《非银行金融服务业》PPT课件.ppt

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1、企业风险投资法律风险企业风险投资法律风险的识别与防范的识别与防范讲授人：张杰湖北山河律师事务所律师一、公司并购法律风险防范二、风险投资法律风险防范三、债务担保法律风险防范四、典当法律风险防范五、融资租赁法律风险防范美国可口可乐公司收购汇源果汁美国可口可乐公司收购汇源果汁 可口可乐收购汇源果汁的总价格为可口可乐收购汇源果汁的总价格为179179亿元，约合亿元，约合2323亿美元，报价为亿美元，报价为12.2012.20港元港元/股，收购汇源果汁所有已发行可换股债券。股，收购汇源果汁所有已发行可换股债券。汇源果汁汇源果汁8 8月月2929日收盘价为日收盘价为4.144.14港元，收购价为这一价格的

2、港元，收购价为这一价格的3 3倍。倍。可口可乐公司已取得汇源果汁三大股东签署接受要约的不可撤销承诺，可口可乐公司已取得汇源果汁三大股东签署接受要约的不可撤销承诺，它们分别是汇源控股（它们分别是汇源控股（38.5%38.5%）、达能集团（）、达能集团（21.0%21.0%）和一家名为）和一家名为WarburgPincusPrivateEquityWarburgPincusPrivateEquity（6.4%6.4%）的私募股权投资基金。）的私募股权投资基金。这项收购案成功与否的关键在于中国内地有关主管部门的批准。这项收购案成功与否的关键在于中国内地有关主管部门的批准。如这笔交易顺利完成，汇源果汁

3、（如这笔交易顺利完成，汇源果汁（01886.HK01886.HK）将从港交所退市，但汇）将从港交所退市，但汇源品牌仍将继续保留。源品牌仍将继续保留。一、公司并购业务法律风险与防范一、公司并购业务法律风险与防范 公司并购一般指兼并和收购（资产收购和股权收公司并购一般指兼并和收购（资产收购和股权收公司并购一般指兼并和收购（资产收购和股权收公司并购一般指兼并和收购（资产收购和股权收购）。购）。购）。购）。兼并指一个企业通过购买等有偿方式取得其他企兼并指一个企业通过购买等有偿方式取得其他企兼并指一个企业通过购买等有偿方式取得其他企兼并指一个企业通过购买等有偿方式取得其他企业的产权，使其失去法人资格或虽

4、保留法人资格，业的产权，使其失去法人资格或虽保留法人资格，业的产权，使其失去法人资格或虽保留法人资格，业的产权，使其失去法人资格或虽保留法人资格，但变更投资主体的一种行为。但变更投资主体的一种行为。但变更投资主体的一种行为。但变更投资主体的一种行为。收购指一家企业用现金或有价证券购买另一家企收购指一家企业用现金或有价证券购买另一家企收购指一家企业用现金或有价证券购买另一家企收购指一家企业用现金或有价证券购买另一家企业的股票或资产，以获得对该企业的全部资产或业的股票或资产，以获得对该企业的全部资产或业的股票或资产，以获得对该企业的全部资产或业的股票或资产，以获得对该企业的全部资产或某项资产的所有

5、权，或获得对该企业的控制权。某项资产的所有权，或获得对该企业的控制权。某项资产的所有权，或获得对该企业的控制权。某项资产的所有权，或获得对该企业的控制权。西方五次并购浪潮西方五次并购浪潮 第一次发生在第一次发生在1919世纪与世纪与2020世纪之交，高峰时期为世纪之交，高峰时期为1898189819031903年。年。横向并购为主要形式。横向并购为主要形式。第二次开始于第二次开始于19221922年商业活动的上升时期，终结于年商业活动的上升时期，终结于19291929年严重的经济年严重的经济衰退初期。纵向并购为其特点。衰退初期。纵向并购为其特点。第三次发生于二战后的整个第三次发生于二战后的整个

6、2020世纪世纪50506060年代，在年代，在6060年代后期达到高年代后期达到高潮，具有时间长、规模大的特点。混合并购为主要形式。潮，具有时间长、规模大的特点。混合并购为主要形式。第四次自第四次自2020世纪世纪7070年代中期延续到年代中期延续到8080年代末，以年代末，以19851985年为高潮。每年为高潮。每年并购数量变化不大，但并购涉及的资产规模空前年并购数量变化不大，但并购涉及的资产规模空前1010亿美元以上的并亿美元以上的并购购19841984年年1818起。起。第五次始于第五次始于19921992年，年，19991999年年20002000年达到高潮，延续至今，其规模年达到高

