3国际商法CISG.pptx

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1、第三节第三节联合国国际货物销售合同公约联合国国际货物销售合同公约（UnitedNationsConventiononContractsfortheInternationalSaleofGoods，CISG）概述概述 一、产生背景一、产生背景2020世纪世纪2020年代国际统一私法协会就致力于制定国年代国际统一私法协会就致力于制定国际货物销售统一法。随后由海牙国际私法会议在际货物销售统一法。随后由海牙国际私法会议在19641964年制定出了两个货物销售法公约，即国际年制定出了两个货物销售法公约，即国际货物销售统一法公约和国际货物销售合同成货物销售统一法公约和国际货物销售合同成立统一法公约。最后，

2、联合国国际贸易法委员立统一法公约。最后，联合国国际贸易法委员会合并了这两个公约，并加以改善，最终于会合并了这两个公约，并加以改善，最终于19801980年在维也纳外交会议上通过了年在维也纳外交会议上通过了CISGCISG。公约获得。公约获得7676个国家承认个国家承认(2010(2010年年9 9月月)。1联合国国际贸易法委员会联合国国际贸易法委员会联大通过联大通过1966年第年第2205号决议设立了国际贸号决议设立了国际贸易法委员会易法委员会(UNCITRAL)，以履行促进国际贸易，以履行促进国际贸易法领域逐步统一和现代化的任务，这些领域包法领域逐步统一和现代化的任务，这些领域包括：解决争端

3、、国际合同惯例、运输、破产、括：解决争端、国际合同惯例、运输、破产、电子商务、国际支付、采购和货物销售。这些电子商务、国际支付、采购和货物销售。这些文书经由涉及各种参与者的国际谈判达成，参文书经由涉及各种参与者的国际谈判达成，参与者包括代表不同法律传统和不同发展程度的与者包括代表不同法律传统和不同发展程度的贸易法委员会成员国。因此，能得到广泛接受。贸易法委员会成员国。因此，能得到广泛接受。在设立之后的许多年里，贸易法委员会被视为在设立之后的许多年里，贸易法委员会被视为联合国系统在国际贸易法领域的核心法律机构。联合国系统在国际贸易法领域的核心法律机构。2二、二、CISG的适用范围（的适用范围（1

4、）公约公约1988年年1月月1日生效。除序文外，共包括四个日生效。除序文外，共包括四个部分计部分计101条。第一部分：适用范围和总则；第二条。第一部分：适用范围和总则；第二部分：合同的订立；第三部分：货物销售；第四部分：合同的订立；第三部分：货物销售；第四部分：最后条款。部分：最后条款。公约第公约第1条条1款（款（a）规定：本公约适用于）规定：本公约适用于营业地营业地在在不同国家的当事人之间所订立的不同国家的当事人之间所订立的货物货物销售销售合同，合同，如果这些国家是缔约国。如果这些国家是缔约国。3“营业地”的几个问题判断合同的国际性以合同当事人的营业地为准，不考虑当判断合同的国际性以合同当事

5、人的营业地为准，不考虑当事人的国籍。事人的国籍。营业地营业地，指固定、永久性的独立进行营业的场所。，指固定、永久性的独立进行营业的场所。“事实上从事营业活动的地方事实上从事营业活动的地方；要求有一段持续期间，；要求有一段持续期间，一定的稳定性以及一定程度的自主性一定的稳定性以及一定程度的自主性”。联络处不能被视。联络处不能被视为是公约意义上的为是公约意义上的“营业地营业地”。如果当事人有一个以上的营业地，则以与合同及合同履如果当事人有一个以上的营业地，则以与合同及合同履行关系行关系最密切最密切的营业地为其营业地；如果当事人没有营业的营业地为其营业地；如果当事人没有营业地，则以其地，则以其惯常居

6、住地惯常居住地为准。（第为准。（第10条条）当事人营业地在不同国家的事实，如果从订立合同前任何当事人营业地在不同国家的事实，如果从订立合同前任何时候或订立合同时，当事人之间的任何交易或当事人透露时候或订立合同时，当事人之间的任何交易或当事人透露的情报均看不出，应不予考虑。（第的情报均看不出，应不予考虑。（第1条第条第2款款)4案例一：Asante Technologies Inc v PMC-Sierra Inc（CISG-online 616）买方买方AsanteTechnologiesInc的主营业地在加利福尼亚，的主营业地在加利福尼亚，买方从卖方买方从卖方PMC-SierraInc在加利

