交易磋商和合同的签订.ppt

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1、 第七章第七章 交易磋商和合同的签订交易磋商和合同的签订第三节 合同的形式及其基本内容 第一节 订立国际货物买卖合同的法律步骤第二节 合同成立的时间与合同生效的要件第一节第一节 订立国际货物买卖合同订立国际货物买卖合同的法律步骤的法律步骤发盘发盘还盘还盘接受接受询盘询盘其中，发盘和接受是必不其中，发盘和接受是必不可少的两个基本环节可少的两个基本环节一、询盘一、询盘 含义含义准备购买或出售商品的人向准备购买或出售商品的人向潜在的供货人或买主探询该潜在的供货人或买主探询该商品的成交条件或交易的可商品的成交条件或交易的可能性的业务行为，能性的业务行为，不具有法不具有法律上的约束力。律上的约束力。二、

2、发盘（二、发盘（OFFEROFFER）（一）公约规定（一）公约规定：向一个或一个以上特定的向一个或一个以上特定的人提出的订立合同的建议，人提出的订立合同的建议，如果十分确定并且表明发如果十分确定并且表明发价人在得到接受时承受约价人在得到接受时承受约束的意旨，即构成发价。束的意旨，即构成发价。可由卖方提出，也可由买可由卖方提出，也可由买方提出方提出大陆法：不得视为发盘大陆法：不得视为发盘英美法：只要内容确定，在英美法：只要内容确定，在某些场合下也可以视为发盘某些场合下也可以视为发盘公约：公约：非向一个或一个非向一个或一个以上特定的人提出的建议，以上特定的人提出的建议，仅应视为邀请发盘，除非提仅应

3、视为邀请发盘，除非提出建议的人明确地表示相反出建议的人明确地表示相反的意向。的意向。不同于向广大公众发出的广告不同于向广大公众发出的广告（二）（二）构成有效发盘的条件构成有效发盘的条件应向一个或一个以上特定的人提出应向一个或一个以上特定的人提出内容必须十分确定内容必须十分确定必须表明发盘人对其发盘一旦被接必须表明发盘人对其发盘一旦被接受即受约束的意思受即受约束的意思（三）发盘的有效期（三）发盘的有效期口头发盘的有效时间如何？口头发盘的有效时间如何？规定最迟接受的期限规定最迟接受的期限规定一段接受的期限规定一段接受的期限如何规定如何规定案例案例:一一法法国国商商人人于于某某日日上上午午走走访访我

4、我国国外外贸贸企企业业洽洽购购某某商商品品。我我方方口口头头发发盘盘后后，对对方方未未置置可可否否，当当日日下下午午法法商商再再次次来来访访表表示示无无条条件件接接受受我我方方上上午午的的发发盘盘，那那时时，我我方方已已获获知知该该项项商商品品的的国国际际市市场场价价格格有有趋趋涨涨的的迹迹象象。对对此此，你认为我方应如何处理为好，为什么？你认为我方应如何处理为好，为什么？分分析析：中中国国与与法法国国均均系系联联合合国国国国际际货货物物销销售售合合同同公公约约缔缔约约国国，洽洽谈谈过过程程中中，双双方方对对公公约约均均未未排排除除或或作作出出任任何何保保留留。因因此此，双双方方当当事事人人均

5、均应应受受该该公公约约约约束束。按按公公约约规规定定：对对口口头头要要约约，须须立立即即接接受受方方能能成成立立合合同同。据据此此，我我方方鉴鉴于于市市场场有有趋趋涨涨迹迹象象，可可以以予予以以拒拒绝绝或或提提高高售售价价继继续续洽谈。洽谈。（四）发盘生效的时间（四）发盘生效的时间口头方式：自对方了解时生效口头方式：自对方了解时生效书面：到达主义书面：到达主义数据电文形式：进入数据电文形式：进入特定系统时间特定系统时间（五）发盘的撤回与撤销（五）发盘的撤回与撤销不同点是什么？不同点是什么？公约规定，未生效之前，可撤回公约规定，未生效之前，可撤回不得撤销的发盘：规定有效期；受盘不得撤销的发盘：规