7、潮，延续至今，其规模和速度都达到空前程度。和速度都达到空前程度。19981998年年1010月德国戴姆勒奔驰公司与美国克月德国戴姆勒奔驰公司与美国克莱斯勒公司合并，涉及市场资本莱斯勒公司合并，涉及市场资本920920亿元。国际并购为主要方式，金亿元。国际并购为主要方式，金融业并购明显，投资银行扮演重要角色。融业并购明显，投资银行扮演重要角色。企业并购在中国20032003年，年，TCLTCL收购重组了法国著名品牌汤姆逊旗下的彩电、收购重组了法国著名品牌汤姆逊旗下的彩电、业务，收购法国阿尔法特。业务，收购法国阿尔法特。20042004年，联想收购年，联想收购IBMIBM。20052005年，南京

8、汽车集团收购罗孚汽车公司及发动机部分年，南京汽车集团收购罗孚汽车公司及发动机部分20052005年年,中国华能集团收购澳大利亚蒙托煤矿部分股权中国华能集团收购澳大利亚蒙托煤矿部分股权20062006年，中国蓝星总公司收购法国罗地亚公司有机硅及年，中国蓝星总公司收购法国罗地亚公司有机硅及硫化物业务硫化物业务20072007年年8 8月月,联想启动对欧洲联想启动对欧洲PBPB电脑公司的收购计划电脑公司的收购计划2003.10.乐凯与柯达合资，乐凯被剔出“中国名牌”名单2005.04AB公司增持青岛啤酒2005.11拉法基收购四川双马投资集团水泥2006.12高盛控制的罗特克斯并购双汇2007.03

9、强生收购大宝日化2007.04达能欲收购娃哈哈所有非合资企业外资并购在中国公司并购的一般程序公司并购的一般程序一、前期准备阶段根据自身发展战略的要求制定并购策略，市场调研根据自身发展战略的要求制定并购策略，市场调研二、并购策略设计阶段设计针对目标企业的并购方式和相应的融资、支付、财设计针对目标企业的并购方式和相应的融资、支付、财税、法律等方面安排。税、法律等方面安排。三、谈判签约阶段制定并购意向书，谈判、签约制定并购意向书，谈判、签约四、交割和整合阶段产权交割，业务、人员、技术整合产权交割，业务、人员、技术整合非上市企业并购程序企业决策机构做出并购决议。企业决策机构做出并购决议。确定并购对象确

10、定并购对象尽职调查并提出并购的具体方案尽职调查并提出并购的具体方案如目标企业是国有企业，或涉及国有产权的，报国有资如目标企业是国有企业，或涉及国有产权的，报国有资产管理部门审批产管理部门审批进行资产评估进行资产评估确定成交价格，通过产权交易市场公开挂牌，以协议、确定成交价格，通过产权交易市场公开挂牌，以协议、拍卖或招标的方式，确定市场价格拍卖或招标的方式，确定市场价格签署并购协议签署并购协议办理产权转让的清算及法律手续办理产权转让的清算及法律手续发布并购公告发布并购公告上市公司并购程序 一、上市公司并购方式大体分为协议收购、要约收购和委托书收购三种形式一、上市公司并购方式大体分为协议收购、要约

11、收购和委托书收购三种形式 二、协议收购特征：二、协议收购特征：1 1、支付方式一般为现金支付、无偿划拨、承债以及其他方式、支付方式一般为现金支付、无偿划拨、承债以及其他方式 2 2、在证券交易市场外转让股权，不会对二级市场产生冲击，具有成本低、程、在证券交易市场外转让股权，不会对二级市场产生冲击，具有成本低、程序简单、成功率高的特点序简单、成功率高的特点 3 3、资产重组的有效途径，达到借壳上市目的、资产重组的有效途径，达到借壳上市目的 三、主要程序三、主要程序 1 1、并购双方就收购上市公司股份达成协议、并购双方就收购上市公司股份达成协议 2 2、向证监会报送上市公司收购报告书，抄送或通知证

12、监会当地派出机构、交、向证监会报送上市公司收购报告书，抄送或通知证监会当地派出机构、交易所、目标公司，并对报告书的摘要做提示性公告易所、目标公司，并对报告书的摘要做提示性公告 3 3、证监会在、证监会在1515日内未提出异议的，收购人公告收购报告书并履行收购协议日内未提出异议的，收购人公告收购报告书并履行收购协议 4 4、目标公司董事会在得到通知后应发表意见，独立董事还应单独发表意见，、目标公司董事会在得到通知后应发表意见，独立董事还应单独发表意见，这些意见应公告这些意见应公告 5 5、如果转让的是国有股，还应获得相应国有资产管理部门的批准才能履约、如果转让的是国有股，还应获得相应国有资产管理

