技术合同与btba.pptx

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1、技术合同与技术合同认定登记北京技术市场管理办公室副主任王洪强2005年十月n一、什么是技术合同n二、技术合同的订立、变更和终止n三、四类技术合同n四、技术合同认定登记n五、国家和北京市有关优惠政策一、什么是技术合同（一）技术商品与技术合同技术商品：通过交换以实现技术传播的技术成果和知识性劳务。n技术成果：利用科学技术知识信息和经验作出的产品、工艺、材料及其改进等技术方案。n知识性劳务：利用自己掌握的知识、技术、经验和信息所提供的服务。n技术商品的特性：无形性、价值和使用价值高、使用价值的延伸性和滞后性、寿命耗损的无形性、交易的非一次性、价格的不确定性。合同是商品生产和交换的法律形式。合同法第二

2、条规定：合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。技术合同是当事人就技术开发、转让、咨询或者服务订立的确立相互之间权利和义务的合同。1.是平等法律主体之间的协议；2.是有关民事权利与义务关系的协议；3.是就技术开发、转让、咨询、服务达成的民事法律关系协议，是技术成果商品化、产业化、国际化的法律形式。(二）基本类型合同法把技术合同分为四类：开发、转让、咨询、服务。“四技”合同构成技术成果商品化的既相互区别又相互联系的有机体。主要区别：开发合同是当事人就新技术的研究开发订立的权利和义务的协议。标的是当事人之间尚待开发的技术成果。合同要解决的重点和难点是：知识

3、产权如何分享、风险如何承担、创新程度如何把握等。转让合同是当事人就现有的、特定的、知识产权化的技术成果的转移达成的权利和义务的协议。标的是订立合同时已存在的成果，包括专利和技术秘密。是权利的转移，包括使用权、转让权。咨询合同是当事人之间为科学技术的决策提供服务订立的合同。提交成果是对技术项目的分析、论证、评价、调查和预测的报告。顾问方对委托方实施决策产生的后果不负责任。技术服务标的是解决特定的技术问题。是知识和技术的转移，没有权属的转移。服务的目的是提高效益，降低成本，提高产品质量等。（三）主体1.主体的范围主体和客体是构成合同法律关系的两个要素。具有广泛性：自然人、法人和其他组织。合同主体是

4、平等的。2.主体的类型自然人：我国公民、外国人和无国籍人。自然人个人是技术合同的重要主体之一。法人：是社会组织的人格化，是商品经济条件下重要的法律制度。指在商品生产和交换中具有民事权利能力和民事行为能力，依法独立享有民事权利、承担民事义务的组织。四类法人：机关法人、事业法人、企业法人、社团法人。机关法人订立技术合同以国家预算承担民事责任；事业法人订立技术合同以事业费和自有资金承担责任；社团法人订立技术合同以所有的财产承担责任；企业法人订立技术合同以所有的财产承担责任。其他组织：指不具备法人资格，但具有民事权利能力和民事行为能力的经济组织。（依法成立的有一定的组织机构和财产的组织）（四）客体技术

5、合同客体本质是知识形态的商品和技术密集型服务技术。客体即标的。指合同当事人权利义务共同指向的对象。不同的合同，作为合同标的的技术，表现为不同的形式：开发合同标的是尚未研究开发的技术成果，内容是技术创新；转让合同标的是现有的、特定的、权利化的技术成果，内容表现为权利转移；咨询、服务合同标的是利用技术知识解决特定的专业技术问题（科学决策咨询或实施性技术问题），内容表现为知识和技术的深度应用。什么是技术是内容丰富和不断发展的动态概念。知识性与实用性技术不同于一般的知识，作为技术合同的客体，首先在于它可以应用于生产实践。它的价值取决于产生的经济效益和社会效益。构思的无形性和载体的多样化 （五）技术合同

6、的原则遵守法律法规的原则有利于科学技术进步的原则平等原则法律地位平等，是民法调整的基准自愿原则当事人订立技术合同意志的表达公平原则是道德观念在法律上的体现，也是社会道德的观念，反映人与人之间一种正当善良的利益关系。诚实信用原则是民事活动的基本准则，其基本含义是守诺、践 约、无欺。（六）技术合同的权属技术合同的权属订立、履行技术合同所提供的和产生的科技成果及其知识产权归谁所有，如何使用和转让以及产生的权利与利益怎样分配的问题。1.什么是技术成果利用科技知识、信息和经验作出的产品、工艺、材料及其改进等技术方案。技术成果的特征知识性完整性竞争性2.相关的知识产权 发明专利权 实用新型外观设计计算机软

