投资条款清单(term_sheet)讲义.pptx

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1、投资条款清单term sheet详解 北京市大成律师事务所 万元 律师一、Term Sheet背景介绍一、Term Sheet背景介绍1、交易阶段：投融资双方就投资交易产生初步意向；且于尽职调查启动之前；2、 Term Sheet系从国外引入的协议体系，其投资理念、融资工具、风控制度，与国内法律法规存在某些不契合现象；3、站在创业者的角度来研究协议条款。重点条款目录一、融资额、作价及融资工具二、估值调整条款三、防稀释条款四、优先分红权五、股份回购权六、清算优先权七、董事会八、保护性条款九、股票兑现十、领售权Term sheet 条款的维度一、融资额、作价及融资工具一、融资额、作价及融资工具条款

2、例如条款例如投资金额投资金额: 人民币【人民币【1000】万元，获得交割后】万元，获得交割后【20%】公司股权】公司股权“初始股权比例，初始股权比例，以全面稀释包括预留的以全面稀释包括预留的ESOP计算计算 以上人民币与美元的汇率以付款当日中以上人民币与美元的汇率以付款当日中国人民银行公布的汇率的中间价作准。下国人民银行公布的汇率的中间价作准。下同。同。证券类别证券类别: 投资者获得的投资权益称为投资者获得的投资权益称为“【A类优类优先股】股权，具有本框架协议规定的各先股】股权，具有本框架协议规定的各项权利和利益。如法律法规的限制，本框项权利和利益。如法律法规的限制，本框架协议规定的权利和利益

3、无法充分实现，架协议规定的权利和利益无法充分实现，投资者和公司将采用其他法律允许的其他投资者和公司将采用其他法律允许的其他方法，在最大范围内实现本框架协议规定方法，在最大范围内实现本框架协议规定的投资者的权利和利益。的投资者的权利和利益。购置价和初始估值购置价和初始估值: : 购置价代表投资前全面稀释公司估值人民币【】万元、投资后全购置价代表投资前全面稀释公司估值人民币【】万元、投资后全面稀释公司估值人民币【】万元，估值的依据为公司提供的盈利预面稀释公司估值人民币【】万元，估值的依据为公司提供的盈利预测。交割完成后公司的股权结构表附后。测。交割完成后公司的股权结构表附后。 按照业绩调整条款见下

4、文，初始估值可以向下调整。按照业绩调整条款见下文，初始估值可以向下调整。 解读1、如何确定适宜的融资额及股份作价？融资额过高或过低的风险股份作价过高或过低的风险如何确定适宜的融资额及股价？1、创业者应当初步设定具有里程碑意义的经营节点；2、列出资金的使用方向及额度，并留余量；3、咨询专业人士的意见；寻找类似交易案例。2、融资工具的选择：可转换优先股、可转换债券。可转换优先股与现行法律体系是否存在冲突？1992年5月15日国家体改委发布过股份标准意见下称标准，其第23条规定“公司设置普通股，并可设置优先股。 出台的新公司法第132条规定：“国务院可以对公司发行本法规定以外的其他种类的股份另行作出

5、规定。点评：实践中，对于存在争议的概念，可以享有其实而不用其名。二、估值调整条款定义：对赌协议估值调整协议是投资方与融资方在达成协议时，双方对于未来不确定情况的一种约定。如果约定的条件出现，投资方可以行使一种估值调整协议权利；如果约定的条件不出现，融资方那么行使一种权利。条款例如条款例如估值调整条款估值调整条款公司的初始估值公司的初始估值A A轮投资前将根据公司业绩指标进行如轮投资前将根据公司业绩指标进行如下调整：下调整：A A轮投资人和公司将共同指定一家国际性审计公司简称审轮投资人和公司将共同指定一家国际性审计公司简称审计公司来对公司计公司来对公司 的税后净利的税后净利NPATNPAT进行审