13、部门的批准才能履约 6 6、按照交易所和证券登记机构的业务规程和要求办理股份转让和过户登记手、按照交易所和证券登记机构的业务规程和要求办理股份转让和过户登记手续。续。要约收购收购方通过向目标公司的管理层和股东发出购买收购方通过向目标公司的管理层和股东发出购买其所持公司股份的书面意思表示，并按照要约收其所持公司股份的书面意思表示，并按照要约收购公告中所规定的收购价格、收购条件、收购期购公告中所规定的收购价格、收购条件、收购期限及其他规定事项，买入目标公司股份全部或一限及其他规定事项，买入目标公司股份全部或一定比例的股票的收购方式。定比例的股票的收购方式。我国法律法规规定：收购方一次性收购上市公司

14、我国法律法规规定：收购方一次性收购上市公司股份股份3030以上，或者收购后累计持股以上，或者收购后累计持股3030以上，以上，则必须以要约收购方式，向目标公司股东发出收则必须以要约收购方式，向目标公司股东发出收购其股份的要求。购其股份的要求。要约收购的实质是保护上市公司原股东，包括大要约收购的实质是保护上市公司原股东，包括大股东特别是小股东。股东特别是小股东。委托书收购委托书收购收购方以征集目标公司股东委托书的方式，在股东大会上取得表决权的优势，通过改组董事会，最终达到实际控制目标公司的目的。委托书收购成本低，程序简单，适合股权较为分散的情况。有利于股东意识的觉醒完善公司法人治理结构，防止一股

15、独大。并购法律风险1 1、资产不实风险、资产不实风险有形资产：无权处分、未履行法定登记手续、评估风险有形资产：无权处分、未履行法定登记手续、评估风险无形资产：知识产权、土地使用权无形资产：知识产权、土地使用权2 2、财务陷阱风险、财务陷阱风险虚假财务报表、或有负债、虚假债务、资产转移虚假财务报表、或有负债、虚假债务、资产转移3 3、人员劳动合同风险、人员劳动合同风险4 4、优先购买权风险、优先购买权风险 房屋、共有资产、股权房屋、共有资产、股权5 5、税收风险、税收风险6 6、垄断风险、垄断风险7、环保风险8、交割风险9、汇率风险10、竞业限制风险11、融资风险12、诉讼风险公司并购法律风险防

16、范 1 1、对目标公司法律尽职调查、对目标公司法律尽职调查 主体资格、财产权利、重大债权债务、诉讼、税务环保产品质量、技术等主体资格、财产权利、重大债权债务、诉讼、税务环保产品质量、技术等、2 2、方案设计上的风险控制、方案设计上的风险控制 科学选择并购标的、审慎设计支付方式、科学选择并购标的、审慎设计支付方式、3 3、收购合同中风险控制、收购合同中风险控制 一般风险（资信、主体、担保人、抵押财产、口头合同、诉讼时效）、股一般风险（资信、主体、担保人、抵押财产、口头合同、诉讼时效）、股权转让风险权转让风险 4 4、设定保证的风险控制、设定保证的风险控制 主体资格、担保程序、反担保、免责条款主体

17、资格、担保程序、反担保、免责条款 5 5、债务风险控制、债务风险控制 最高人民法院关于审理与企业改制相关民事纠纷案件若干问题的规定最高人民法院关于审理与企业改制相关民事纠纷案件若干问题的规定第第2828条条“出售企业时，参照公司法的有关规定，出卖人公告通知了债权人。出售企业时，参照公司法的有关规定，出卖人公告通知了债权人。企业售出后，债权人就出卖人隐瞒或者遗漏的原企业债务起诉买受人的，企业售出后，债权人就出卖人隐瞒或者遗漏的原企业债务起诉买受人的，如债权人在公告期内申报过该债权，则买受人在承担民事责任后，可再向如债权人在公告期内申报过该债权，则买受人在承担民事责任后，可再向出卖人追偿。如债权人