7、件版权植物新品种技术秘密技术秘密成果的使用权、转让权的权利主体是特定的，其义务主体也是特定的。其它知识产权集成电路知识产权3知识产权精神权利和经济权利。精神权利身份权、荣誉权，是与成果完成人的人身和创造性的贡献不可分离的权利。是专属权。经济权利使用、转让成果并获得经济利益的权利。4.职务成果与非职务成果什么是职务成果：合同法326条规定：职务成果是执行法人或者其他组织 的工作任务，或者主要是利用法人或者其他组织的物质条件 所完成的技术成果。三种情况承担本单位研发课题完成的成果。执行本岗位职责完成的成果（在职期间直接属于本职工作范围）。不属于以上情况，但主要是利用本单位物质技术条件完成的。n禁止

8、下列行为：n非法垄断技术和妨碍技术进步的；n侵犯他人专利权、技术秘密以及其他科技成果权的；n作虚假广告、宣传的；n串通投标的；n以欺诈、胁迫等手段签订技术合同的；法律、法规禁止的其他行为。二、技术合同的订立、变更和终止（一）技术合同的订立 1.民事权利能力和民事行为能力：合同法第9条规定，当事人订立合同，应当具有相应的民事权利能力和民事行为能力。民事权利能力 指法律赋予民事主体享有民事权利和承担民事义务的能力。是民事主体进行民事活动的前提条件。(公民的民事权利能力始于出生，终于死亡。不以是否行使具体的民事权利决定是否拥有这种能力）民事行为能力 指民事主体以自己的行为享有民事权利、承担民事义务的

9、能力。（完全能力、无能力和限制能力）2.合同的形式合同法第10条规定，当事人订立合同，有书面形式、口头形 式和其他形式。书面形式：指合同书、信件以及数据电文电报、电传、传真、电子数据交换和电子邮件）等可以有形地表现所载内容的形式。合同法第330、342条分别规定技术开发合同、技术转让合同应当采用书面形式。电子数据交换和电子邮件 是通过计算机网络系统订立的合同。电子邮件 电子邮箱，内容可以是文本文件、数据文件以及传真、语音和图象文件等。电子数据交换 又称电子资料联通，是通过计算机网络，将贸易、运输、保险、银行和海关等行业信息，用国际公认的标准格式，完成各有关部门、企业之间的数据交换与处理，实现以

10、贸易为中心的全部过程。3.订立的方式合同法第13条规定，当事人订立合同采取要约、承诺方式。要约与承诺制度）合同的本质是一种合意。合意的过程是当事人就合同条款反复协商达成一致的过程。什么是要约是当事人一方向另一方表示订立的愿望，提出合同条款的意思表示。（要约人、受要约人）意思表示应具体明确，受要约人承诺了，要约人即受该意思表示约束。要约成立的要件：要约是特定合同当事人的意思表示 要约必须是要约人希望与之订立合同的相对人发出。要约必须具有缔约目的并表明经承诺即受此意思表示的约束。要约内容必须具备使合同成立的主要条件。什么是要约邀请：要约邀请是希望他人向自己发出要约的意思表示。寄送的价目表、拍卖公告

11、、招标公告、招股说明书、商业广告等）要约与要约邀请的区别 要约是一经承诺就成立合同的意思表示；要约邀请只是邀请他人向自己发出要约，自己如果承诺才成立合同。什么是承诺指受要约人同意要约的意思表示。即在要约有效期内全部接受要约人提出的合同条款。承诺成立的条件：承诺必须由受要约人作出。承诺须向要约人发出。承诺内容与要约保持一致。承诺必须在要约有效期内作出。4.合同的成立 采用合同书形式的自双方当事人签字或者盖章时合同成立。采用信件、数据电文等形式的可在合同成立前要求签定确认书，签定确认书时合同成立。格式条款 是当事人为反复使用而预先拟定，并在订立合同时未与对方协商的条款。特点 作为要约，其对象具有广

12、泛性；条款具有持久性；条款具体细致；由事业者提出（事业者自定或行业协会拟定）。格式条款的效力：格式条款的无效。条款规定免除提供格式方的责任、加重对方的责任、排除对方主要权利等的，该条款无效；对格式条款的解释。对格式条款有两种以上解释的，应当作出不利于提供格式条款方的解释。格式条款与非格式条款一致，应采用非格式条款。5.合同的生效已成立的合同在当事人之间产生一定的法律约束力。成立与生效是两个概念。合同法42条：依法成立的合同，自成立时生效。法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。这类合同包括：就列人国家科技计划项目订立的技术合同，由国务院主管部门或项目主管机关审批。就内容涉

13、及国家安全或重大利益需要保密的技术订立的合同，由核定密级的机关审批。全民所有制单位转让专利权、专利申请权的合同，应由上级主管机关审批。易燃、易爆、高压、高空、剧毒、建筑、医药、卫生、放射性等高危险或涉及人身安全和社会公共利益的项目订立的技术合同。技术进出口合同。6.保密问题订立合同中的一个突出问题。合同法43条规定：当事人在订立技术合同过程中知悉的商业秘密，无论合同是否成立，不得泄露或不正当的使用。泄露或不正当使用该商业秘密给对方造成损失的，应当承担损失赔偿责任。（涉及技术秘密的资料、数据和信息）7.担保是一方为促使另一方履行合同义务或另一方为保证履行合同义 务所约定的制约办法。担保的三种方式