7、福尼亚的经销商那买在加利福尼亚的经销商那买ASICs集成电路。卖方在特拉华州成立，同时在加州也集成电路。卖方在特拉华州成立，同时在加州也有机构，但是，卖方的主要行政、企划和管理部门都设有机构，但是，卖方的主要行政、企划和管理部门都设在加拿大在加拿大BC省的伯纳比，同时买方也是向卖方在伯纳省的伯纳比，同时买方也是向卖方在伯纳比的部门订购，货物也是在那里交付。卖方在加州的机比的部门订购，货物也是在那里交付。卖方在加州的机构则给买方出具了发票。加州法院认定合同的主要联系构则给买方出具了发票。加州法院认定合同的主要联系点位于卖方在加拿大的部门，而卖方在加州的机构与合点位于卖方在加拿大的部门，而卖方在加

8、州的机构与合同的联系则不那么重要，因此根据公约第同的联系则不那么重要，因此根据公约第10条条(a)款，款，公约适用。因为双方的营业地在不同国家。公约适用。因为双方的营业地在不同国家。5案例二：Sarl Pelliculest et al.,v GmbH Morton International et al.（CISG-online 578）IfaGermancompanywithitsbranchinGermanybuyssomethingfromtheGermanagentofaSwisscompany(whichdoesnothaveabranchinGermany)thentheGerm

9、ancompanymusthavebeenawarethattheagentactedfortheSwisscompanyand/orthattheSwisscompanyhastheclosestconnectiontothecontractanditsperformance,fortheCISGtoapplypursuanttoArticle10(a)CISG.Iftheagentdidnotrevealthathe/shecontractedonbehalfoftheSwisscompanyandifitisnotevidentthatthecontracthasacloseconnec

10、tionwiththeSwisscompany(eitherthroughpreviousdealingsbetweentheparties,thenegotiations,orfromthecontractoritsperformance),theCISGwillnotbeapplicable.Instead,Germanlawwouldapply.6“货物货物”的几个问题的几个问题货物一般指动产、有形物。关键因素是在交付的时候货货物一般指动产、有形物。关键因素是在交付的时候货物可移动。农作物在收割前也可以适用公约来调整。物可移动。农作物在收割前也可以适用公约来调整。买卖仓储单证、提单等代表

11、货物的文件，也属于公约调买卖仓储单证、提单等代表货物的文件，也属于公约调整的范畴。整的范畴。权利，诸如知识产权，请求权，在有限责任公司的权益，权利，诸如知识产权，请求权，在有限责任公司的权益，不属于公约中不属于公约中“货物货物”的概念范围。的概念范围。计算机软件一般也被视为货物，只要软件被某种数据载计算机软件一般也被视为货物，只要软件被某种数据载体保存，如硬盘、磁盘或芯片等。但计算机软件上的著体保存，如硬盘、磁盘或芯片等。但计算机软件上的著作权本身的交易（如网上付费下载软件）是否能适用公作权本身的交易（如网上付费下载软件）是否能适用公约则存在争议。约则存在争议。公约第公约第2条对货物的限制性规

12、定。条对货物的限制性规定。7“销售合同销售合同”的几个问题的几个问题 根据合同约定卖方有义务交付货物并转移其所售货物的财产根据合同约定卖方有义务交付货物并转移其所售货物的财产权，而买方有义务支付价款并接受货物的合同。合同的实质权，而买方有义务支付价款并接受货物的合同。合同的实质在于交付价款以换取货物。（在于交付价款以换取货物。（第第30条和第条和第53条条）公约覆盖分期分批交货合同（公约覆盖分期分批交货合同（第第73条条），还有由供应商直），还有由供应商直接向卖方的顾客交付货物的合同。更改销售合同的合同也属接向卖方的顾客交付货物的合同。更改销售合同的合同也属于本公约实质性适用范围之内（于本公约

13、实质性适用范围之内（第第29条条）。一般来说，分销合同是一种框架性的合同，只规定订货方式、一般来说，分销合同是一种框架性的合同，只规定订货方式、运输方式、付款方式等笼统性事项，而不规定注入产品的数运输方式、付款方式等笼统性事项，而不规定注入产品的数量和交货日期等细节问题，留待日后签订的单个购货合同来量和交货日期等细节问题，留待日后签订的单个购货合同来确定。这些合同侧重于确定。这些合同侧重于“组织经销组织经销”而不是转移货物所有权。而不是转移货物所有权。因此，不适用公约。具体的单个购货合同则适用公约。因此，不适用公约。具体的单个购货合同则适用公约。8根据根据国际私法规则国际私法规则导致适用公约。