6、计。经审计的经进行审计。经审计的经常性工程的税后净利扣除非经常性工程和特殊工程称为常性工程的税后净利扣除非经常性工程和特殊工程称为“ “ 经经审计税后净利审计税后净利如果公司如果公司“ “ 经审计税后净利低于美金经审计税后净利低于美金150150万万“ “ 预测的税预测的税后净利，公司的投资估值将按下述方法进行调整：后净利，公司的投资估值将按下述方法进行调整： 调整后的投资前估值初始投资前估值调整后的投资前估值初始投资前估值 经审计税后净利经审计税后净利 预测的税后净利。预测的税后净利。A A轮投资人在公司的股份也将根据投资估值调整进行相应的轮投资人在公司的股份也将根据投资估值调整进行相应的调

7、整。投资估值调整将在出具审计报告后调整。投资估值调整将在出具审计报告后1 1个月内执行并在公司按个月内执行并在公司按比例给比例给A A轮投资人发新的股权凭据以后立刻正式生效。轮投资人发新的股权凭据以后立刻正式生效。案案 例：对赌协议第一案海富投资例：对赌协议第一案海富投资Vs甘肃甘肃世恒世恒 年 11 月前，苏州海富决定投资甘肃世恒，并与甘肃世恒、香港迪亚甘肃世恒为其全资子公司及陆波甘肃世恒法定代表人兼总经理，同时也是香港迪亚的总经理签订了甘肃世恒增资协议书下称增资协议，主要条款包括：11、苏州海富现金出资 万元投资甘肃世恒，占甘肃世恒增资后注册资本的 3.85%；2、各方按增资协议内容签订合

8、营合同及章程，增资协议未约定的，按章程及合同办理；3、协议第七条第二项下称讼争条款约定，甘肃世恒 年的净利润必须不低于 3000万元人民币，假设未到达，甘肃世恒须向苏州海富补偿，甘肃世恒未能补偿的，由香港迪亚履行,补偿款以投资款金额为基数，按实际净利润与 3000 万元之间的差额计算；据法院查明，工商年检报告登记记载，甘肃世恒 年度净利润为 26858.13 元。 年 12 月,苏州海富向兰州中院起诉，要求甘肃世恒、香港迪亚、陆波向其支付补偿款1998 万余元。 12月31日，兰州市中级人民法院对此案作出了一审判决，判定增资协议中的对赌条款无效，驳回海富投资的所有请求。海富投资对一审判决不服，

9、随即提起上诉。 9月29日，甘肃省高级人民法院对此案作出二审判决。甘肃省高院依旧认为对赌协议无效，同时判定甘肃世恒返还1885万元和利息。世恒公司对判决不服，向最高人民法院提出再审申请，请求撤销二审判决，维持兰州中院的一审判决。 12月19日，最高人民法院受理了世恒公司的申请，提审了此案。 11月，最高人民法院下达判决，该判决撤销甘肃高院对此案的二审判决；并判决，迪亚公司向海富投资支付协议补偿款元。最高院判决内容：最高院判决内容：“海富投资与甘肃世恒之间的赔偿约定，使得海富投资的投资可以海富投资与甘肃世恒之间的赔偿约定，使得海富投资的投资可以获取相对固定的收益，该收益脱离了甘肃世恒的经营业绩，

10、损害了获取相对固定的收益，该收益脱离了甘肃世恒的经营业绩，损害了世恒公司利益和公司债权人利益，这局部条款是无效的。但海富投世恒公司利益和公司债权人利益，这局部条款是无效的。但海富投资与香港迪亚的赔偿约定，并不损害甘肃世恒及公司债权人的利益资与香港迪亚的赔偿约定，并不损害甘肃世恒及公司债权人的利益，不违反法律法规的禁止性规定，是当事人的真实意思表示，是有，不违反法律法规的禁止性规定，是当事人的真实意思表示，是有效的。效的。判决意义：判决意义：1、我国首次以判决的形式确定了对赌协议的合法性，夯实了风投、我国首次以判决的形式确定了对赌协议的合法性，夯实了风投行业的制度根底；行业的制度根底；2、被投资