14、 定金 是当事人为证明技术合同成立和保障技术合同履行，将一定数额的货币和有价物先行给付对方的行为。定金罚则 给付定金的一方不履行合同将无权要求返还定金，收受定金的一方不履行合同的，应当双倍返还定金。定金与违约金不能并用，一方违约时，对方可以选择适用违约金或定金。财产抵押 提供财产保证的人是抵押人，接受财产抵压的人是抵押权人。抵押人可以自己向另一方抵押，也可以由第三人向对方抵押。合同履行完毕后，抵押财产应当返还。抵押人不履行合同，抵押权人有权将抵押财产变卖优先获得清偿。由第三人作保证人 保证人指以自己的名义向债权人保证债务人履行全部或部分债务的第三人。保证是一种合同关系。保证合同是从属技术合同的

15、担保。可与主合同订为一个合同，经当事人和保证人签字盖章后生效。保证人是被保证人履行合同的关系人。被保证人不履行合同的，债权人有权要求保证人履行合同并赔偿损失。8.代理一种重要的法律制度。以委托人的名义订立合同 在委托权限内订立合同 有权在委托权限内范围内独立作出意思表示 权利和义务直接由委托人承担。（二）一般条款当事人的权利义务关系是以合同条款的形式固定下来的。条款是合同内容的核心，是当事人履行合同义务的基本依据。合同法12条规定了合同一般应包括的主要条款。合同法324条又对技术合同规定了一般应包括的主要条款。1.项目名称应用简明、规范的专业技术用语准确给出项目名称，力求反映其技术特征和法律特

16、征。如金属清洗防锈机技术转让2.标的内容、范围和要求技术合同的核心条款。开发合同：标的是研发的成果。要写明所属的技术领域和项目内容、技术构成、技术水平、经济效益目标及提交成果的方式。转让合同：标的是转让特定的现有的专利技术或技术秘密成果。要写明成果所属领域和技术内容、实质性特征和实施效果，工业化开发程度及知识产权的权属关系。咨询合同：标的是对特定技术项目进行分析、论证、评价、预测和调查等决策服务项目，应写明咨询项目的内容、咨询报告或意见的要求。服务合同：标的是为解决特定技术问题，提高经济效益和社会效益的专业服务项目，应写明服务的内容、工作成果和技术要求。3.履行的计划、进度、期限、地点、地域和

17、方式：期限较长的合同应写明总体计划、年度计划和执行步骤，各阶段要达到的目标，列出实施履行计划和时间表。履行地点、地域指履行主要义务的地理范围。（国内、国外、一个或约定不同义务在不同地点履行）方式：提交的方式。转让合同可当场验收，咨询可组织专家开论证会，也可由买方验收。方式多种多样。4.技术情报和资料的保密涉及国家安全和重大利益需要保密的，约定保密的范围、密级、期限及各方责任。一方要求另一方承担保密义务事项的，应列出涉及保密的资料、样品、信息、数据及其他事项的清单，保密期限以及违反保密义务的责任。5.风险责任的承担 应写明研发风险的范围、风险责任的归责和承担办法。由双方承担的，要约定各自分担的份

18、额或比例。6.技术成果的归属和收益的分成办法 要约定一方向另一方提供的技术成果及在合同履行中完成的新成果，有关知识产权的处理办法，明确归属，如何使用和转让，利益怎么分配。7.验收标准和方式 要写明验收项目、验收方式、验收的技术经济指标、验收时采取的评价、鉴定和其他考核办法。8.价款、报酬或者使用费及其支付方式 转让专利权和专利申请权的价款；开发、咨询、服务的报酬；专利实施许可、技术秘密转让的使用费。应约定项目、数额、支付方式，分别计算技术性款项和非技术性款项；提成支付的，可约定查阅帐册的办法。9.违约金或者损失陪赔偿的计算办法当事人应确定是否约定违约金，就什么义务约定违约金，违约金与赔偿损失的

19、关系，损失赔偿如何计算等。10.解决争议的办法（仲裁条款）应明确约定发生争议是否申请仲裁，向哪个仲裁机构申请仲裁。附有仲裁条款的，就排除了司法解决。11.名词和术语解释技术合同专业性很强，为避免对关键词和术语的理解发生疑义引起争议，可对合同涉及的重要概念、关键用语和定义不特定的表述进行特别的界定，也可对较长的表述约定简称。以上的11条是一般条款，是指导性条款，不要求所有合同都千篇一律的采用。除11条外，当事人可约定其他条款，如担保、不可抗力或发生经营性风险和遇到艰难情况的处置措施等。（三）议价原则与支付方式1.市场议价原则：合同法第325条规定：技术合同价款、报酬或者使用费的 支付方式由当事人