6、定有效期；受盘人有理由信赖该发盘是不得撤销的，人有理由信赖该发盘是不得撤销的，且采取了行动。且采取了行动。1 1撤回撤回2 2撤销撤销在未接受之前，可以撤销，如果撤销在未接受之前，可以撤销，如果撤销通知在受盘人发出接受通知前送达受通知在受盘人发出接受通知前送达受盘人；盘人；（六）发盘的失效（六）发盘的失效有效期已过有效期已过发盘人依发盘人依法撤销法撤销受盘人拒绝受盘人拒绝或还盘而失或还盘而失效效发生不发生不可抗力可抗力事件事件发盘人或受盘人在发盘人或受盘人在发盘被接受前丧失发盘被接受前丧失行为能力行为能力发盘的失效发盘的失效三、还盘三、还盘有关货物价格、付款、货物质量和数量、交货有关货物价格、

7、付款、货物质量和数量、交货地点和时间、一方当事人对另一方当事人的赔地点和时间、一方当事人对另一方当事人的赔偿责任范围或解决争端等等的添加或不同条件，偿责任范围或解决争端等等的添加或不同条件，均视为在实质上变更发价的条件均视为在实质上变更发价的条件法律后果：原发盘失效，可能构成新的发盘法律后果：原发盘失效，可能构成新的发盘四、接受四、接受在规定时间内，被发价人声明或做出其在规定时间内，被发价人声明或做出其它行为表示同意一项发价，即是接受它行为表示同意一项发价，即是接受注：缄默或不行动本身不等于接受。注：缄默或不行动本身不等于接受。除非有相反证明，如双方惯例等除非有相反证明，如双方惯例等 （一）（

8、一）含义含义（二）（二）构成有效接受的条件构成有效接受的条件必须由受盘人作出必须由受盘人作出必须是同意发盘所提必须是同意发盘所提出的交易条件出的交易条件接受通知的传递方式接受通知的传递方式应符合发盘的要求应符合发盘的要求必须在发盘规定的时必须在发盘规定的时效内作出效内作出案例案例（1 1）我某公司向法国一客户发盘，后者很）我某公司向法国一客户发盘，后者很快回复，接受，但价格降至快回复，接受，但价格降至1515美圆，我美圆，我方不给理睬，而是以高价卖给了其他客方不给理睬，而是以高价卖给了其他客户，法国商人坚持合同有效。最后诉诸户，法国商人坚持合同有效。最后诉诸法律，结果怎样？法律，结果怎样？（2

9、 2）我某公司向美国一客户发盘，后者很）我某公司向美国一客户发盘，后者很快回复，接受，但要求提供产地证明，快回复，接受，但要求提供产地证明，我方不给理睬，而是以高价卖给了其他我方不给理睬，而是以高价卖给了其他客户，商人坚持合同有效。最后诉诸法客户，商人坚持合同有效。最后诉诸法律，结果怎样？律，结果怎样？（三）（三）接受生效的时间接受生效的时间英美法系：投邮主义英美法系：投邮主义 大陆法系：到达主义大陆法系：到达主义公约规定：到达时生效。公约规定：到达时生效。或以某种行为表示或以某种行为表示（四）（四）逾期的接受逾期的接受公约：逾期接受仍有接受公约：逾期接受仍有接受的效力，如果发价人毫不迟延的效

10、力，如果发价人毫不迟延地用口头或书面将此种意见通地用口头或书面将此种意见通知被发价人。知被发价人。案例案例 我我出出口口企企业业对对意意大大利利某某商商人人发发盘盘限限1010日日复复到到有有效效，9 9日日意意商商人人用用电电报报通通知知我我方方接接受受该该发发盘盘，由由于于电电报报局局传传递递延延误误，我我方方于于1111日日上上午午才才收收到到对对方方的的接接受受通通知知，而而我我方方在在收收到到接接受受通通知知前前获获悉悉市市场场价价格格已上涨，对此，我方应如何处理？已上涨，对此，我方应如何处理？分分析析：中中国国与与意意大大利利均均系系联联合合国国国国际际货货物物销销售售合合同同公公

