1 1、本案存在哪些法律关系？、本案存在哪些法律关系？ 2 2、食品公司是否应对张芳所签买卖合同承担责、食品公司是否应

33、对张芳所签买卖合同承担责任？为什么？任？为什么？ 3 3、本案应如何处理？、本案应如何处理？ A A概念概念 本属无权代理，但因本人与无权代理人之间的关本属无权代理，但因本人与无权代理人之间的关系具有外表授权的特征，使善意第三人有理由相信系具有外表授权的特征，使善意第三人有理由相信行为人有代理权，而基于此信赖与无权代理人进行行为人有代理权，而基于此信赖与无权代理人进行交易，由此造成的法律效果由被代理人承担的代理。交易，由此造成的法律效果由被代理人承担的代理。 B B该制度的价值该制度的价值 C C构成要件构成要件 表见代理表见代理= =无权代理无权代理+ +外部授权外部授权+ +善意第三人善意

34、第三人 D D效力效力 有效代理有效代理 2 2、亲自行使代理权，不得任意转托他人代理、亲自行使代理权，不得任意转托他人代理复代理复代理含义和特征含义和特征 产生情形产生情形 代理人在复代理中的责任代理人在复代理中的责任 选任、指示复代理人以及转委托授权不明选任、指示复代理人以及转委托授权不明 3 3、代理人应积极行使代理权，尽勤勉和谨慎的义务、代理人应积极行使代理权，尽勤勉和谨慎的义务 注意义务注意义务 报告和保密义务报告和保密义务 忠实义务忠实义务【案例分析【案例分析2】 甲委托好友乙将一批香烟运往甲委托好友乙将一批香烟运往A A市销售，途中乙因市销售，途中乙因患病入院抢救，无奈之下专托司

35、机丙代为处理。患病入院抢救，无奈之下专托司机丙代为处理。 问：问：1 1、此案中，若甲对转委托表示异议，是否能、此案中，若甲对转委托表示异议，是否能据此拒绝履行合同义务？据此拒绝履行合同义务？ 2 2、若丙在收到香烟货款后卷款潜逃，因此给甲造、若丙在收到香烟货款后卷款潜逃，因此给甲造成的损失谁来承担？成的损失谁来承担？ 3 3、若在丙运输香烟的途中遭遇大雨，部分货物被、若在丙运输香烟的途中遭遇大雨，部分货物被淋湿报废，对此损失应由谁承担？淋湿报废，对此损失应由谁承担？ 4 4、若由于乙授权不明，使丙在销售香烟中因过错、若由于乙授权不明，使丙在销售香烟中因过错给相对人丁造成损失给相对人丁造成损失

36、40004000元，该损失应由谁负责？元，该损失应由谁负责？（二）对代理行为的限制（二）对代理行为的限制禁止滥用代理权禁止滥用代理权 1 1、概述、概述 含义含义 与无权代理的区别与无权代理的区别 2 2、构成要件、构成要件 3 3、类型、类型 自己代理、双方代理、恶意串通自己代理、双方代理、恶意串通 4 4、效力、效力 无效代理无效代理【案例分析【案例分析3】 某县农行经上级主管部门批准开办有奖储蓄业务某县农行经上级主管部门批准开办有奖储蓄业务，委托十里铺乡人民政府干部赵金山代理发售有奖储，委托十里铺乡人民政府干部赵金山代理发售有奖储蓄单蓄单10001000张，每张面额张，每张面额5050元

37、。到开奖日时，赵金山代元。到开奖日时，赵金山代售有奖储蓄单尚有售有奖储蓄单尚有5050张未售出。赵金山将中奖号码抄张未售出。赵金山将中奖号码抄回发现，尚未出售的回发现，尚未出售的5050张奖券中有一张中了头等奖。张奖券中有一张中了头等奖。他立即购买该储蓄单并赶往县城兑奖。银行储蓄员在他立即购买该储蓄单并赶往县城兑奖。银行储蓄员在查对其身份证件时发现其是自己银行有奖储蓄单的代查对其身份证件时发现其是自己银行有奖储蓄单的代理发售人，便拒付奖金，赵金山于是向法院提起诉讼理发售人，便拒付奖金，赵金山于是向法院提起诉讼状告银行诈骗，要求银行兑付奖金并赔偿利息损失。状告银行诈骗，要求银行兑付奖金并赔偿利息

38、损失。 问：本案中，原告赵金山的行为属于什么性质的行问：本案中，原告赵金山的行为属于什么性质的行为？是否有效？为？是否有效？ （一）含义及在我国的产生和实践做法（一）含义及在我国的产生和实践做法 （二）外贸代理中的法律问题（二）外贸代理中的法律问题四、代理关系的终止四、代理关系的终止五、外贸代理五、外贸代理国际贸易中特殊的民事代理国际贸易中特殊的民事代理外贸代理中的法律问题外贸代理中的法律问题本人本人承担承担合同合同责任责任 委托人有委托人有外贸代理权外贸代理权显名显名代理代理直接直接代理代理民法通则民法通则不显名代理不显名代理隐名隐名代理代理间间接接代代理理 委托人无委托人无外贸代理权外贸代