20、约定。议价因素：效益因素效益因素综合效益。预期效益越大，价值或价格越高。成本因素成本因素研发成本。成果转化程度成果转化程度小试、中试、工业化试验直到商业化投产各 阶段。工业化条件越具备，技术也就越成熟，价格 也就越高。应注意技术成果的生命周期，是否处于市场衰退期。当事人享有的权利和承担的责任当事人享有的权利和承担的责任是一次性转让还是重复多 次转让；是独占许可、排他许可还是普通许可；研 究开发的权属和风险的负担等。2.多种支付方式：一次总算、一次总付一次总算、一次总付及时清结，手续简单，对卖方有利。买方有一定风险，特别是合同额大的合同，往往有一定困难。一次总算、分期支付一次总算、分期支付采取这

21、种方式的较多。有利当事人认真履行合同，减轻了当事人一次支付的负担，特别是大额合同。提成支付提成支付从合同付诸实施后的收益中按约定的比例支付价款、报酬或使用费。它体现了在价款、报酬或使用费中的经济、社会效益的因素。但收益的计算、检查、监督管理比较复杂。提成支付的几种方式：按产品价格提成；提成支付的几种方式：按产品价格提成；按新增产值提成；按新增产值提成；按新增销售额提成；按新增销售额提成；按新增利润提成；按新增利润提成；其他提成方式：入门费加提成；入门费也叫初付费，是接受技术的一方在实施技术并取得效益前向提供技术的一方支付的第一笔价款、报酬或使用费，以后再逐年按约定的比例提成。（入门费不是技术上

22、入门的学费）最低提成费接受技术的一方逐年支付的提成费最低不得少于某一款额。滑动提成率收益低时按较高的提成率提成；收益高时按较低的提成率提成。这几种方式，是为了使提供技术一方的基本权益得到保障。(四）变更或解除 1.什么是合同的变更 指合同成立后，当事人在原合同的基础上对合同 内容进行修改或补充。合同变更是否需要履行法律程序：合同法77条规定，法律、行政法规 规定变更合同事项应办理批准、登记手续的，按其规定。2.什么是合同的解除 指合同有效成立后，当具备法定解除条件时，因 当事人一方或双方的意思表示而使合同关系归于消灭的行为。什么是法定解除 指合同生效后，没有履行或未履行完毕前，当事人 在法律规

23、定的解除条件出现时，行使解除权而使合同关系消灭。法定解除合同的条件：因不可抗力致使不能实现合同目的；在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或以自己的行为表明不履行主要债务；当事人一方延迟履行主要债务，经催告在合理期限内仍未履行；当事人一方迟延履行债务或有其他违约行为致使不能实现合同目的；法律规定的其他情形。合同解除的主要特征：只有生效合同，才存在解除，无效合同不发生合同的解除。合同解除必须具备法律规定的条件，当事人不得随意解除合同。解除合同主要有两种解除方式：一是约定解除，一是法定解除。约定解除 合同法93条规定，当事人协商一致，可以解除合同。当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同条件成熟

24、时，解除权人可以解除合同。根据这一规定，约定解除可分为协商解除和约定合同解除权。协商解除：指合同生效后，未履行或未完全履行之前，当事人以解除合同为目的，经协商一致，订立一个解除原合同的协议。要注意 解除合同是双方的法律行为，双方意思表示要一致。协议未达成前，原合同仍有效。（如订货合同）约定合同解除权：指当事人在合同中约定，合同履行中出现某种情况，当事人一方或双方有解除合同的权利。（如房屋租赁合同）二者的区别：协商解除是解除现存的合同，是当事人根据已发生的情况，达成的解除合同的协议，并对解除合同后的责任分担、损失的分配达成共识。约定合同解除权本身不导致合同的解除，只有在将来发生某种情况、条件成熟

25、时才行使解除权。是对当事人提供补救，以维护自己的权益。解除合同必须有解除行为。就是说，符合法定解除条件，合同也不能自动解除。主张解除合同的一方，必须向对方表达解除合同的意思表示，达到解除合同的法律后果。合同的解除使合同关系自始消灭或向将来消灭。合同解除与合同变更的区别：共同点 都是通过当事人协商的方法，达到合同的变更或解除。区 别 合同变更没有消灭原合同关系，变更的效力只涉及合同未履行的部分，不涉及以往的问题。当事人需按变更的内容履行，已履行的不再变动。合同解除则或视为当事人之间未发生过合同关系，或合同尚存的权利义务不再履行。3.合同变更与解除的责任 损失赔偿实行过错责任原则。即有过错一方应赔