11、公司不能作为对赌对象，创始股东可以作为对赌对象。、被投资公司不能作为对赌对象，创始股东可以作为对赌对象。谈判要点1、注意对赌协议的对象选择；2、对赌方案的设计要注意可履行性；3、注意对赌条款的公平性(条件不能过于苛刻，很难企及；到达一定经营业绩，投资人应当给予奖励。三、防稀释条款定义：也称反股权摊薄协议，是指在目标公司进行后定义：也称反股权摊薄协议，是指在目标公司进行后续工程融资或者股权增发过程中，投资人防止自己的续工程融资或者股权增发过程中，投资人防止自己的股份贬值及份额被过分稀释而采取的措施。股份贬值及份额被过分稀释而采取的措施。 以保证投以保证投资人享有的转换权不受股票再分类、拆股、股票

12、红利资人享有的转换权不受股票再分类、拆股、股票红利或相似的未增加公司资本而增加发行在外的股票数量或相似的未增加公司资本而增加发行在外的股票数量的做法的影响。的做法的影响。类别：类别：1、结构性防稀释条款；、结构性防稀释条款；2、降价融资中的防稀、降价融资中的防稀释条款。释条款。1、结构性防稀释条款条款例如：条款例如：转换权：转换权：A系列优先股股东可以在任何时系列优先股股东可以在任何时候将其股份转换成普通股，初始转换比候将其股份转换成普通股，初始转换比例为例为1:1，此比例在发生股份红利、股份，此比例在发生股份红利、股份分拆、股份合并及类似事件以及分拆、股份合并及类似事件以及“防稀防稀释条款中

13、规定的情况时做相应调整。释条款中规定的情况时做相应调整。优先购置权：投资人有权在公司发行权优先购置权：投资人有权在公司发行权益证券的时候发行益证券的时候发行“期权池股份及期权池股份及其他惯例情况出外按其股份比例完其他惯例情况出外按其股份比例完全稀释购置相应数量的股份。全稀释购置相应数量的股份。2、降价融资中的防稀释条款条款例如条款例如降价融资中的防稀释条款：如果公司发降价融资中的防稀释条款：如果公司发行新的权益证券的价格低于当时适用的行新的权益证券的价格低于当时适用的A系列优先股转化价格，那么系列优先股转化价格，那么A系列优先股系列优先股的转换价格将按照广义加权平均的方式的转换价格将按照广义加

14、权平均的方式进行调整以减少投资人的稀释。进行调整以减少投资人的稀释。分类：分类：1完全棘轮条款完全棘轮条款 举例：如果举例：如果A轮融资轮融资$200万，发行万，发行200万股万股A系列优先股，初始转换比例系列优先股，初始转换比例1:1。由于业绩下滑，在。由于业绩下滑，在B轮融资时，轮融资时，B系列优先股的发行价跌为每股系列优先股的发行价跌为每股$0.5，那，那么根据完全棘轮条款的规定，么根据完全棘轮条款的规定，A系列优先系列优先股的转换价格也调整为股的转换价格也调整为$0.5，那么，那么A轮投轮投资人的资人的200万优先股可以转换为万优先股可以转换为400万股万股普通股，而不再是原来的普通股

15、，而不再是原来的200万股。万股。2加权平均条款NCP = A系列优先股的调整后新转换价格CP = A系列优先股在后续融资前的实际转换价格OS = 后续融资前完全稀释full dilution时的股份数量或已发行优先股转换后的股份数量NS = 后续融资实际发行的股份数SNS = 后续融资额应该能购置的股份假定按当时实际转化价格发行IC = 后续融资现金额不包括从后续认股权和期权执行中收到的资金补充说明：加权平均条款有两种细分形式：广义加权平均broad-based weighted average和狭义加权平均谈判要点、上一轮投资人参与后续融资才能享有反稀释权利“继续参与pay-to-play

16、条款；、列举例外事项a任何债券、认股权、期权、或其他可转换证券在转换和执行时所发行的股份；b董事会批准的公司合并、收购、或类似的业务事件，用于代替现金支付的股份；c按照董事会批准的债权融资、设备租赁或不动产租赁协议，给银行、设备出租方发行的或方案发行的股份；d在股份分拆、股份红利、或任何其他普通股股份分拆时发行的股份；e按照董事会批准的方案，给公司员工、董事、参谋发行的或方案发行的股份或期权；f持大多数已发行A类优先股的股东放弃其防稀释权利；、创业者尽量不要接受完全棘轮条款； 4、要争取一些降低对创业者股份影响的方法，比方：a设置一个底价，只有后续融资价格低于某个设定价格时，防稀释条款才执行；