11、约约缔缔约约国国，该该案案双双方方洽洽谈谈过过程程中中，均均未未排排除除或或作作出出任任何何保保留留，因因此此，双双方方当当事事人人均均应应受受公公约约约约束束。我我方方于于1111月月收收到到意意商商的的接接交交电电报报属属因因传传递递延延误误而而造造成成的的逾逾期期接接受受。因因此此，如如我我方方不不能能同同意意此此项项交交易易，应应即即复复电电通通知知对对方方：我我方方原原发发盘盘已已经经失失效效。如如我我方方鉴鉴于于其其他他原原因因，愿愿按按原原发发盘盘达达成成交交易易，订订立立合合同同，可可回回电电确确信信，也可不予答复，予以默认。也可不予答复，予以默认。（五五）接接受受的的撤撤回回

12、或或修修改改问题：在英美法国家，问题：在英美法国家，接受可以撤回吗？接受可以撤回吗？公约第公约第2222条规定，如果撤回条规定，如果撤回通知于接受原发盘通知应生通知于接受原发盘通知应生效之前或同时到达发盘人，效之前或同时到达发盘人，接受得以撤回接受得以撤回 案案例例：中中国国C C公公司司于于20012001年年7 7月月1616日日收收到到巴巴黎黎D D公公司司发发盘盘：“马马口口铁铁500500公公吨吨，每每吨吨545545美美元元CFRCFR中中国国口口岸岸，8 8月月份份装装运运，即即期期信信用用证证支支付付，限限2020日日复复到到有有效效”。我我方方于于1717日日复复电电：“若若

13、单单价价为为500500美美元元CFRCFR中中国国口口岸岸可可接接受受500500公公吨吨马马口口铁铁，履履约约中中如如有有争争议议在在中中国国仲仲裁裁”。D D公公司司复复电电“市市场场坚坚挺挺，价价格格不不能能减减，仲仲裁裁条条件件可可接接受受，速速复复。”此此时时马马口口铁铁价价格格确确实实趋趋涨涨。我我方方于于1919日日复复电电“接接受受你你1616日日发发盘盘，信信用用证证已已由由中中国国银银行行开开出出，请确认请确认”。但法商未确认并退回信用证。但法商未确认并退回信用证。（1 1）合同是否成立（）合同是否成立（2 2）我方有无失误）我方有无失误分析：分析：合同不能成立。理由是：

14、合同不能成立。理由是：D D公司公司1616日日经过经过C C公司公司1717日的还盘已失效。日的还盘已失效。我方失误。具体有二：我方失误。具体有二：1 1、我、我C C公司不公司不接接D D公司公司1616日发盘，而应接受其日发盘，而应接受其1717日盘日盘2 2、在作、在作“接受接受”时，不应用时，不应用“请确认请确认”样或文句。样或文句。BACK第二节第二节 合同成立的时间合同成立的时间与合同生效的要件与合同生效的要件一、合同成立的时间一、合同成立的时间二、合同生效的要件二、合同生效的要件合同成立合同成立与生效是与生效是不同的概不同的概念念判断依据：成立判断依据：成立接受是否生效接受是否

15、生效生效生效是否具有法律上的效力是否具有法律上的效力一、合同成立的时间一、合同成立的时间接受通知到达时或作出接受行为时接受通知到达时或作出接受行为时依照合同写明日期依照合同写明日期当事人采用合同书形式当事人采用合同书形式订立的，自双方签字或订立的，自双方签字或盖章时合同生效盖章时合同生效公约公约实际业务中实际业务中我国合同法我国合同法二、合同生效的要件二、合同生效的要件合同必须符合法合同必须符合法律规定的形式律规定的形式合同内容必须合法合同内容必须合法合同必须有对价合同必须有对价（英美法）或约（英美法）或约因（法国法）因（法国法）当事人必当事人必须具有签须具有签约能力约能力合同要件合同要件BACK第三节第三节合同的形式及其基本内合同的形式及其基本内容容一、合同的形式一、合同的形式书面形式，书面形式，最为常见，比较有利最为常见，比较有利口头形式口头形式其他形式：如行为表示接受其他形式：如行为表示接受二、合同的基本内容二、合同的基本内容约首约首基本条款基本条款约尾约尾三个部分三个部分BACK