18、在公告期内未申报过该债权，则买受人不承担民事出卖人追偿。如债权人在公告期内未申报过该债权，则买受人不承担民事责任。人民法院可告知债权人另行起诉出卖人。责任。人民法院可告知债权人另行起诉出卖人。宝延风波 19931993年年9 9月月3030日上午日上午1111点点1515分，证交所电脑屏幕上打出宝安公司持有分，证交所电脑屏幕上打出宝安公司持有延中实业延中实业5%5%以上股票的公告，延中实业被停牌。以上股票的公告，延中实业被停牌。19931993年年9 9月月1313日，深宝安旗下宝安上海、宝安华东保健品公司和深圳日，深宝安旗下宝安上海、宝安华东保健品公司和深圳龙岗宝灵电子灯饰公司在二级市场上悄

19、悄收购延中实业的股票。龙岗宝灵电子灯饰公司在二级市场上悄悄收购延中实业的股票。9 9月月2929日，上述日，上述3 3家公司已经分别持有延中实业家公司已经分别持有延中实业4.56%4.56%、4.52%4.52%和和1.657%1.657%的股份，合计持有的股份，合计持有10.6%10.6%。由此，延中实业的股票价格从。由此，延中实业的股票价格从9 9月月1313日的日的8.838.83元涨至元涨至12.0512.05元。元。9 9月月3030日，宝安继续增持延中实业的股票，持股比例达到日，宝安继续增持延中实业的股票，持股比例达到15.98%15.98%。至。至此宝安才发布举牌公告宣称持有延中

20、此宝安才发布举牌公告宣称持有延中5%5%以上的股票，在一切准备就以上的股票，在一切准备就绪的情况下，向延中实业公开宣战。绪的情况下，向延中实业公开宣战。19931993年年1010月月2222日，证监会肯定宝安购入延中股票是市场行为，持股有日，证监会肯定宝安购入延中股票是市场行为，持股有效；但对宝安信息披露不及时处以效；但对宝安信息披露不及时处以100100万元罚款。至此，宝安得以顺万元罚款。至此，宝安得以顺利进入延中。利进入延中。19931993年的宝延事件，深圳宝安集团通过二级市场购买延中股票达年的宝延事件，深圳宝安集团通过二级市场购买延中股票达19.8%19.8%，而成为公司第一大股东。

21、由此开辟了中国证券市场收购与兼，而成为公司第一大股东。由此开辟了中国证券市场收购与兼并的先河，成为中国证券市场首例通过二级市场收购达到成功控制一并的先河，成为中国证券市场首例通过二级市场收购达到成功控制一家上市公司的案例。家上市公司的案例。二、风险投资法律风险防范20082008年年9 9月月1515日，美国雷曼兄弟控股公司日，美国雷曼兄弟控股公司（LehmanBrothersHoldingsInc.LehmanBrothersHoldingsInc.）正式发布公告，）正式发布公告，宣告破产。宣告破产。公告称，雷曼兄弟依照美国银行破产法第公告称，雷曼兄弟依照美国银行破产法第1111章，章，向纽

22、约南部的联邦破产法庭提起破产保护。向纽约南部的联邦破产法庭提起破产保护。作为华尔街巨无霸之一，雷曼兄弟公司破产可能作为华尔街巨无霸之一，雷曼兄弟公司破产可能冲击整个金融市场。冲击整个金融市场。雷曼兄弟公司破产将引发雷曼兄弟公司破产将引发“金融海啸金融海啸”。风险投资是指把资金投向蕴藏着较大失败危险的高技术开发领域，以风险投资是指把资金投向蕴藏着较大失败危险的高技术开发领域，以期成功后取得高资本收益的一种商业投资行为。1 1、是一种高风险与高收益并存的投资；、是一种高风险与高收益并存的投资；2 2、是一种流动性很小的周期循环的中长期投资；、是一种流动性很小的周期循环的中长期投资；3 3、一种权益

23、投资、一种权益投资4 4、一种投资和融资结合的投资、一种投资和融资结合的投资5 5、一种资金与管理结合的投资、一种资金与管理结合的投资6 6、金融与科技结合的投资、金融与科技结合的投资7 7、无法从传统渠道获得资金的投资、无法从传统渠道获得资金的投资8 8、主要面向高新技术中小企业的投资、主要面向高新技术中小企业的投资9 9、是一种积极的投资、是一种积极的投资美国风险投资的发展 风险投资起源于风险投资起源于1919世纪的美国。由私人或银行家将资金投资于当时新世纪的美国。由私人或银行家将资金投资于当时新兴的、高风险的石油、铁路、钢铁等产业。兴的、高风险的石油、铁路、钢铁等产业。19461946年

