第一章民法概述.ppt

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1、第一章 民法概述 第一节 民法的概念 一、民法的含义 民法是调整平等主体之间的财产关系和人身关系的法律规范的总称。二、民法的调整对象 （一）平等主体之间的财产关系 其特征是：主体地位平等；意思表示自由；受价值规律支配，故通常是等价有偿的。（二）平等主体之间的人身关系 包括人格关系和身份关系，其特征是：不具有直接的财产内容，但又与财产有着密切联系。三形式意义的民法和实质意义的民法第二节 民法的历史沿革 一、古代民法 指简单商品生产者即奴隶制社会和封建社会的民法。其典型代表是罗马法。二、近代民法 指反映自由资本主义社会生产条件的民法。以1804年的法国民法典为代表。三、现代民法 指资本主义进入垄断

2、时期以来的民法。始于1900年生效的德国民法典。四、我国的民事立法 古代：诸法合体、民刑不分，不存在现代意义上的民法。清末：1911年制订完成第一部民法典大清民律草案。国民政府：1930年完成中华民国民法。新中国成立后：主要靠单行法调整民事生活。1986年通过民法通则，此为民事基本法。第三节 民法的性质 一、民法是私法 二、民法是实体法 三、民法是权利法第四节 民法的渊源 一、制定法 （一）宪法 问题：能否直接适用宪法的规定判决民事案件？司法实践已经有此做法。“齐玉苓诉陈晓琪等侵犯教育权”一案被称为“宪法司法化”第一案。（关于此案，可参见高法公报2001年第5期、民商法论丛第23卷）（二）民事

3、法律 （三）行政法规 （四）地方性法规 （五）行政规章 （六）地方政府规章对于不同位阶的法律之间的效力之高低，立法法第78条至第86条有明确规定。二、习惯 依权威解释，习惯是指在社会生活中，经长期实践而形成的为人们共同信守的行为规则。习惯成为法的渊源，必须具备一定的条件：相当长时期以来确有人们惯于遵守的事实；其内容有比较明确的规范性；现行法并没有关于该项行为的规定；与现行法基本原则没有抵触；需经国家认可并由国家强制力保证其实施。（见中国大百科全书 法学卷，中国大百科全书出版社1984年版第87页，转引自民间法第3卷第83页）三我国目前存在的民事习惯我国目前存在的民事习惯苗族（贵州）婚姻方面的固

4、有习惯包括：抢婚、包办婚姻、结婚不登记、姑舅表婚的残余。土家族宗族习惯法规定：同姓不婚。此外，在许多地区，猎物的分配原则是“见者有份”；对于物，挂或者插上草标以示占有或者所有。兄弟分家以“抓阄”决定。分得的田地、大牲口以后如要出卖，首先要卖给族人。家产继承，原则示儿子有继承权，女儿没有。我国立法对习惯的规定我国立法对习惯的规定 1950年婚姻法第5条第1款：“其他五代内的旁系血亲禁止结婚的问题，从习惯。”1999年合同法第22条：“承诺应当以通知的方式作出，但根据交易习惯或者要约表明可以通过行为作出承诺的除外。”第60条第2款：“当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通

5、知、协助、保密等义务。”第61条：“合同生效后，当事人就质量、价款或者报酬、履行地点等内容没有约定或者约定不明确的，可以协议补充；不能达成补充协议的，按照合同有关条款或者交易习惯确定。”三、判例 所谓判例，是指法院就个别案件所作的具体判决。在英美法系国家，判例是最重要的渊源。下级法院要受上级法院判决之拘束，上级法院应受其本身判决之拘束。关于判例能否成为我国法律的渊源，学界观点不一；立法尚未作出肯定规定。四、法理 法理在此处指的是法律的原理。瑞士民法典、意大利民法典及我国台湾地区民法典均承认法理的民法渊源地位。我国的司法实践中存在依法理判案的现象，如要约承诺理论及情事变更原理的运用。第五节 民法的适用范围 一、民法在时间上的适用范围（一）民法的生效时间 1、公布之日起生效 2、公布后经过一段时间再生效（二）民法的失效时间 新废旧；抵触无效；宣布无效。（三）民法的溯及力 应否有溯及力？我国法律的现有规定：继承法司解及合同法司解。二、民法在空间上的适用范围（一）适用于全国（二）适用于特定地区三、民法对人的适用范围 属地主义为主，与属人主义、保护主义相结合。第六节 民法的解释 一、含义与分类 二、民法解释的方法 （一）文义解释 （二）论理解释 1、体系解释 2、历史解释 3、目的解释 4、合宪性解释 （三）社会学解释 就解释后果而言，又可分为扩张解释和限缩解释。