39、理权合同法合同法委委托托合合同同行行纪纪合合同同本人享本人享介入权介入权阶段阶段合同合同第二章第二章 国际商事组织法国际商事组织法相关法条相关法条个人独资企业法个人独资企业法 第第2 2条：本法所称个人独资企业，是指依照本法在中国条：本法所称个人独资企业，是指依照本法在中国境内设立，由一个自然人投资，财产为投资者个人所有，境内设立，由一个自然人投资，财产为投资者个人所有，投资人以其个人财产对企业债务承担无限责任的经营实投资人以其个人财产对企业债务承担无限责任的经营实体。体。 第第8 8条：设立个人独资企业应当具备下列条件：条：设立个人独资企业应当具备下列条件： ( (一一) )投资人为一个自然

40、人；投资人为一个自然人； ( (二二) )有合法的企业名称；有合法的企业名称； ( (三三) )有投资人申报的出资；有投资人申报的出资； ( (四四) )有固定的生产经营场所和必要的生产经营条件；有固定的生产经营场所和必要的生产经营条件； ( (五五) )有必要的从业人员；有必要的从业人员；个人独资企业法1（一）含义（一）含义 由一个自然人投资，财产为投资人所有，投资人由一个自然人投资，财产为投资人所有，投资人以其个人财产对企业债务承担无限责任的商事组织。以其个人财产对企业债务承担无限责任的商事组织。（二）特征（二）特征 1 1、投资主体和投资形式、投资主体和投资形式 2 2、产权关系和组织管

41、理、产权关系和组织管理 3 3、法律地位、法律地位 4 4、责任承担形式、责任承担形式（三）与近似企业类型的区别（三）与近似企业类型的区别一、含义和法律特征一、含义和法律特征（一）投资人（一）投资人（二）出资（二）出资二、设立要素二、设立要素三、投资人及其事务管理三、投资人及其事务管理（一）投资人（一）投资人 1 1、消极资格、消极资格 2 2、投资人财产权利、投资人财产权利 3 3、投资人财产责任、投资人财产责任【课堂习题【课堂习题】 甲以夫妻共有的写字楼作为出资设立个人独资企业，甲以夫妻共有的写字楼作为出资设立个人独资企业，设立后其妻乙购买体育彩票中奖设立后其妻乙购买体育彩票中奖10010

42、0万元，后其妻提出与万元，后其妻提出与甲离婚，诉讼期间甲的个人独资企业宣告解散，尚欠银行甲离婚，诉讼期间甲的个人独资企业宣告解散，尚欠银行120120万元。该债务清偿责任应如何确定？万元。该债务清偿责任应如何确定？A A 甲以其在家庭共有财产中应占份额对银行承担无限责任甲以其在家庭共有财产中应占份额对银行承担无限责任B B 甲以其家庭共有财产承担无限责任，乙中的甲以其家庭共有财产承担无限责任，乙中的100100万元奖万元奖金除外金除外C C 甲以其全部家庭共有财产承担无限责任，包括乙中的甲以其全部家庭共有财产承担无限责任，包括乙中的100100万元奖金万元奖金D D 甲仅以其写字楼对银行承担责

43、任甲仅以其写字楼对银行承担责任【案例分析【案例分析】 巴克利于巴克利于20072007年年1 1月月2525日投资设立个人独资企日投资设立个人独资企业，委托贝尔管理企业事务。两人订立委托管理合业，委托贝尔管理企业事务。两人订立委托管理合同，载明：贝尔仅对同，载明：贝尔仅对500500万英镑以下交易有决定权。万英镑以下交易有决定权。后贝尔以独资企业名义与维利公司订立一项后贝尔以独资企业名义与维利公司订立一项35003500万英万英镑的购货合同。维利公司依合同按期供货，独资企业镑的购货合同。维利公司依合同按期供货，独资企业却未按期付款，双方发生争议，诉至法院。却未按期付款，双方发生争议，诉至法院。

44、问：问：1 1、贝尔以独资企业名义与维利公司订立的购货、贝尔以独资企业名义与维利公司订立的购货合同是否有效？为什么？合同是否有效？为什么？ 2 2、35003500万英镑贷款应怎样支付？贝尔行为给企万英镑贷款应怎样支付？贝尔行为给企业造成的损失应如何救济？业造成的损失应如何救济？（二）个人独资企业事务管理（二）个人独资企业事务管理 投资人自主决策经营管理方式，委托他人投资人自主决策经营管理方式，委托他人管管理的，受托人具有民事行为能力，并通过签订委托理的，受托人具有民事行为能力，并通过签订委托授权合同，形成授权合同，形成，投资人对受托人职，投资人对受托人职权的限制不得对抗善意第三人。权的限制不