14、导致适用公约。第第1 1条条1 1款（款（b b）规定：如果国际私法规则导致适用）规定：如果国际私法规则导致适用某一缔约国的法律，则公约也将适用于营业地在不某一缔约国的法律，则公约也将适用于营业地在不同国家当事人间订立的货物销售合同。同国家当事人间订立的货物销售合同。例如例如:位于位于A A国的甲方和位于国的甲方和位于B B国的乙方订立了货物国的乙方订立了货物买卖合同，买卖合同，A A国是缔约国而国是缔约国而B B国不是，本来不应适用国不是，本来不应适用公约，但合同在公约，但合同在A A国订立，如果法院地国法规定，国订立，如果法院地国法规定，合同关系适用合同订立地法，即合同关系适用合同订立地法

15、，即A A国法，则依国法，则依(b)(b)条条的规定的规定,当国际私法规则指向缔约国的法律时，应当国际私法规则指向缔约国的法律时，应适用公约，于是公约得以适用适用公约，于是公约得以适用 。二、二、CISG的适用范围的适用范围（2）9思考：如果双方当事人营业地所在的两个不同国家思考：如果双方当事人营业地所在的两个不同国家都是缔约国，但法院地的国际私法规则指向第三国都是缔约国，但法院地的国际私法规则指向第三国（非缔约国）法律，此时公约是否适用？（非缔约国）法律，此时公约是否适用？根据贸易法委员会的解释，公约优先于对法院地国根据贸易法委员会的解释，公约优先于对法院地国际私法的援用。因为公约的规则更具

16、体，并能直接际私法的援用。因为公约的规则更具体，并能直接带来实质性解决办法，而诉诸国际私法则要求采取带来实质性解决办法，而诉诸国际私法则要求采取两步走的方法，先确定准据法，然后再适用该法律。两步走的方法，先确定准据法，然后再适用该法律。因此，缔约国法院在诉诸法院地的国际私法规则之因此，缔约国法院在诉诸法院地的国际私法规则之前，必须先确定本公约是否适用前，必须先确定本公约是否适用。10三、不适用三、不适用CISG的买卖范围（的买卖范围（1）(公约第公约第2条条)公约不适用于以下的销售公约不适用于以下的销售:(a)购买供购买供私人私人、家家人人或或家庭家庭使用的货物买卖。使用的货物买卖。购供私人、

17、家人或家庭使用的货物属消费品买卖，购供私人、家人或家庭使用的货物属消费品买卖，一般由内国的消费者保护法来保护。一般由内国的消费者保护法来保护。例外：例外：如果卖方在订立合同前任何时候或订立合如果卖方在订立合同前任何时候或订立合同时不知道而且没有理由知道这些货物是购供任同时不知道而且没有理由知道这些货物是购供任何这种使用的，则公约仍然可能适用。何这种使用的，则公约仍然可能适用。11案案例例A German lawyer orders a desk chair on his/her law firms letter-head from a furniture store in Strasbourg

18、，France.The lawyer wants to use the desk chair at home which the furniture seller cannot know and should not reasonably be expected to know.The CISG will apply unless the fact of intended home use was specifically mentioned during contract negotiations.12(b)以以拍卖拍卖方式进行的买卖方式进行的买卖(c)根据法律执行根据法律执行令状令状或其他

19、令状的买卖或其他令状的买卖这两种成交方式与一般的买卖不同，应受这两种成交方式与一般的买卖不同，应受各国专门性或强制性法律支配。但商品交各国专门性或强制性法律支配。但商品交易所的销售不在这一排除范围，它们只是易所的销售不在这一排除范围，它们只是构成订立合同的一种特殊方式构成订立合同的一种特殊方式。13(d)公债、股票、投资证券、流通公债、股票、投资证券、流通票据票据或货币的或货币的买卖买卖(e)船舶、船只、气垫船舶、船只、气垫船船或或飞飞机机的买卖的买卖(f)电电力力的买卖的买卖将公债、投资证券和流通票据的销售排除在外将公债、投资证券和流通票据的销售排除在外是为了避免同国内法的强制性规则相冲突。

20、但是为了避免同国内法的强制性规则相冲突。但单据销售不在排除之列。单据销售不在排除之列。对船舶、船只、飞机和气垫船的部件的销售仍对船舶、船只、飞机和气垫船的部件的销售仍受公约支配。受公约支配。14(1)(1)供应尚待制造或生产的货物的合同应视为销售合同，供应尚待制造或生产的货物的合同应视为销售合同，除非订购货物的当事人保证供应这种制造或生产所除非订购货物的当事人保证供应这种制造或生产所需的需的大部分大部分重要材料。重要材料。(2)(2)本公约不适用于供应货物一方的本公约不适用于供应货物一方的绝大部分绝大部分义务在于义务在于供应劳力或其他服务的合同。供应劳力或其他服务的合同。这种合同的标的与其说是

