6第6章 法的产生与发展.pdf

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1、第六章 法的产生与发展 第六章 法的产生与发展 n（一）教学内容 关于法产生的不同学说；马克思主义关于法产生的原因 与法的类型；法产生的标志与规律；社会主义法的产生。法 的历史类型、法律继承、法律移植。 n（二）重点难点 马克思主义关于法律出现的标志与发展规律；法律的历 史类型；法律继承与法律移植。 n（三）教学目标 n 掌握法律类型的基本概念。掌握法律具有继承性的原理； 掌握法律所以需要移植的原理并能够用这些原理分析具体的现 象。 n（四）教学方案 n 通过同学的参与，以教师课堂讲授为主。 第六章 法的产生与发展 阅读书目 n1家庭、私有制和国家的起源，马克思恩格斯选集第4 卷，人民出版社2

2、012年版。 n2霍贝尔：初民的法律，周勇译，中国社会科学出版社 1993年版。 n3萨姆那梅因：古代法，郭亮译，法律出版社2016年版。 第一节 法的产生 n一、关于法产生原因的不同界说 n（一）法产生的原因 n 人的群性所决定的。人只有在群体中才能作为人而存在。 n（二）关于法产生的各种不同学说 n 1神意说；2理性说；3暴力说；4利益说；5命令说等。 二、马克思主义关于法产生的基本观点 n（一）生产力的发展是根本原因是法律产生的根本原因。 n（二）法律产生的标志和规律 n 1法产生的标志 n （1）国家的出现； n （2）权利、义务观念的形成； n （3）诉讼和司法的出现。 （二）法律产

3、生的标志和规律（接上） n2法律发展的一般规律 n（1）从个别调整到规范性调整再到法的调整； n（2）从习惯到习惯法再到制定法； n（3）从宗教、道德的框架中逐渐分离出来的过程。 （三）法产生的具体方法 n 1法产生的雅典形式 n 2法产生的罗马形式 n 3法产生的日耳曼形式 （四）法与原始社会习惯的区别 n 1产生的方式不同； n 2反映的意志不同； n 3适用的范围不同； n 4保障的力量不同。 三、社会主义法的产生 n（一）社会主义法产生的原因 n 1社会主义法产生的根本原因 n 社会的基本矛盾运动，及生产力与生产关系的矛盾运动。 n 2社会主义法产生的直接原因 n 社会主义法产生的直接

4、原因是社会革命。 （二）社会主义的性质与前途 n 1社会主义法的性质 n 是“半国家”的法。 n 2前途 n 走向消亡。 第二节 法律的发展 n一、法律发展的非马克思主义观点 n（一）英国的梅因：身份法和契约法。 n（二）德国的萨维尼：习惯法、学术法和制定法的发展阶段。 n（三）美国的庞德认为法的发展经历了五个阶段：原始的法、 严格的法、17、18世纪的衡平法和自然法、成熟的法、社会化 的法，后来他又补充提出了一个世界法。 一、法律发展的非马克思主义观点 n（四）德国的马克斯韦伯把历史上的法分为形式不合理的法 、实质不合理的法、实质合理的法和形式合理的法。 n（五）美国的昂格尔认为人类的法律类

5、型有习惯法、官僚法、 法律秩序（法治）。 二、马克思主义的法律发展观 n（一）法的历史类型 n 1法的历史类型的概念和分类 n （1）概念 n 法的历史类型是马克思主义法学研究研究法的历史发展是运 用的分析工具，它主要是根据法赖以存在的经济基础的性质和 法反映的阶级意志的不同对不同国家和地区的法律制度所做的 分类。 （一）法的历史类型 n（2）分类 n 奴隶制法、封建制法、资本主义法和社会主义法四种历史类 型。此种分类的标准是人类社会的社会形态。 n 公丕祥老师的表述： n 以人对人的依赖关系为基础的法的历史类型；以人对物的依 赖关系为基础的法的历史类型和以人的自由发展为基础的法的 历史类型。