17、b设定在A轮融资后某个时间段之内的低价融资，防稀释条款才执行；c要求在公司到达设定经营目标时，去掉防稀释条款或对防稀释条款引起的股份稀释进行补偿。四、优先分红权定义：是指优先股股东享有的在公司分配利润时优先定义：是指优先股股东享有的在公司分配利润时优先于其他普通股股东取得约定股利的权利。于其他普通股股东取得约定股利的权利。 目的：为了防止所投资的企业开展不好，因此需要通目的：为了防止所投资的企业开展不好，因此需要通过股利的方式给予一些回报。过股利的方式给予一些回报。条款例如优先分红权：优先分红权：一旦董事会宣布发放股利，A类优先股股东有权优先于普通股股东每年获得投资额10%的非累积股利，A类优

18、先股股东还有权按可转换成的普通股数量，按比例参与普通股的股利分配。举 例企业投资1000万，股利年10%如果工程经营成功，投资人5年后获得10倍回报，那么退出时投资人总收益为1000万*10+1000万*10%*5=10500万。股利占整个投资回报的5%不到。如果工程经营惨淡，投资人要求的是不参与分配的1X清算优先权，企业在5年之后以3000万元的价格出售时，退出回报为1500万；如果没有股利，回报为1000万。这与没有股利时的回报差异就非常巨大。案 例芭田股份002170 年1 月 1日发行人原芭田生态与江苏沛县国有资产经营分别签订关于联合兴办徐州芭田生态合同书和补充协议，为了保证沛县国资的

19、利益，徐州芭田每年按分级累进方式向沛县国资支付固定收益，沛县国资不再参与徐州芭田其他利润的分享。假设徐州芭田当年可用于分配的利润缺乏以支付前述约定收益，由芭田生态承担补足责任。自投产之日起每满一年计算上缴额。 年 1 月 1 日，发行人与江苏沛县国资签订支付固定收益的解除协议，徐州芭田自 年 1 月 1 日起不再向沛县国资支付约定收益，徐州芭田全体股东按照出资比例进行利润分配。发行人律师上海市金茂律师事务所认为：徐州芭田利润分配方式的约定符合中华人民共和国公司法第三十五条全体股东可以约定不按照出资比例分取红利的规定。该种利润分配方法徐州芭田股东之间有明确约定，且徐州芭田章程有明确约定，不存在潜

20、在纠纷。同时，本所认为，徐州芭田已终止上述经营安排，约定按照出资比例分配利润，也就不会存在因上述经营安排而带来的潜在纠纷及合法性问题。法律可行性分析1990年11月最高人民法院关于审理联营合同纠纷案件假设干问题的解答关于联营保底条款：保底条款违背了联营活动中应当遵循的共负盈亏、共担风险的原那么，损害了其他联营方和联营体的债权人的合法权益，因此，应当确认无效。公司法第三十五条规定，有限责任公司的股东按照实缴的出资比例分取红利，但是，全体股东约定不按照出资比例分红的除外。第一百六十七条规定，股份按照股东持有的股份比例分配，但股份章程规定不按持股比例分配的除外。点评：优先分红权类似于债权投资的无风险

21、报酬，可视为联营保底条款，存在约定无效的风险。实践中，可以通过股东补足责任的安排，实现了股东优先分红权到股东固定回报的过桥。谈判要点1、股利比例，即股利占投资额的百分比2、累积性股利当年利润缺乏可从其他年度利润中予以补偿或非累积性股利相反；3、股利是否为复利；4、投资人获取股利后，是否参与普通股股利的分配；5、股利支付方式现金、股份、债券或实物五、股份回购权定义：股份回购权就是投资人在特定的条件下，定义：股份回购权就是投资人在特定的条件下，要求公司或创始股东回购其持有的股票的权利。要求公司或创始股东回购其持有的股票的权利。目的：目的：1、对于那些达不到上市标准，也没有、对于那些达不到上市标准，