21、货物，还不如说是服务或这种合同的标的与其说是货物，还不如说是服务或劳务。因此，这种合同通常被视作服务合同，故不劳务。因此，这种合同通常被视作服务合同，故不在公约的适用范围之内。此时，比较合同项下货物在公约的适用范围之内。此时，比较合同项下货物和服务的相对价值，就成为决定是否构成供应货物和服务的相对价值，就成为决定是否构成供应货物一方的绝大部分义务的重要考虑因素。一方的绝大部分义务的重要考虑因素。三、不适用三、不适用CISG的买卖范围（的买卖范围（2）15Case1：AnAustriancompanycontractedwithaforeigntradeorganisationoftheform

22、erYugoslaviawherebyaYugoslaviancompanywastomanufacturebrushesandbroomsfrommaterialdeliveredbytheAustriancompany.Thevalueofthemanufacturingofthebrushesandbroomswaslessthanthatofthematerial.案例二：买卖双方签订一份拆卸并销售二手衣架的合同，案例二：买卖双方签订一份拆卸并销售二手衣架的合同，其中拆卸服务的价值仅占合同总价值的其中拆卸服务的价值仅占合同总价值的25%。16案例三：买方营业地在德国，其主要业务是生案例

23、三：买方营业地在德国，其主要业务是生产窗户。卖方营业地在意大利，其主要业务是产窗户。卖方营业地在意大利，其主要业务是生产制窗机器。买方向卖方购买这种机器，并生产制窗机器。买方向卖方购买这种机器，并且约定在买方所在地由卖方负责组装。且约定在买方所在地由卖方负责组装。案例四：法国案例四：法国A公司卖电子部件给意大利的买公司卖电子部件给意大利的买家家B。这种电子部件的生产是根据买家的生产。这种电子部件的生产是根据买家的生产方案来制造的。方案来制造的。17四、四、CISG不涉及事项不涉及事项公约只适用于买卖合同双方因此种合同而产生的权公约只适用于买卖合同双方因此种合同而产生的权利义务，与以下事项无关：

24、利义务，与以下事项无关：（1）合同的效力或任何惯例的效力。）合同的效力或任何惯例的效力。但如果是因要约或承诺引起的合同效力问题，仍然但如果是因要约或承诺引起的合同效力问题，仍然受公约调整。受公约调整。（2）合同对所售货物所有权可能产生的影响。）合同对所售货物所有权可能产生的影响。公约明确指出其不规范所售货物的所有权的转移问公约明确指出其不规范所售货物的所有权的转移问题。解决它们会延迟公约的缔结。对所售货物所有题。解决它们会延迟公约的缔结。对所售货物所有权的影响问题留待根据法院地的国际私法规则所确权的影响问题留待根据法院地的国际私法规则所确定的适用的国内法来解决。定的适用的国内法来解决。18（3

25、）产品责任不受公约管辖。（公约不适用于卖方）产品责任不受公约管辖。（公约不适用于卖方对于货物对任何人所造成的死亡或伤害的责任。对于货物对任何人所造成的死亡或伤害的责任。公约第公约第5条）条）但这并未排除买方据公约向卖方提出补偿的主张。但这并未排除买方据公约向卖方提出补偿的主张。这种补偿是基于买方对人身受损害或死亡的第三这种补偿是基于买方对人身受损害或死亡的第三方即真正的买家的责任引起的。因为买方所受到方即真正的买家的责任引起的。因为买方所受到的损失实际上是的损失实际上是金钱上金钱上的损失，因而仍然可根据的损失，因而仍然可根据公约向卖方提出违约责任的救济。公约向卖方提出违约责任的救济。第第5条也

26、没有排除因货物不符合同而对条也没有排除因货物不符合同而对财产财产造成造成损害的主张。损害的主张。（4）当事人的行为能力、欺诈和胁迫等问题。）当事人的行为能力、欺诈和胁迫等问题。19五、五、CISG适用不具有强制性适用不具有强制性根据公约第根据公约第6条的规定，双方当事人可以不适条的规定，双方当事人可以不适用公约，或在第用公约，或在第12条的条件下，减损公约的任条的条件下，减损公约的任何规定或改变其效力。何规定或改变其效力。按照公约第按照公约第12条的规定，如果合同当事人营业条的规定，如果合同当事人营业地所在国在批准参加公约时，已经对公约中关地所在国在批准参加公约时，已经对公约中关于合同的订立、