6、 n2不同历史类型的法的表现形态 n（1）奴隶制法的特点； n（2）封建制的法律制度； n（3）资本主义法律制度； nA、确立了私有财产神圣不可侵犯的原则； nB、契约自由原则； nC、法律面前人人平等原则。 n（4）社会主义法律制度。 二、马克思主义的法律发展观（接上） （二）法律发展的途径 n 1法的继承性 n （1）定义 n 是指不同历史类型的法之间的延续、相继和继受，一般表现 为旧法（原有法）对新法（现行法）的影响和新法对旧法的承 接和继受。 n（2）法的继承性的性质 n 是新法对旧法的“扬弃”并非全然否定，而是吸收旧 法中有用的东西。 1法的继承性 n（3）法律为什么具有继承性？ n

7、 第一，社会生活条件的历史延续性决定了法的继承性。 n 第二，法的相对独立性决定了法律发展过程的延续性和继承性。 n 第三，法作为人类文明成果的共同性决定了法律继承的必要性。 n 第四，法律发展的历史事实验证了法律继承性。 n（4）法律继承的内容 n 第一，法律技术、概念； n 第二，反映商品市场经济规律的法律原则和规范； n 第三，反映民主政治的法律原则和规范； n 第四，有关社会公共事务的法律。 1法的继承性 2法律移植 n（1）概念 n 是指特定国家（或地区）的某种法律规则或制度移植到其 他国家（或地区）。 n（2）法律移植的范围 n 一是外国的法律，二是国际法律和惯例。 n（3）法律移

8、植的必然性和必要性 n 第一，社会发展和法律发展的不平衡性决定了法律移植的必 然性； n 第二，市场经济的客观规律和根本特征决定了法律移植的必 要性； n 第三，法律移植是对外开放的应有内容； n 第四，法律移植是法制现代化的必然需要。 2法律移植 n（4）法律移植的几种情形 n 第一，经济、政治和文化发展水平和发展阶段处于相同或基 本相同的国家之间相互吸收对方的法律，以至融合和趋同。 n 第二，落后国家或后发展国家直接采纳先进国家或发达国家 的法律。 n 第三，此为法律移植的最高形式，即区域性法律统一运动和 世界性法律统一运动。 2法律移植 n（5）法律移植过程中应该注意的问题 n 第一，要

9、注意国外法与本国法之间的同构性和兼容性。 n 第二，要注意外来法律的本土化，即用本国法去同化和整合 国外法。 n 第三，法律移植的优选性。 n 第四，法律移植的超前性。 2法律移植 四、法律的全球化 n（一）全球化及其影响 n 1. 全球化的表现形式 n 第一，全球化表现为经济组织的全球化。 n 第二，全球化表现为政治组织的全球化。 n 第三，民主观念的全球化。 2. 全球化的影响 n 全球化造就了世界市场； n 全球化引发了全球政治格局的变迁。例如，2011年在中东 的埃及、利比亚、叙利亚等国家内部的政治结构的变迁，在很 大程度上应归因于全球化的冲击。 n 全球化改变了人们的生活方式。科学技

10、术水平和信息传播速 度成为影响人们生活的重要因素。 （二）经济全球化对法律制度的影响 n 法律全球化是对法律发展的现代化理论的挑战，它对法律发 展的民族性提出了需要回答的新课题。法律的全球化对民族国 家的政治、经济、文化和法律制度都产生了重要的影响。 n这种影响也是非常明显的。 n 第一，经济全球化影响了国家主权问题。例如，英国议会至 上的宪法传统遭到了冲击。 n 第二，经济全球化对国内法有直接的影响。 思考题： n1马克思主义关于法产生的一般规律。 n2什么是法的历史类型？ n3为什么法律具有继承性？ n4什么是法律移植？怎样进行法律移植？ n5 思考全球化对法律的影响。 有缘学习更多+ 谓y g d 3 0 7 6 考证资料