26、偿对方因此受到的 损失；双方都有过错，各自承担相应责任。（合同的变更或解除，不属于也不同于违返合同，并不当然发生（合同的变更或解除，不属于也不同于违返合同，并不当然发生 赔偿损失的责任）赔偿损失的责任）责任原则：有损失有赔偿；无损失无赔偿。有过错，有责任；无过错。无责任。有请求，有处理；不请求，不处理。归责原则达成变更或解除协议的按协议的约定；协议中没有约定的，不发生损失赔偿问题。一方违反合同致使合同的履行成为不必要或不可能时，对方有权单方解除合同。违约方应赔偿损失。因不可抗力原因，当事人不承担赔偿责任。因重大误解或显失公平，当事人请求法院或仲裁机构裁定变更合同的，有关损失赔偿也由法院或仲裁机

27、构作出公平处理。（五）合同的履行与违约责任1.合同履行的原则提高经济效益和社会效益的原则。遵守法律法规和社会公共道德的原则。保护知识产权的原则。及时通知、相互协作和保守技术秘密的原则。抗辩权及其行使：为维护当事人的合法权益，合同法在规定诚信履行原则的同时，规定当事人可以在一定条件下行使抗辩权。包括三类：同时履行抗辩权 在当事人没有先后履行顺序的情况下，应当同时履行合同义务的一方当事人有证据证明对方当事人在同时履行时间不能履行或不能适当履行，则当事人一方在到履行期时，可以行使不履行或部分履行的抗辩权。后履行抗辩权 在当事人有先后履行顺序的情况下，应当先履行合同义务的一方当事人没有履行义务或履行义

28、务不符合约定条件的，在到履行期时，后履行义务的一方当事人可以行使不履行或部分履行抗辩权。先履行抗辩权在当事人有先后履行顺序的情况下，应当先履行合同义务的一方当事人有确切证据证明对方当事人不能履行义务或存在不能履行合同义务的可能时，在到履行期时，先履行义务的一方当事人可以行使抗辩权，中止履行。2.违约责任概念（合同法107条）指当事人一方不履行合同义务或履行义务不符合约定，对方有权要求违反合同的一方承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。归责原则过错责任原则，即当事人因过错违反合同的，应承担责任。都没过错的，当事人合理分担责任。赔偿责任一是继续履行合同；二是采取补救措施；三是赔偿对方当

29、事人的损失。3.违约金违约金是法律、行政法规规定或合同约定当事人一方违反合同时，必须向另一方支付一定的金额。合同当事人应当在合同中约定违约金、违反合同方给另一方造成 损失进行赔偿的计算办法以及违约金与损失赔偿的关系。没 有约定的按实际损失赔偿。违约金低于因违约造成的损失时，当事人可以请求法院或仲裁机 构予以增加；反之，约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求法院或仲裁机构予以适当减少。技术合同的违约金的数额一般不应超过合同的价款、报酬或使用费 的总额。违约金与定金的关系合同法116条规定，当事人约定违约金又约定定金的，一方违约时，对方可以选择适用违约金或定金条款。4.损失赔偿额的计算方

30、法当事人没有约定违约金的，约定了损失赔偿计算方法的，当事人一方违反合同时，应按照约定的计算方法确定损失赔偿额。当事人既没有约定违约金又没有约定损失赔偿计算方法的，当事人一方违反合同时，损失赔偿额应相当于因违约给对方造成的损失，包括利益的减少和支出的增加。（六）技术合同的无效与撤销1.什么是技术合同的无效无效合同是不具有法律约束力和不发生履行效力的合同。一般特征：无效合同具有违法性；无效合同是自始无效。哪些情况属无效技术合同：合同法第52条列出五种情况 一方以欺诈、胁迫手段订立合同，损害国家利益；恶意串通，损害国家、集体或者第三者利益；以合法形式掩盖非放目的；损害社会公共利益；违反法律、行政法规

31、的强制性规定。合同法第329条列出三种情况 非法垄断技术；约定保密义务、专利适用范围不属于非法垄断技术 防碍技术进步；限制对方在合同标的的基础上进行新的研究开发；限制对方从其他渠道吸收技术；阻碍对方根据市场需求，按合理的方式实施专利和使用技 术秘密。侵害他人技术成果：指一方当事人侵害对方或第三方知识产权和 其他技术权益的行为。利用合同条款，把对技术成果没有作出创造性贡献的人约定为 完成人的合同，属无效合同。（部分无效）发现存在合同法第52条和第329条无效事由的，当事人或其他利害关系人可以请求法院确认，宣布该技术合同无效。无效合同分为部分无效和全部无效。合同法56条规定：合同部分无效，不影响其