27、修改或终止可用非书面形式作于合同的订立、修改或终止可用非书面形式作成的规定提出了保留，那么，当事人就必须遵成的规定提出了保留，那么，当事人就必须遵守缔约国所作出的此种保留，而不能排除其效守缔约国所作出的此种保留，而不能排除其效力。当事人亦不得改变或减损第力。当事人亦不得改变或减损第12条的效力。条的效力。20思考以下问题：公约是否只有在当事人明确选择的情况下才能适用？公约是否只有在当事人明确选择的情况下才能适用？默示能否排除公约的适用？默示能否排除公约的适用？能否减损公约第四部分能否减损公约第四部分“最后条款最后条款”的适用？的适用？合同中选择缔约国合同中选择缔约国法律法律为准据法是否排出公约

28、的适用为准据法是否排出公约的适用？合同中选择缔约国的合同中选择缔约国的国内法国内法为准据法是否排出公约的为准据法是否排出公约的适用？适用？未满足公约适用条件的当事人是否可以适用公约？未满足公约适用条件的当事人是否可以适用公约？双方当事人在其合同中纳入国际贸易术语解释通则双方当事人在其合同中纳入国际贸易术语解释通则是否构成对公约的排除？是否构成对公约的排除？21六、我国对CISG的保留1、对第、对第1条条1款（款（b）项做了保留。）项做了保留。我国不同意扩大公约的适用范围，公约仅适用于我国不同意扩大公约的适用范围，公约仅适用于营业地位于不同缔约国的当事人之间的国际货物营业地位于不同缔约国的当事人

29、之间的国际货物买卖合同。买卖合同。2、对第、对第11条做了保留。条做了保留。公约第公约第11条规定，销售合同无需以书面订立或书条规定，销售合同无需以书面订立或书面证明，在形式方面也不受任何其他条件的限制。面证明，在形式方面也不受任何其他条件的限制。基于这个保留，我国当事人与营业地位于其他缔基于这个保留，我国当事人与营业地位于其他缔约国的当事人订立买卖合同，只能采用书面形式。约国的当事人订立买卖合同，只能采用书面形式。22反思一：合同法颁布后，我国与外国签反思一：合同法颁布后，我国与外国签订国际货物买卖合同是否仍需书面形式订国际货物买卖合同是否仍需书面形式？反思二反思二：我国对第我国对第11条做

30、出保留后，是条做出保留后，是否意味着实践中我国当事人与营业地位否意味着实践中我国当事人与营业地位于其他缔约国的当事人订立买卖合同，于其他缔约国的当事人订立买卖合同，如果不采用书面形式即无效？如果不采用书面形式即无效？23第四节 国际货物买卖合同的订立（一）国际货物买卖合同的概念（一）国际货物买卖合同的概念国际货物买卖合同是指营业地处于不同国家的当国际货物买卖合同是指营业地处于不同国家的当事人之间所订立的，就某一货物的买卖意思表示事人之间所订立的，就某一货物的买卖意思表示一致的协议。一致的协议。特征特征:具有国际性具有国际性客体是特定有形物客体是特定有形物适用法律多样适用法律多样24国际货物买卖

31、合同的基本内容 约首约首包括合同名称、编号、订约日期和地点，各方当包括合同名称、编号、订约日期和地点，各方当事人的名称和地址、电话、传真号码、买卖双方事人的名称和地址、电话、传真号码、买卖双方订立合同的意愿和执行合同的保证等。订立合同的意愿和执行合同的保证等。正文正文包括商品品名、品质规格、数量或重量、包装、包括商品品名、品质规格、数量或重量、包装、价格、交货条件、运输、保险、支付、检验、索价格、交货条件、运输、保险、支付、检验、索赔、不可抗力和仲裁或诉讼管辖等内容。赔、不可抗力和仲裁或诉讼管辖等内容。约尾约尾约尾部分一般包括订约日期、订约地点和双方当约尾部分一般包括订约日期、订约地点和双方当

32、事人签字等项内容。事人签字等项内容。25(二)国际货物买卖合同的订立程序1要约要约(offer)（1）定义及构成）定义及构成要约是向一个或一个以上特定的人提出订立合同要约是向一个或一个以上特定的人提出订立合同的建议。的建议。要约须向一个或一个以上特定的人提出要约须向一个或一个以上特定的人提出要约的内容必须十分确定要约的内容必须十分确定要约必须表明要约人在得到承诺时，应承受其约要约必须表明要约人在得到承诺时，应承受其约束的意思束的意思26公约第十四条与第五十五的关系第十四条：第十四条：(1)向一个或一个以上特定的人提出的订立合向一个或一个以上特定的人提出的订立合同的建议，如果十分确定并且表明发价