24、，由少数富人和机年，由少数富人和机构发起在波士顿成立的美国研究发展公司构发起在波士顿成立的美国研究发展公司ARDARD，标志着现代风险投资，标志着现代风险投资活动的组织化，揭开世界风险投资业的序幕。活动的组织化，揭开世界风险投资业的序幕。19571957年前苏联成功发射了第一颗人造地球卫星，使美国人大受刺激，年前苏联成功发射了第一颗人造地球卫星，使美国人大受刺激，认识到美国需要高新技术，更需要认识到美国需要高新技术，更需要ARDARD公司。公司。19581958年通过了小企业年通过了小企业投资法。投资法。2020世纪世纪7070年代，美国风险投资进入低潮，但出现了风险投资合伙公司，年代，美国风

25、险投资进入低潮，但出现了风险投资合伙公司，未能挽救小企业投资公司运作失败。未能挽救小企业投资公司运作失败。2020世纪世纪8080年代开始繁荣。传统风险投资的重要性在降低；专业化和差年代开始繁荣。传统风险投资的重要性在降低；专业化和差别化的投资战略；有限合伙公司普及并取得支配地位；退出和收获战别化的投资战略；有限合伙公司普及并取得支配地位；退出和收获战略变更；更为成熟的资本供给者和使用者出现。略变更；更为成熟的资本供给者和使用者出现。2020世纪世纪9090年代以来，美国风险投资业持续增长。年代以来，美国风险投资业持续增长。1986198619971997年平均年平均高达高达41.241.2的

26、投资回报率的投资回报率风险投资法律风险及其防范1 1、风险投资主体信息不对称的法律风险、风险投资主体信息不对称的法律风险2 2、技术开发不能与缺乏市场前景的法律风险、技术开发不能与缺乏市场前景的法律风险3 3、风险企业知识产权合法性的法律风险、风险企业知识产权合法性的法律风险4 4、风险投资协议缔约不能、缔约不当与商业秘密保护的法、风险投资协议缔约不能、缔约不当与商业秘密保护的法律风险律风险5 5、尽职调查不实及法律意见书失误的法律风险、尽职调查不实及法律意见书失误的法律风险6 6、风险投资协议履行过程中的法律风险、风险投资协议履行过程中的法律风险7 7、风险资本流转不能的风险：、风险资本流转

27、不能的风险：8 8、IPOIPO不能的法律风险不能的法律风险9 9、股权转让不能（原股东或管理层回购不能）的法律风险、股权转让不能（原股东或管理层回购不能）的法律风险1010、清算不能的法律风险、清算不能的法律风险风险投资操作程序 风险资本的运营可以划分为以下四个阶段：风险资本的运营可以划分为以下四个阶段：1 1，资金募集阶段；，资金募集阶段；2 2，项，项目筛选、审查、评价、谈判阶段；目筛选、审查、评价、谈判阶段；3 3，管理投资项目阶段；，管理投资项目阶段；4 4，退出投，退出投资项目阶段。资项目阶段。风险投资协议的主要条款包括：风险投资协议的主要条款包括：a a、项目的股权分配与投资总额

28、；、项目的股权分配与投资总额；b b，投资所使用的金融工具的类型和，投资所使用的金融工具的类型和构成；构成；c c，风险资本到位的时间安排和对企业的验收标准；，风险资本到位的时间安排和对企业的验收标准；d d，被投资企业治，被投资企业治理结构安排；理结构安排；e e，管理层的有关声明和保证、承诺条款，违约及其补救措施；，管理层的有关声明和保证、承诺条款，违约及其补救措施；f f，企业的信息披露程序，企业的信息披露程序g g，管理层和员工的聘用条款和持股计划；，管理层和员工的聘用条款和持股计划；h h，投资期限和风险投资退出机制。包括股权回购、，投资期限和风险投资退出机制。包括股权回购、IPOI

29、PO等情形下的处等情形下的处理办法。理办法。三、债务担保法律风险三、债务担保法律风险债务担保：保证、抵押、质押、留置、定金债务担保：保证、抵押、质押、留置、定金债务担保：保证、抵押、质押、留置、定金债务担保：保证、抵押、质押、留置、定金保证：保证：保证：保证：保证人和债权人约定，当债务人不履行保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。任的行为。一般保证一般保证一般保证一般保证连带保证连带保证连带保证连带保证最高额保证最高额保证最高额保证最高额保证一般保证一般保证当事人在保证合同中约定，债务人不能履行债务时，由保当