32、他部分效力的，其他部分仍然有效。有两层含义：一是部分无效的内容，是相对独立的，不影响其他部分的效力；二是合同的目的是违法的，合同的内容是不可分的。2.什么是技术合同的撤消因意思表示不真实，通过撤消权人行使撤消权，使已经生效的意思表示归于无效的合同。主要特点：在被撤消前是有效合同；一般是意思表示不真实的合同：因重大误解订立的合同；在订立合 同时显失公平。合同的撤消要由撤消权人通过行使撤消权来实现。应注意三点：因重大误解或显失公平订立的合同，有权请求撤消合同的，指误解 方或受损害方；一方以欺诈、胁迫手段或乘人之危订立的合同，受 害方有权请求撤消。撤消权人有权向法院或仲裁机构申请变更或撤消合同。当事

33、人请求变更的，法院或仲裁机构不得撤消合同。无效与撤消的区别 事由不同。撤消合同主要是涉及意思不真实的合同；无效合同主要是违反法律的强制性规定和社会公共利益的合同。前提不同。可撤消合同在撤消前是有效合同，无效合同则自始至终不具效力。时限不同。撤消权是有时限的，合同法55条规定：具有撤消权的当事人自合同成立时起一年内具有撤消权。无效合同的无效没有时限。选择权不同。撤消权人有选择权，可申请撤消、变更或让合同继续有效。无效合同的无效没有选择。合同无效或撤消后的法律后果返还财产。指使财产关系恢复到合同订立前的状况。不论接受财产的一方有无过错，都负有返还的义务。折价补偿。合同法规定，不能返还或没有返还的，

34、应折价补偿。主要是技术合同。资料已知悉，返还已无意义。赔偿损失。合同法规定，有过错的一方应赔偿对方因此受到的损失，双方都有过错的，各自承担相应责任。三、四类技术合同 （一）技术开发合同（一）技术开发合同 (合作开发合作开发 委托开发委托开发)是是当当事事人人之之间间就就新新技技术术、新新产产品品、新新工工艺艺和和新新材材料料及及其其系系统统的的研研究究开开发发所所订订立立的的合合同同。当当事事人人之之间间就就具具有有产产业业应应用用价价值值的的科科技技成成果果实实施施转转化化订订立立的的合合同同参参照照技术开发合同技术开发合同1.开发合同标的范围：n（1）小试、中试技术成果产业化开发项目n（2

35、）企业技改项目，n（3）成套技术设备和试验装置的技术改进项目；n（4）引进设备和技术在消化吸收基础上进行创新开发n（5）治理污染保护环境和生态项目n（6）自然资源、生物资源的开发利用(包括植物新品种、野生物种的发现及后续开发)n（7）计算机应用技术的开发，语言系统、过程控制、管理工程、特定专家系统、计算机辅助设计、计算机集成制造系统（软件复制和无原创性的程序编制除外）n（8）其他科技成果转化项目n2.技术成果权益的归属和分享技术成果权益的归属和分享n技术成果专利申请权，如无约定归开发方（合作开发双方共有）；n技术秘密使用权、转让权，如无约定双方均有使用和转让的权利；如约定双方共有还需约定使用、

36、转让产生利益的分配方法，如无约定，双方均有使用权，利益归己，转让需征得对方的同意，转让的利益等额分享。3.风险与风险责任风险泛指未来可能出现或发生的损失。技术开发合同的风险指在研发过程中，虽经当事人一方或双方主观努力，确因受现有科技知识、认识水平和试验条件限制，面临现实无法预见、防止和克服的技术困难，导致研发失败或部分失败所造成的损失。三条件：一是看研发课题在国内外现有技术水平下是否有足够难度；二是看当事人在研发工作中是否发挥了主观努力并取得实质性进展；三是同行业专家是否认为属于合理失败。n风险责任的承担实行公平责任原则n当事人应在合同中约定风险承担责任可约定当事人一方或双方（多方）承担科研风

37、险；n未约定或约定不明确、以及不能达成补充协议的，一旦发生风险由当n事人协商合理分担。协商不成的，按合同争议处理。n在风险已有迹象，并可预见到面临失败的情况下，当事人应及时通知对方并采取措施减少损失，防止损失扩大。反之，应承担责任。n与违约及不可抗力的区别n违约是当事人因故意或过失不履行合同的义务（主观）；n风险则当事人没有主观上的过错；n不可抗力无主观过错，是不可预见、不可避免和不可克服的自然因素或社会因素造成的外在客观情况。风险则受一定时期的技术水平和人们主观能力的限制，是内因的局限，是避免不了的弯路和成功的先导。（二）技术转让合同（二）技术转让合同（二）技术转让合同（二）技术转让合同技术

38、转让合同是当事人之间就：技术转让合同是当事人之间就：n n专利权转让、专利权转让、n n专利申请权转让、专利申请权转让、n n专利实施许可、专利实施许可、n n技术秘密的使用和转让、技术秘密的使用和转让、n n植物新品种转让、植物新品种转让、n n植物新品种实施许可、植物新品种实施许可、n n集成电路知识产权转让与许可所订立的合同集成电路知识产权转让与许可所订立的合同。专利合同主要内容：专利合同主要内容：n专利项目名称n专利状况：类型，申请人或专利权人、申请日期、申请号或授权日期、专利号、有效期限（是否在保护期）n专利实施状况：让与方及他人n许可使用的范围方式n交付的技术资料和样品n注意防止假