22、也没有并购吸引力的公司，该条款为投资人设置了一并购吸引力的公司，该条款为投资人设置了一条有效的退出通道；条有效的退出通道； 2、为基金末期的清盘保存退出渠道；、为基金末期的清盘保存退出渠道； 3、为公司经营者赋予更多责任和压力。、为公司经营者赋予更多责任和压力。条款例如回购：如果大多数回购：如果大多数A A类优先股股东同意，公司应该从第类优先股股东同意，公司应该从第5 5年开始，年开始，分分3 3年回购已发行在外的年回购已发行在外的A A类优先股，回购价格等于原始购置价格类优先股，回购价格等于原始购置价格加上已宣布但尚未支付的红利。加上已宣布但尚未支付的红利。经营不善回购：如果公司的前景、业务

23、或财务状况发生重大不利经营不善回购：如果公司的前景、业务或财务状况发生重大不利变化，多数变化，多数A A类优先股股东同意时，有权要求公司立刻回购已发类优先股股东同意时，有权要求公司立刻回购已发行在外的行在外的A A类优先股。购置价格等于原始购置价格加上已宣布但类优先股。购置价格等于原始购置价格加上已宣布但尚未支付的红利。尚未支付的红利。谈判要点1、VC行使权利的时间的限制至少在A轮融资5年之后；2、回购支付方式，如果公司或创业者无支付能力，如何解决？3、回购权激发方式未能如期上市、超过止损线、原股东或标的公司实质性违反协议；4、特定条件下的创业者有权主动回购，比方投资人又投资了企业的竞争对手、

24、投资人被竞争对手收购。法律可行性分析公司法第一百四十三条公司不得收购本公司股份。但是，公司法第一百四十三条公司不得收购本公司股份。但是，有以下情形之一的除外：有以下情形之一的除外：一减少公司注册资本；一减少公司注册资本；二与持有本公司股份的其他公司合并；二与持有本公司股份的其他公司合并；三将股份奖励给本公司职工；三将股份奖励给本公司职工；四股东因对股东大会作出的公司合并、分立决议持异议四股东因对股东大会作出的公司合并、分立决议持异议，要求公司收购其股份的。，要求公司收购其股份的。根据公司法的有关规定，投资机构可以通过公司减资的方式根据公司法的有关规定，投资机构可以通过公司减资的方式实现股份回购

25、。但是，以减资方式回购的，回购的价格是公司的实现股份回购。但是，以减资方式回购的，回购的价格是公司的每股净资产值，存在不能完全补偿投资本钱的风险。这需要投资每股净资产值，存在不能完全补偿投资本钱的风险。这需要投资机构进一步与公司控股股东签署回购协议予以保障。公司控股股机构进一步与公司控股股东签署回购协议予以保障。公司控股股东与投资机构之间签订的回购协议，在性质上是股权转让，不违东与投资机构之间签订的回购协议，在性质上是股权转让，不违反法律法规的强制性规定。反法律法规的强制性规定。六、清算优先权定义定义：是对公司清算后资产如何分配的权利约定，即 资金如何优先分配给持有系列股份的股东，然后再分配给

26、其他股东的权利约定。结构结构：优先权和参与权；其中根据是否与普通股一起参与剩余清算资金的分配，参与权分为无参与权、完全参与分配权、附上限参与分配权。条款例如公司一旦进行清算、解散或关闭，其盈余将做如下分配：【优先股不参与分配：首先向A类优先股支付相当于其入股价格【一】倍的金额【加累计股息】【加已宣布但未支付的股息】。之后，A类优先股与普通股共同参与剩余财产的分配。公司的合并、收购除公司原股东拥有存续公司或收购公司的已发行股票过半数表决权的情形外以及出售、租赁、转让、以排他性许可或其他方式处置公司全部或大局部资产的事件均视同清算“视同清算事件，并按上述清算优先权条款分配除非持有【】%A类优先股的