30、事人在保证合同中约定，债务人不能履行债务时，由保证人承担保证责任的，为一般保证，一般保证的保证人在证人承担保证责任的，为一般保证，一般保证的保证人在主合同纠纷未经审判或者仲裁，并就债务人财产依法强制主合同纠纷未经审判或者仲裁，并就债务人财产依法强制执行仍不能履行债务前，对债权人可以拒绝承担保证责任。执行仍不能履行债务前，对债权人可以拒绝承担保证责任。下列情形之一的，保证人不得行使前款规定的权利：下列情形之一的，保证人不得行使前款规定的权利：（一）债务人住所变更，致使债权人要求其履行债务（一）债务人住所变更，致使债权人要求其履行债务发生重大困难的；发生重大困难的；（二）人民法院受理债务人破产案件

31、，中止执行程序（二）人民法院受理债务人破产案件，中止执行程序的；的；（三）保证人以书面形式放弃前款规定的权利的。（三）保证人以书面形式放弃前款规定的权利的。连带保证连带保证当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。当事

32、人对保证方式没有约定或者约定不明确的，当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。按照连带责任保证承担保证责任。案例案例一、一、A A公司办公室员工公司办公室员工B B盗用公司行政公章和法定盗用公司行政公章和法定代表人私章为代表人私章为C C公司向银行提供公司向银行提供10001000万元贷款保万元贷款保证，后证，后C C公司未尝还到期贷款，银行向法院起诉，公司未尝还到期贷款，银行向法院起诉，要求要求C C公司还款，公司还款，A A公司承担连带担保责任。公司承担连带担保责任。A A公司抗辩：担保非其真实意思表示，系员工盗盖，公司抗辩：担保非其真实意思表示，系员工盗盖

33、，且且B B员工已被公安机关逮捕。员工已被公安机关逮捕。二、二、A A公司为公司为B B公司向银行提供贷款保证公司向银行提供贷款保证10001000万元，万元，B B公司未能还款，银行起诉，要求公司未能还款，银行起诉，要求A A公司承担担保公司承担担保责任。经查，该担保贷款为借新还旧贷款，责任。经查，该担保贷款为借新还旧贷款，A A公司公司并不知情。并不知情。保证责任的减免与消灭保证责任的减免与消灭因债权人的行为，导致责任部分免除或和全部免除，包括未经保证人同意债务转移、与债务人变更主合同加重保证人责任、超出法定期间未主张权利、放弃其他物的担保；对债权人而言，以上均属于风险。主要规定主要规定：

34、保证合同应当采用书面形式。保证合同应当采用书面形式。国家机关不得为保证人，但经国务院批准为使用外国政府或者国际经济国家机关不得为保证人，但经国务院批准为使用外国政府或者国际经济组织贷款进行转贷的除外。学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业组织贷款进行转贷的除外。学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体不得为保证人。单位、社会团体不得为保证人。保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围

35、没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。保证期间，债权人依法将主债权转让给第三人的，保证人在原保证担保保证期间，债权人依法将主债权转让给第三人的，保证人在原保证担保的范围内继续承担保证责任。债权人与债务人协议变更主合同的，应当的范围内继续承担保证责任。债权人与债务人协议变更主合同的，应当取得保证人书面同意，未经保证人书面同意的，保证人不再承担保证责取得保证人书面同意，未经保证人书面同意的，保证人不再承担保证责任，任，但，但，但，但，债权人与债务人对主合同数量、价款、币种、利率等内容作了债权人与债务人对主合同数量、价款、币种、利

36、率等内容作了变动，未经保证人同意的，如果减轻债务人的债务的，保证人仍应当对变动，未经保证人同意的，如果减轻债务人的债务的，保证人仍应当对变更后的合同承担保证责任；如果加重债务人的债务的，保证人对加重变更后的合同承担保证责任；如果加重债务人的债务的，保证人对加重的部分不承担保证责任。债权人与债务人对主合同履行期限作了变动，的部分不承担保证责任。债权人与债务人对主合同履行期限作了变动，未经保证人书面同意的，保证期间为原合同约定的或者法律规定的期间。未经保证人书面同意的，保证期间为原合同约定的或者法律规定的期间。债权人与债务人协议变动主合同内容，但并未实际履行的，保证人仍应债权人与债务人协议变动主合