39、冒专利技术和冒充他人专利技术秘密转让合同n技术秘密转让合同:是指一方当事人（让与方）将其拥有的技术秘密提供给受让方，明确相互之间技术秘密使用权、转让权，受让方支付相应使用费而订立的合同。n技术秘密：n（1）不为公众所知悉；n（2）能为权利人带来经济利益；n（3）具有实用性；n（4）权利人采取了保密措施。n技术秘密可以含有公知技术成份或者部分公知技术的组合。但其全部或者实质性部分已经公开，即可以直接从公共信息渠道中直接得到的，不应认定为技术转让合同。n阶段性成果也可转让技术转让合同的主要条件：技术转让合同的主要条件：现有的、完整的、权益化的 （1）合同标的为当事人订立合同时已经掌握的技术成果，包

40、括发明创造专利、技术秘密及其他知识产权成果；（2）合同标的具有完整性和实用性，相关技术内容应构成一项产品、工艺、材料、品种及其改进的技术方案；（3）当事人对合同标的有明确的知识产权权属约定。技术承包、技术产权交易合同看其实质（有无权属转移）技术入股可同技术转让（三）技术咨询合同n n技技术术咨咨询询合合同同应应当当是是当当事事人人一一方方为为另另一一方方就就特特定定技技术术项项目目提提供供可可行行性性论论证证、技技术术预预测测、专专题题技技术术调调查查、分分析析评评价价报报告告所所订订立立的的合合同。同。n n 构成技术咨询合同的基本条件：构成技术咨询合同的基本条件：n n（1 1）合同标的为

41、特定技术项目的咨询课题；）合同标的为特定技术项目的咨询课题；n n（2 2）咨咨询询方方式式为为运运用用科科学学知知识识和和技技术术手手段段进进行行的的分分析析、论论证证、评评价和预测；价和预测；n n（3 3）工作成果是为委托方决策提供科技咨询报告和意见。）工作成果是为委托方决策提供科技咨询报告和意见。技术咨询合同标的范围n（1）科学发展战略和规划的研究；n（2）技术政策和技术路线选择的研究；n（3）重大工程项目、研究开发项目、科技成果转化项目、重要技术改造和科技成果推广项目等的可行性分析；n（4）技术成果、重大工程和特定技术系统的技术评估；n（5）特定技术领域、行业、专业技术发展的技术预测

42、；n（6）就区域、产业科技开发与创新及特定技术项目进行的技术调查、分析与论证；n（7）技术产品、服务、工艺分析和技术方案的比较与选择；n（8）专用设施、设备、仪器、装置及技术系统的技术性能分析；（9）科技评估和技术查新项目。（四）技术服务合同是一方当事人（受托方）以技术知识为另一方（委托方）解决特是一方当事人（受托方）以技术知识为另一方（委托方）解决特定技术问题所订立的合同（包括技术中介、技术培训合同）。定技术问题所订立的合同（包括技术中介、技术培训合同）。技术服务合同的条件：技术服务合同的条件：（1 1）合同的标的为运用专业技术知识、经验和信息）合同的标的为运用专业技术知识、经验和信息解决特

43、定技术解决特定技术问题问题的服务性项目；的服务性项目；（2 2）服务内容为改进产品结构、改良工艺流程、提高产品质量、）服务内容为改进产品结构、改良工艺流程、提高产品质量、降低产品成本、节约资源能耗、保护资源环境、实现安全操作、提降低产品成本、节约资源能耗、保护资源环境、实现安全操作、提高经济效益和社会效益等专业技术工作；高经济效益和社会效益等专业技术工作；（3 3）工作成果有具体的质量和数量指标；）工作成果有具体的质量和数量指标；（4 4）技术知识的传递不涉及专利、技术秘密成果及其他知识产权）技术知识的传递不涉及专利、技术秘密成果及其他知识产权的权属。的权属。技术服务合同标的范围n（1）产产品

44、品设设计计服服务务，包括关键零部件、国产化配套件、专用工模量具及工装设计和具有特殊技术要求的非标准设备的设计，以及其他改进产品结构的设计；n（2）工工艺艺服服务务，包括有特殊技术要求的工艺编制、新产品试制中的工艺技术指导，以及其他工艺流程的改进设计；n（3）测测试试分分析析服服务务，包括有特殊技术要求的技术成果测试分析，新产品、新材料、植物新品种性能的测试分析，以及其他非标准化的测试分析；n（4）计计算算机机技技术术应应用用服服务务，包括计算机硬件、软件、嵌入式系统、计算机网络技术的应用服务，计算机辅助设计系统（）和计算机集成制造系统（）的推广、应用和技术指导等；四类合同的区别n开发与转让 未