45、得对抗善意第三人。四、解散和清算四、解散和清算（一）解散（一）解散企业消灭原因企业消灭原因（二）清算（二）清算（三）责任消灭制度（三）责任消灭制度【综合案例分析【综合案例分析】 潘某是高校在职研究生，经济独立于其家庭。潘某是高校在职研究生，经济独立于其家庭。20022002年年8 8月在工商行政管理机关注册成立一家经济月在工商行政管理机关注册成立一家经济咨询的个人独资企业，注册资本为人民币咨询的个人独资企业，注册资本为人民币1 1元。营元。营业头两个月业绩良好，另一家有限责任公司看好业头两个月业绩良好，另一家有限责任公司看好该企业，遂与潘某协商参加该企业的投资经营，该企业，遂与潘某协商参加该企

46、业的投资经营，并投资并投资5050万元人民币。后该企业经营不善，负债万元人民币。后该企业经营不善，负债6060万元，潘某决定万元，潘某决定20022002年年1212月自行解散该企业。月自行解散该企业。20082008年，债权人张某要求潘某偿还企业存续期间年，债权人张某要求潘某偿还企业存续期间所欠债务，并诉至法院。所欠债务，并诉至法院。问：问：1 1、潘某企业注册资本是否合法？为什么？、潘某企业注册资本是否合法？为什么？ 2 2、潘某企业在经营期间接受另一公司投资，共、潘某企业在经营期间接受另一公司投资，共同经营的行为是否合法？为什么？同经营的行为是否合法？为什么？ 3 3、潘某将其企业自行解

47、散的行为是否有效？、潘某将其企业自行解散的行为是否有效？6060万元债务如何清偿？万元债务如何清偿？ 4 4、潘某企业负债，债权人是否可以其家庭财产、潘某企业负债，债权人是否可以其家庭财产存在而求偿存在而求偿？ 5 5、张某的主张是否能得到法院的支持？、张某的主张是否能得到法院的支持？合伙企业法2相关法条相关法条合伙企业法合伙企业法第二条第二条 本法所称合伙企业，是指自然人、法人和其他组本法所称合伙企业，是指自然人、法人和其他组织依照本法在中国境内设立的普通合伙企业和有限合伙织依照本法在中国境内设立的普通合伙企业和有限合伙企业。企业。第四条第四条 合伙协议依法由全体合伙人协商一致，以书面形合伙

48、协议依法由全体合伙人协商一致，以书面形式订立。式订立。第十四条第十四条 设立合伙企业，应具备下列条件：设立合伙企业，应具备下列条件：（一）有两个以上合伙人。合伙人为自然人的，应具（一）有两个以上合伙人。合伙人为自然人的，应具有完全民事行为能力；有完全民事行为能力；（二）有书面合伙协议；（二）有书面合伙协议；（三）有合伙人认缴或者实际缴付的出资；（三）有合伙人认缴或者实际缴付的出资；（四）有合伙企业的名称和生产经营场所；（四）有合伙企业的名称和生产经营场所；（五）法律、行政法规规定的其他条件。（五）法律、行政法规规定的其他条件。 （一）概念（一）概念 两个或两个以上的合伙人为经营共同事业，两个或

49、两个以上的合伙人为经营共同事业，共同出资、共享利润、共担风险而组成的企业。共同出资、共享利润、共担风险而组成的企业。 （二）特征（二）特征 1 1、合伙协议、合伙协议 2 2、人合性、人合性 3 3、无限连带责任、无限连带责任 4 4、平等经营管理企业的权利、平等经营管理企业的权利 5 5、法律地位、法律地位一、合伙的概念和特征一、合伙的概念和特征 （一）民事合伙和商事合伙（一）民事合伙和商事合伙 （二）普通合伙和有限合伙（二）普通合伙和有限合伙 （三）显名合伙和隐名合伙（三）显名合伙和隐名合伙二、合伙的分类二、合伙的分类三、合伙企业的特点及有关合伙企业的法律三、合伙企业的特点及有关合伙企业的

50、法律 （一）合伙企业的优势与缺陷（一）合伙企业的优势与缺陷 （二）各国有关合伙企业的立法（二）各国有关合伙企业的立法四、合伙企业的设立四、合伙企业的设立 （一）合伙人范围（一）合伙人范围 （二）合伙协议（二）合伙协议 （三）出资（三）出资 （四）设立登记（四）设立登记五、合伙企业的内部关系五、合伙企业的内部关系 （一）合伙企业的财产（一）合伙企业的财产 1 1、合伙企业财产的概念和范围、合伙企业财产的概念和范围 2 2、合伙企业财产的性质、合伙企业财产的性质 合伙人出资财产部分的性质合伙人出资财产部分的性质 A A以现金或明确以财产所有权出资以现金或明确以财产所有权出资 B B使用权出资的使用