37、同内容，但并未实际履行的，保证人仍应当承担保证责任。当承担保证责任。一般保证的保证人与债权人未约定保证期间的，保证期间为一般保证的保证人与债权人未约定保证期间的，保证期间为主债务履行期届满之日起六个月。在合同约定的保证期间和主债务履行期届满之日起六个月。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未对债务人提起诉讼或者申请前款规定的保证期间，债权人未对债务人提起诉讼或者申请仲裁的，保证人免除保证责任；仲裁的，保证人免除保证责任；连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保有权自主

38、债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。同一债权既有保证又有物的担保的，保证人对物的担保以外同一债权既有保证又有物的担保的，保证人对物的担保以外的债权承担保证责任。债权人放弃物的担保的，保证人在债的债权承担保证责任。债权人放弃物的担保的，保证人在债权人放弃权利的范围内免除保证责任。权人放弃权利的范围内免除保证责任。保证期间，债权人许可债务人转让部分债务未经保证人书面保证期间，债权人许可

39、债务人转让部分债务未经保证人书面同意的，保证人对未经其同意转让部分的债务，不再承担保同意的，保证人对未经其同意转让部分的债务，不再承担保证责任。但是，保证人仍应当对未转让部分的债务承担保证证责任。但是，保证人仍应当对未转让部分的债务承担保证责任。责任。定金定金一方向对方给付定金作为债权的担保。债务人履行债务一方向对方给付定金作为债权的担保。债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履后，定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。不履行约定的债

40、务的，应当双倍返还定金。区别于预付款、订金、押金、违约金：定金是担保方式区别于预付款、订金、押金、违约金：定金是担保方式的一种，目的在于担保合同的成立与履行，必须明确约的一种，目的在于担保合同的成立与履行，必须明确约定定金性质，有法定的适用方式，不可自行约定，也不定定金性质，有法定的适用方式，不可自行约定，也不是合同违约的责任形式。是合同违约的责任形式。案例：案例：A A公司与公司与B B公司签订购销合同，约定公司签订购销合同，约定A A公司先期支公司先期支付订金付订金1010万元，后万元，后A A公司违约，公司违约，B B公司拒绝退还订金。公司拒绝退还订金。主要规定：主要规定：定金应当以书面

41、形式约定。当事人在定金合同中应当约定定金应当以书面形式约定。当事人在定金合同中应当约定交付定金的期限。定金合同从实际交付定金之日起生效。交付定金的期限。定金合同从实际交付定金之日起生效。不得超过主合同标的额的不得超过主合同标的额的20%20%。定金交付后，交付定金的一方可以按照合同的约定以丧失定金交付后，交付定金的一方可以按照合同的约定以丧失定金为代价而解除主合同，收受定金的一方可以双倍返还定金为代价而解除主合同，收受定金的一方可以双倍返还定金为代价而解除主合同。对解除主合同后责任的处理，定金为代价而解除主合同。对解除主合同后责任的处理，按照有关法律规定执行。按照有关法律规定执行。当事人一方不

42、完全履行合同的，应当按照未履行部分所占当事人一方不完全履行合同的，应当按照未履行部分所占合同约定内容的比例，适用定金罚则。合同约定内容的比例，适用定金罚则。当事人交付留置金、担保金、保证金、订约金、押金或者当事人交付留置金、担保金、保证金、订约金、押金或者订金等，但没有约定定金性质的，当事人主张定金权利的，订金等，但没有约定定金性质的，当事人主张定金权利的，人民法院不予支持。人民法院不予支持。抵押权抵押权抵押抵押抵押抵押:债务人或者第三人不转移对财产的占有，债务人或者第三人不转移对财产的占有，将该财产作为债权的担保。债务人不履行债务时，将该财产作为债权的担保。债务人不履行债务时，债权人有权依照

43、本法规定以该财产折价或者以拍债权人有权依照本法规定以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。卖、变卖该财产的价款优先受偿。抵押权的类型：普通担保、特殊担保抵押权的类型：普通担保、特殊担保特殊担保：共同抵押权、浮动抵押权、最高额抵特殊担保：共同抵押权、浮动抵押权、最高额抵押权押权人的担保与物的担保人的担保与物的担保 物权法第一百七十六条物权法第一百七十六条物权法第一百七十六条物权法第一百七十六条被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权

44、的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。特征：特征：特征：特征：不动产或可登记的特殊动产；不转移占有（不以使用和收益为目不动产或可登记的特殊动产；不