27、股东反对【即使在上述视同清算事件中局部对价由第三方保管，投资者的清算优先权亦不因此而废除或减少。】类别类别条款内容条款内容投资人退出回报投资人退出回报对投资人对投资人利弊利弊不参与分配优不参与分配优先清算权先清算权在公司清算或结束业务时，A系列优先股股东有权优先于普通股股东获得每股x倍于原始购买价格的回报以及宣布但尚未发放的股利。x倍的原始投资额及股利最差完全参与分配完全参与分配优先清算权优先清算权；参与权：在支付给A系列优先股股东清算优先权回报之后，剩余资产由普通股股东与A系列优先股股东按相当于转换后股份比例进行分配。x倍的原始投资额及股利按股份比例取得的剩余清算资金最优附上限参与分附上限参

28、与分配优先清算权配优先清算权；但一旦其获得的回报达到Y倍于原始购买价格以及宣布但尚未发放的股利，A系列优先股股东将停止参与分配。之后，剩余的资产将由普通股股东按比例分配。x倍的原始投资额及股利按股份比例取得的剩余清算资金(但是全部回报之和不得超过原始投资额的y倍。持中谈判要点1、清算优先权倍数确实定；2、获取优先清算额后是否参与普通股股利的分配。法律风险1、在中国法律框架下，清算优先权难以直接实现。法律依据：公司法第一百八十七条第二款的规定，公司财产在分别支付清算费用、职工的工资、社会保险费用和法定补偿金，缴纳所欠税款，清偿公司债务后的剩余财产，有限责任公司按照股东的出资比例分配，股份按照股东

29、持有的股份比例分配。2、实践中的变通方法为，通过股东之间协议的方式来保护投资人利益： 1约定在发生清算事由时，如公司解散时，原股东应对投资人进行补偿，在协议中明确补偿公式，并约定原股东应当以清算分配的剩余财产作为归还的保障和担保。 2约定公司就原股东对投资人的补偿义务提供担保七、董事会“董事会条款无疑是“控制功能中最重要的条款之一。企业家在私募融资时关注“董事会条款，并不是说通过董事会能创造伟大的公司，而是防止组建一个糟糕的董事会，使创始人失去对企业运营的控制。条款例如董事会：董事会由董事会：董事会由3 3个席位组成，普通股股东指派个席位组成，普通股股东指派2 2名董事，其中名董事，其中1 1

30、名必须是公司的名必须是公司的CEOCEO；投资人指派；投资人指派1 1名董事。监事会的监事参照名董事。监事会的监事参照相同原那么任命。相同原那么任命。董事会会议应至少每季度召开一次。董事会会议的最低出席人数董事会会议应至少每季度召开一次。董事会会议的最低出席人数应为【】人，其中至少应包括一名由【基金名称】任命的董事。应为【】人，其中至少应包括一名由【基金名称】任命的董事。对于投资人因董事会活动而产生的一切费用，包括但不限于投资对于投资人因董事会活动而产生的一切费用，包括但不限于投资人的董事或观察员参加董事会会议的费用，公司应全部承担。同人的董事或观察员参加董事会会议的费用，公司应全部承担。同时

31、公司应提供惯常的董事保险，为董事提供最大限度的补偿。时公司应提供惯常的董事保险，为董事提供最大限度的补偿。条款例如管理层的肯定性和否认性条款管理层的肯定性和否认性条款肯定性条款就是指被投资企业管理层在投资期内应该从事哪些行肯定性条款就是指被投资企业管理层在投资期内应该从事哪些行为的约定，例如：为的约定，例如：1 1 定期提交经营管理纪录；定期提交经营管理纪录；2 2 定期提交财务报表，包括资定期提交财务报表，包括资产负债表、损益表和现金流量表按月度、季度和年度呈报，年度产负债表、损益表和现金流量表按月度、季度和年度呈报，年度报告应经注册会计师审核；报告应经注册会计师审核； 1010 遵守法律法