33、人在得到接受时承同的建议，如果十分确定并且表明发价人在得到接受时承受约束的意旨受约束的意旨，即构成发价。一个建议如果写明货物并且，即构成发价。一个建议如果写明货物并且明示或暗示地规定数量和价格或规定如何确定数量和明示或暗示地规定数量和价格或规定如何确定数量和价格价格，即为十分确定。即为十分确定。第五十五条：如果合同已有效地订立，但没有明示或暗示第五十五条：如果合同已有效地订立，但没有明示或暗示地规定地规定价格价格或规定如何确定价格，在没有任何相反表示的或规定如何确定价格，在没有任何相反表示的情况下，双方当事人应视为已默示地引用订立合同时此种情况下，双方当事人应视为已默示地引用订立合同时此种货物

34、在有关贸易的类似情况下销售的通常价格。货物在有关贸易的类似情况下销售的通常价格。两条是否矛盾？两条是否矛盾？27（2）要约的生效）要约的生效公约第公约第15条规定，要约从其送达受要约人时生效。条规定，要约从其送达受要约人时生效。一方仅凭以往的交易经验，预计对方可能将向他一方仅凭以往的交易经验，预计对方可能将向他发出要约，因而在收到要约前即主动向对方发出发出要约，因而在收到要约前即主动向对方发出“承诺承诺”，这种情况下也不能视为已经达成协议。，这种情况下也不能视为已经达成协议。（3）要约的撤回与撤销）要约的撤回与撤销要约的撤回要约的撤回(withdrawal)：一项发价，即使是不可撤销的，得予撤

35、回，如果一项发价，即使是不可撤销的，得予撤回，如果撤回通知于发价送达被发价人之前或同时，送达撤回通知于发价送达被发价人之前或同时，送达被发价人。被发价人。28要约的撤销要约的撤销(revocation)撤销的方法是将撤销通知在承诺通知尚未发出以撤销的方法是将撤销通知在承诺通知尚未发出以前送达受要约人前送达受要约人要约必须是可撤销的，否则不得撤销。如：要约必须是可撤销的，否则不得撤销。如：i.要约载明要约载明有效期限有效期限或以其他方式表明是不可撤销或以其他方式表明是不可撤销的；的；ii.受要约人有理由信赖该要约是不可撤销的，而且受要约人有理由信赖该要约是不可撤销的，而且本着对其信赖行事。本着对

36、其信赖行事。291998年年10月月8日，美国日，美国A公司向德国公司向德国B公司发出要约：公司发出要约：某型号机床某型号机床2000台，每台台，每台FOB纽约纽约4000美元，即期美元，即期装运。并规定要约的有效期为装运。并规定要约的有效期为11月月20日。要约发出日。要约发出后，后，B公司尚未承诺前，公司尚未承诺前，A公司以较高价格将该批货公司以较高价格将该批货物卖给一家英国公司，并于物卖给一家英国公司，并于11月月2日向日向B公司发出撤公司发出撤销销10月月8日要约的通知。但是，日要约的通知。但是，11月月15日，日，A公司收公司收到到B公司的承诺，同意公司的承诺，同意A的要约条件，要求

37、的要约条件，要求A履行合履行合同。后因同。后因A未履行合同，双方发生争议。未履行合同，双方发生争议。30德国建筑商德国建筑商A于于1993年年8月底与美国生产商月底与美国生产商B联系，要求联系，要求B向其报向其报4万吨钢缆的价格，并明确告诉万吨钢缆的价格，并明确告诉B，此次报价是为了，此次报价是为了计算向某项工程的投标，投标将于同年计算向某项工程的投标，投标将于同年10月月1日开始进行，日开始进行，10月月10日可知投标结果。同年日可知投标结果。同年9月月10日，日，B向向A发出正式要发出正式要约，要约中条件完整，但要约中既没有规定承诺期限，也约，要约中条件完整，但要约中既没有规定承诺期限，也

38、没有注明要约是不可撤销的。同年没有注明要约是不可撤销的。同年9月中旬起，国际市场钢月中旬起，国际市场钢缆的价格猛涨，在此种情况下，缆的价格猛涨，在此种情况下，B于于10月月2日向日向A发出撤销发出撤销其其9月月10日要约的传真。同年日要约的传真。同年10月月10日，当日，当A得知自己已中得知自己已中标的消息后，仍立即向标的消息后，仍立即向B发出传真，对发出传真，对9月月10日的要约表示日的要约表示承诺。此后，承诺。此后，B争辩它已于争辩它已于10月月2日撤销了要约，因此合同日撤销了要约，因此合同不能成立。双方就合同是否有效成立发生了纠纷。不能成立。双方就合同是否有效成立发生了纠纷。31（4）要