45、知和现有n转让与服务 权属与零星知识传递的区别n承揽加工不是技术开发n高新技术产品销售不是技术转让n服务与咨询 实施服务和决策服务四、技术合同认定登记什么是技术合同认定登记 是对技术合同当事人申请认定登记的合同文本从法律上和技术上进行核查，确认其是否符合技术合同要求，对其属于何种技术合同类型做出结论，进行分类登记，并核定其技术交易额、技术性收入、审批奖酬金的专项管理工作。分受理、审核、复审、审定四步（一）属于行政审批（核准类）审批项目名称：技术合同认定登记（核准类）审批项目编号：BJXSBKJ008-2002审批项目依据：北京市技术市场条例（2002年市人大颁布）技术合同认定登记管理办法（科技

46、部国科发政字2000063号）技术合同认定规则（科技部国科发政字2001253号）审批总时限：20个工作日内完成（二）认定登记的作用 1.有利于加强对技术市场工作的指导、管理和服务，规范技术交易；2.保障国家和北京市有关促进科技成果转化政策的贯彻落实（奖励、税收、园区高新技术企业、软件企业、科技信贷等）。未申请认定登记和未予登记的合同，不得享受有关技未申请认定登记和未予登记的合同，不得享受有关技术市场的优惠政策。术市场的优惠政策。3.完善合同提高履行率，减少纠纷 4.技术市场统计和分析 5.兼有公证和鉴证作用（三）实行按地域一次卖方登记制度 技术开发合同的研究开发人 技术转让合同的让与人 技术

47、咨询和技术服务合同的受托人 技术培训合同的培训人 技术中介合同的中介人 在合同成立后向所在地区的登记机构提出认定登记申请。（四）受理条件：申办人需提交如下申办材料：1.依法已经生效的合同。2.填写技术合同登记表。首次登记还应填写技术合同登记用户注册表。（北京市技术市场条例）3.应提交完整的书面合同正本文本及相关附件。合同文本一式不少于两份。以数据电文形式订立的技术合同，当事人申请认定登记的，应当出具纸介形式的合同文本。合同文本为外文的，需提交与外文文本内容一致且具有同等法律效力的中文文本。4.同一项技术合同不得重复登记。5.要求出具的其它文件和材料：第一次登记的要出示营业执照或法人证明；合同标

48、的涉及专利申请权、专利权、植物新品种权、集成电路布图设计权的，当事人应当提交相应的知识产权权利证书复印件。无相应证书复印件或者在有关知识产权终止、被宣告无效后申请认定登记的，不予登记；合同标的涉及计算机软件著作权的，当事人提供计算机软件著作权登记证明的复印件；提供其他有关证明（计划、保密、全民单位转让专利权、知识产权、保证、抵押、定金、特殊行业资质等）（五）审核标准 1.申办材料齐全、规范、有效；2.申办认定登记的合同属于技术合同认定规则中规定的技术开发合同、技术转让合同、技术咨询合同、技术服务合同；3.合同文本规范，条款明确完整，标的内容具体明确；4.合同签约人有合法授权，合同当事人加盖的印

49、章与当事人名称一致，印章清晰。6、符合技术合同认定规则的规定和要求。时限：10个工作日内完成 （六）认定登记流程 技术合同签定后 1.由卖方提出申请（填写技术合同登记表、用户注册表）2.卖方提供合同文本及相关证明 3.登记处审查 4.登记处分类登记 5.核定技术性收入 6.审批奖酬金 7.存档（经认定登记的合同文本及相关资料、技术性收入核定表及技术交易奖酬金领取单，登记处各留存一份）登记处有保密的职责。8.持已登记的技术合同文本到主管税务机关备案。核定技术性收入技技术术合合同同实实现现后后（取取得得收收入入后后），卖方财财务务需如实填报技术性收入核定表（四联单据，可在登记机构购买），列出本次实

50、现的合同金额、本次实现技术交易额、本次实现技术交易额中扣除的成本、技术性收入（技术开发合同扣除成本不得低于40%、技术转让合同不得低于30%、技术咨询和技术服务合同不得低于10%），办理技术性收入核定手续。办理技术性收入核定手续。合同交易额合同交易额指技术合同成交项目的总金额；指技术合同成交项目的总金额；技技术术交交易易额额指指从从合合同同成成交交总总额额中中扣扣除除购购置置设设备备、仪仪器器、零零部部件件、原原材材料料等等非非技技术术性性费费用用后后的的剩剩余余金金额额。但但合合理理数数量量标标的的物物的的直直接接成成本不计入非技术性费用；本不计入非技术性费用；技术性收入履行合同后所获得的价