32、规与规章遵守法律法规与规章否认性条款是指被投资企业管理层不能在投资期内从事哪些行为否认性条款是指被投资企业管理层不能在投资期内从事哪些行为的约定，通常否认性条款会涉及到以下内容：的约定，通常否认性条款会涉及到以下内容：1 1 禁止变更公司的控制权；禁止变更公司的控制权；2 2 禁止管理人员向第三者转让禁止管理人员向第三者转让股份；股份； 9 9 禁止出售追加的普通股、可转换债券或优先禁止出售追加的普通股、可转换债券或优先股。股。谈判要点1、公司董事会组成应该反映公司的股权结构； 2、代表少数派股东的董事在重要事项上有对决议行使一票否决权的权利，注意权利范围；3、对董事会等管理层肯定性和否认性不

33、应影响到公司正常业务开展。八、保护性条款保护性条款Protective Provisions，顾名思义，就是投资人为了保护自己的利益而设置的条款，这个条款要求公司在执行某些潜在可能损害投资人利益的事件之前，要获得投资人的批准。实际上就是给予投资人一个对公司某些特定事件的否决权。设置理由：1、投资人在董事会及股东会中处于少数地位，对经营决策没有完全的控制权；2、某些情况下，公司的利益与某特定类别股份比方A类优先股的利益是不一致的。条款例如保护性条款：只要有任何优先股仍发行在外流通，以下事件需要保护性条款：只要有任何优先股仍发行在外流通，以下事件需要至少持有至少持有50%50%优先股的股东同意：优

34、先股的股东同意：(i) (i) 修订、改变、或废除公司注册证明或公司章程中的任何条款对修订、改变、或废除公司注册证明或公司章程中的任何条款对A A类优先股产生不利影响；类优先股产生不利影响；(ii) (ii) 变更法定普通股或优先股股本；变更法定普通股或优先股股本；(iii) (iii) 设立或批准设立任何拥有高于或等同于设立或批准设立任何拥有高于或等同于A A类优先股的权利、优类优先股的权利、优先权或特许权的其他股份；先权或特许权的其他股份；(iv) (iv) 批准任何合并、资产出售或其他公司重组或收购；批准任何合并、资产出售或其他公司重组或收购；(v) (v) 回购或赎回公司任何普通股不包

35、括董事会批准的根据股份限回购或赎回公司任何普通股不包括董事会批准的根据股份限制协议，在参谋、董事或员工终止效劳时的回购制协议，在参谋、董事或员工终止效劳时的回购(vi) (vi) 宣布或支付给普通股或优先股股利；宣布或支付给普通股或优先股股利；(vii) (vii) 批准公司清算或解散；批准公司清算或解散；潜在风险1、投资人借助保护性条款恶意否决公司正常经营行为；2、投资人阻止新投资者进入；3、投资人为不行使否决权开出过分条件。谈判要点1、尽量减少条款数量；2、设置条款生效的最低股份要求；3、投票比例下限；4、不同轮次投资人的保护条款；5、设计保护性条款失效条件；6、防止投资人谋求不正当权益。

36、小 结投资人以小股东的方式投资，要求保护性条款是合理的。设立保护性条款目的是保护投资人小股东，防止其利益受到大股东侵害。但投资人对保护性条款的行使，会对公司的正常运营产生一定的干扰，创业者在这个条款的谈判是要考虑如何在这两者之间找到一个适当的平衡。九、股票兑现定义：创始人及其管理团队分期兑现其所持有股份的定义：创始人及其管理团队分期兑现其所持有股份的制度安排。如中途离开，那么只能获得离开之前兑现制度安排。如中途离开，那么只能获得离开之前兑现的股份。的股份。条款例如股份兑现：在交割之后发行给员工、董事、参谋等的所有股份及股份兑现：在交割之后发行给员工、董事、参谋等的所有股份及股份等价物将遵从以下

37、兑现条款：发行后的第一年末兑现股份等价物将遵从以下兑现条款：发行后的第一年末兑现2525，剩余的剩余的7575在其后在其后3 3年按月等比例兑现。公司有权在股东离职无年按月等比例兑现。公司有权在股东离职无论个人原因或公司原因时回购其尚未兑现的股份，回购价格是论个人原因或公司原因时回购其尚未兑现的股份，回购价格是本钱价和当前市价的低者。由创始人小学校本钱价和当前市价的低者。由创始人小学校 XXX XXX 和和 YYY YYY 持有的持有的已发行流通的普通股也要遵从类似的兑条款：创始人在交割时可已发行流通的普通股也要遵从类似的兑条款：创始人在交割时可以兑现其股份的以兑现其股份的25%25%，其余股