39、约的失效）要约的失效要约在下列情况下失去效力：要约在下列情况下失去效力：过期过期撤销撤销拒绝拒绝反要约反要约32外贸中的实盘与虚盘外贸中的实盘与虚盘实盘的特点：实盘的特点：有完整、明确、肯定的交易条件；有完整、明确、肯定的交易条件；往往规定有效期限。在有效期内，未经受往往规定有效期限。在有效期内，未经受盘人同意，不得随意撤回、变更和修改所盘人同意，不得随意撤回、变更和修改所发出的实盘内容。发出的实盘内容。虚盘的特点：虚盘的特点：在虚盘中一般都附有保留条件，如在虚盘中一般都附有保留条件，如“subjecttoourfinalconfirmation”、“Withoutengagement”、“s

40、ubjecttopriorsale”；在虚盘中不规定有效期。在虚盘中不规定有效期。332承诺（承诺（acceptance）（1）定义及构成要件）定义及构成要件承诺是受要约人对要约表示无条件接受的承诺是受要约人对要约表示无条件接受的意思表示。意思表示。a、承诺必须由要约所指定的受要约人或经承诺必须由要约所指定的受要约人或经其授权的代理人作出其授权的代理人作出、承诺的内容必须与要约完全一致、承诺的内容必须与要约完全一致34F公约对附条件地接受要约作了一些变通的规定，将公约对附条件地接受要约作了一些变通的规定，将要约的添加、限制或修改分为实质性的变更和非实要约的添加、限制或修改分为实质性的变更和非实

41、质性的变更，只有对要约作了实质性的变更，才构质性的变更，只有对要约作了实质性的变更，才构成反要约。成反要约。实质性的变更包括：实质性的变更包括：货物价格货物价格付款付款货物质量和数量货物质量和数量交货地点和时间交货地点和时间一方当事人对另一方当事人的赔偿责任范围一方当事人对另一方当事人的赔偿责任范围争端解决争端解决35C、承诺须在要约规定时间内作出，如果要约承诺须在要约规定时间内作出，如果要约中没规定期限，则应在合理的时间内作出。中没规定期限，则应在合理的时间内作出。因发送迟延而导致的逾期承诺原则上无效，因发送迟延而导致的逾期承诺原则上无效，但如果要约人在收到逾期承诺后毫不迟延地但如果要约人在

42、收到逾期承诺后毫不迟延地用口头或书面的方式通知受要约人表示接受用口头或书面的方式通知受要约人表示接受逾期的承诺，则认为该逾期的承诺有效；逾期的承诺，则认为该逾期的承诺有效；因邮递耽搁而导致的逾期承诺原则上有效，因邮递耽搁而导致的逾期承诺原则上有效，除非要约人毫不迟延地通知受要约人其要约除非要约人毫不迟延地通知受要约人其要约已失效。已失效。36、承诺应用口头或书面明示方式或特定行为向要、承诺应用口头或书面明示方式或特定行为向要约人作出。约人作出。发货，全部或部分付款，开立支票等发货，全部或部分付款，开立支票等沉默沉默本身本身不构成承诺，受要约人的沉默往往表示不构成承诺，受要约人的沉默往往表示拒绝

43、拒绝（2）承诺的生效：）承诺的生效：“到达生效到达生效”（3）承诺的撤回：在承诺生效之前或与其同时送达）承诺的撤回：在承诺生效之前或与其同时送达要约人要约人37第五节第五节买卖双方的义务买卖双方的义务（一）卖方义务（一）卖方义务1.提交货物的义务提交货物的义务（1）交货地点：根据合同约定交货地点交货，否则：）交货地点：根据合同约定交货地点交货，否则：涉及货物运输涉及货物运输:货交第一承运人货交第一承运人不涉及货物运输不涉及货物运输:如果合同指定的是（如果合同指定的是（1）特定货物）特定货物或从特定存货中提取的或或从特定存货中提取的或(2)尚待制造或生产的未尚待制造或生产的未经特定化的货物，而且

44、双方当事人在订立合同时已经特定化的货物，而且双方当事人在订立合同时已经知道这些货物是在某一特定地点，或将在某一特经知道这些货物是在某一特定地点，或将在某一特定地点制造或生产，那么，卖方就应当在该地点把定地点制造或生产，那么，卖方就应当在该地点把货物交由买方处置货物交由买方处置其他情况其他情况:卖方营业地卖方营业地38（2）交货时间）交货时间特定日期交货特定日期交货特定期间交货特定期间交货合理时间交货合理时间交货(公约第三十三条公约第三十三条)公约第公约第52条第条第1款规定：如果卖方在规定日款规定：如果卖方在规定日期前交付货物，买方可自行选择：收取货期前交付货物，买方可自行选择：收取货物或拒收