45、转移占有（不以使用和收益为目的）；登记或签字生效；优先受偿的权利；从权利；物权的一种；的）；登记或签字生效；优先受偿的权利；从权利；物权的一种；权利：权利：权利：权利：抵押人（可再次抵押、使用、转让、出租）抵押权人（保全、让抵押人（可再次抵押、使用、转让、出租）抵押权人（保全、让与权利、优先受偿）与权利、优先受偿）抵押设定：抵押设定：抵押设定：抵押设定：应当以书面形式订立抵押合同，不得直接约定流押，特定财应当以书面形式订立抵押合同，不得直接约定流押，特定财产抵押必须登记，抵押合同自登记之日起生效。产抵押必须登记，抵押合同自登记之日起生效。注意：注意：注意：注意：房地同押、公益不押、权属争议不明

46、不押、不能流通不押房地同押、公益不押、权属争议不明不押、不能流通不押 抵押权实现：抵押权实现：抵押权实现：抵押权实现：抵押权有效且债务到期时，拍卖、折价、变卖抵押权有效且债务到期时，拍卖、折价、变卖 物权法第一百八十条物权法第一百八十条物权法第一百八十条物权法第一百八十条债务人或者第三人有权处分的下列财产可以抵押：债务人或者第三人有权处分的下列财产可以抵押：（一）建筑物和其他土地附着物；（一）建筑物和其他土地附着物；（二）建设用地使用权；（二）建设用地使用权；（三）以招标、拍卖、公开协商等方式取得的荒地等土地承包经营权；（三）以招标、拍卖、公开协商等方式取得的荒地等土地承包经营权；（四）生产设

47、备、原材料、半成品、产品；（四）生产设备、原材料、半成品、产品；（五）正在建造的建筑物、船舶、航空器；（五）正在建造的建筑物、船舶、航空器；（六）交通运输工具；（六）交通运输工具；（七）法律、行政法规未禁止抵押的其他财产。（七）法律、行政法规未禁止抵押的其他财产。抵押人可以将前款所列财产一并抵押。抵押人可以将前款所列财产一并抵押。最高额抵押：最高额抵押：最高额抵押：最高额抵押：为担保债务的履行，债务人或者第三人对一定期间内将要连为担保债务的履行，债务人或者第三人对一定期间内将要连续发生的债权提供担保财产的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约续发生的债权提供担保财产的，债务人不履行到期债务或者

48、发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人有权在最高债权额限度内就该担保财产定的实现抵押权的情形，抵押权人有权在最高债权额限度内就该担保财产优先受偿。最高额抵押的主合同债权不得转让。优先受偿。最高额抵押的主合同债权不得转让。案例：案例：A A公司欠公司欠B B银行贷款银行贷款10001000万元，以船舶作抵押，且办理了抵押登记万元，以船舶作抵押，且办理了抵押登记手续。手续。19991999年年B B银行将该笔贷款剥离至华融公司，后华融公司起诉银行将该笔贷款剥离至华融公司，后华融公司起诉A A公司。公司。A A公司以主合同债权不得转让为由抗辩。公司以主合同债权不得转让为由抗辩。物权法第二百零六条

49、物权法第二百零六条物权法第二百零六条物权法第二百零六条有下列情形之一的，抵押权人的债权确定：有下列情形之一的，抵押权人的债权确定：（一）约定的债权确定期间届满；（一）约定的债权确定期间届满；（二）没有约定债权确定期间或者约定不明确，抵押权人或者抵押人（二）没有约定债权确定期间或者约定不明确，抵押权人或者抵押人自最高额抵押权设立之日起满二年后请求确定债权；自最高额抵押权设立之日起满二年后请求确定债权；（三）新的债权不可能发生；（三）新的债权不可能发生；（四）抵押财产被查封、扣押；（四）抵押财产被查封、扣押；（五）债务人、抵押人被宣告破产或者被撤销；（五）债务人、抵押人被宣告破产或者被撤销；（六）

50、法律规定债权确定的其他情形。（六）法律规定债权确定的其他情形。主要规定主要规定：抵押人所担保的债权不得超出其抵押物的价值。抵押人所担保的债权不得超出其抵押物的价值。下列财产不得抵押：下列财产不得抵押：（一）土地所有权：（一）土地所有权：（二）耕地、宅基地、自留地、自留山等集体所有的土地使用权，（二）耕地、宅基地、自留地、自留山等集体所有的土地使用权，但本法第三十四条第（五）项、第三十六条第三款规定的除外；但本法第三十四条第（五）项、第三十六条第三款规定的除外；（三）学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体（三）学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体的教育设施、医疗卫生