45、货物。物或拒收货物。39（3）书证的交付）书证的交付卖方应保证单据完整并符合合同及公约规定。卖方应保证单据完整并符合合同及公约规定。所谓完整是指卖方应提交一切与货物有关的所谓完整是指卖方应提交一切与货物有关的单据，使之足以作为买方正当获得所有权及单据，使之足以作为买方正当获得所有权及占有货物的保证。且这些单据相互之间以及占有货物的保证。且这些单据相互之间以及与合同及公约的规定相互一致，当双方约定与合同及公约的规定相互一致，当双方约定以信用证方式支付的情况下，所提交的单据以信用证方式支付的情况下，所提交的单据还要和信用证相符合。还要和信用证相符合。402.2.担保义务担保义务（1 1）质量担保）

46、质量担保货物适用于同一规格货物通常使用的目的。货物适用于同一规格货物通常使用的目的。货物适用于在订立合同时买方明示或默示通知卖货物适用于在订立合同时买方明示或默示通知卖方的特定目的，除非情况表明买方并不依赖卖方方的特定目的，除非情况表明买方并不依赖卖方的技能和判断力、或者这种依赖对他是不合理的的技能和判断力、或者这种依赖对他是不合理的 。在凭样品或说明书的买卖中，货物要与样品和说在凭样品或说明书的买卖中，货物要与样品和说明书相符。明书相符。按照同类货物通用的方式装箱或包装，如果没有按照同类货物通用的方式装箱或包装，如果没有通用方式，则采用以保全和保护货物的方式装箱通用方式，则采用以保全和保护货

47、物的方式装箱和包装。和包装。如果买方在订立合同时知道或不可能不知道货物如果买方在订立合同时知道或不可能不知道货物不符合同，卖方就无须承担此种责任。不符合同，卖方就无须承担此种责任。41买方检验货物的规定买方检验货物的规定 买方必须在按情况实际可行的最短时间内最短时间内检验货物或由他人检验货物，并在发现或理应发现货物不符合同情形后一段合理时间内通知通知卖方，说明不符情形的性质，否则就丧失声称货物不符合同的权利。（第三十八条、第三十九条 ）42CISG判例230被告是德国卖方，向原告奥地利买方发送了保护器皿表面的薄膜，供买方的商业合伙人使用。买方并没有检验薄膜，但薄膜必须是自粘的，可以取下来的。然

48、而使用过程中发现，在把薄膜从抛光的高级钢制品上取下时，表面上留下了粘胶的残余物。为此，买方即于次日通知卖方。但这一通知是在薄膜发货过了24天后发出的。买方支付了清除残余粘胶的费用，因而对卖方提出了偿还费用的要求。然而，法院驳回了买方的诉求。43质量担保义务与风险转移的关系质量担保义务与风险转移的关系（1）卖方应对风险转移到买方）卖方应对风险转移到买方时时所所存在存在的任何的任何不符合同情形，负有责任，即使这种不符合同情不符合同情形，负有责任，即使这种不符合同情形在该时间形在该时间后后方始方始明显明显。（2）卖方对在风险转移后发生的任何不符合同卖方对在风险转移后发生的任何不符合同情形，也应负有责

49、任，如果这种不符合同情形是情形，也应负有责任，如果这种不符合同情形是由于卖方违反他的某项义务所致，包括违反关于由于卖方违反他的某项义务所致，包括违反关于在一段时间内货物将继续适用于其通常使用的目在一段时间内货物将继续适用于其通常使用的目的或某种特定目的，或将保持某种特定质量或性的或某种特定目的，或将保持某种特定质量或性质的任何保证。质的任何保证。（第三十六条）441、一份干蘑菇的销售合同包括一份干蘑菇的销售合同包括“C&F”条条款，而蘑菇在运输过程因包装不良发生了款，而蘑菇在运输过程因包装不良发生了霉变霉变。2、一份干蘑菇的销售合同包括一份干蘑菇的销售合同包括“C&F”条条款，而蘑菇在运输过程

50、因船只触礁被海水款，而蘑菇在运输过程因船只触礁被海水浸泡而腐烂浸泡而腐烂。45（2）权利担保）权利担保卖方应保证对其出售的货物有合法的权利，卖方应保证对其出售的货物有合法的权利，不能侵犯任何第三人的权利，而且任何第不能侵犯任何第三人的权利，而且任何第三人都不会就该货物向买方主张任何权利。三人都不会就该货物向买方主张任何权利。分类：权利担保分一般权利担保和知识产分类：权利担保分一般权利担保和知识产权担保。权担保。46一般权利担保一般权利担保A.A.卖方应向买方担保他确实有权出售该卖方应向买方担保他确实有权出售该货物，因此应担保货物上不存在任何不货物，因此应担保货物上不存在任何不为买方所知的抵押权