38、份在其后，其余股份在其后3 3年内按月兑现。年内按月兑现。案 例公司发行5,000,000股，创始人甲、乙两人各持有2,000,000股，VC持有1,000,000股，股权比例分别为40%，40%，20%。其中，两位创始人股份的20%即400,000股在公司设立时就兑现，公司以后不能回购。剩下80%即1,600,000股，分四年按月兑现每年20%，400,000股。在VC投资后的第一年期间，尽管甲、乙两位创始人已兑现的股份只有400,000股，但仍然拥有全部股份公司的40%比例、2,000,000股的投票权。如果甲在一年后离开的话，他会拿到1年兑现的20%，即400,000股，加上创始时拿到的

39、400,000股，共800,000。甲剩下未兑现的1,200,000被公司以象征性价格回购注销。公司总股份量变为3,800,000。甲占有800,000/3,800,000 = 21%；乙占有2,000,000/3,800,000 = 53%。VC占有1,000,000/3,800,000 = 26%。谈判要点1、公司或创始人回购未兑现的股份应当如何处置？2、兑现期的设计；3、创始人要争取在特定事件下有加速兑现的权利比方：到达某个经营里程碑指标、被解职；4、股份兑现期还没有结束就IPO了，那创始人自然拿到全部股份。十、领售权领售权，就是指VC强制公司原有股东参与投资者发起的公司出售行为的权利。

40、原有股东必须依VC与第三方达成的转让价格和条件，参与到VC与第三方的股权交易中来。条款例如领售权：在合格领售权：在合格IPOIPO之前，如果多数之前，如果多数A A类优先股股东同意出售或清类优先股股东同意出售或清算公司，剩余的算公司，剩余的A A类优先股股东和普通股股东应该同意此交易，类优先股股东和普通股股东应该同意此交易，并以同样的价格和条件出售他们的股份。并以同样的价格和条件出售他们的股份。模式一：投资者有权要求每一位创始人按照与将相关模式一：投资者有权要求每一位创始人按照与将相关“强制出售强制出售方的权益出售给该善意购置人的条款和条件相同的条款和条件方的权益出售给该善意购置人的条款和条件

41、相同的条款和条件，向该善意购置人出售其全部权益，但该转让应符合以下条件：，向该善意购置人出售其全部权益，但该转让应符合以下条件：1 1强制出售的权益不应多于第三方善意购置人拟购置的权强制出售的权益不应多于第三方善意购置人拟购置的权益数额与投资者所持有的权益数额的差额；益数额与投资者所持有的权益数额的差额；2 2持有持有50%50%以上公司权益的股东同意；以上公司权益的股东同意；3 3出售价格不得低于出售价格不得低于1 1，000000，000000，000000美元。美元。模式二：“如果原股东在 底之前未能按照投资人根据本协议约定的要求履行回购义务，并且经全部投资人一致同意，那么投资人有权要求

42、公司原股东和投资人一起向第三方转让股权，原股东必须按投资人与第三方谈定的价格和条件向第三方转让股权，公司原股东按持股比例承担随售义务。案 例美国有一家名叫FilmLoop的互联网公司， 1月向Garage Technology Ventures和Globespan Capital Partners融资550万美元， 5月，又向ComVentures融资700万美元。 10月，公司推出新的FilmLoop 2.0平台，公司和投资人都对前景乐观。可是 11月，由于出资人LP要求清理非盈利的投资工程，ComVentures让FilmLoop公司在年底之前找到买家。尽管创始人不愿意出售公司，但是Com

43、Ventures的股份比例较高，另外还握有领售权，可以强制其他投资人和创始人出售。 12月，由于公司在年底前找不到买家，ComVentures让自己投资的另外一个公司Fabrik收购了FilmLoop，收购价格仅仅只比公司在银行的存款300万美元略高。根据清算优先权条款，创始人和管理团队一无所获。 谈判要点1、受领售权制约的股东范围；2、领售权激发条件时间、经营业绩、投票比例；3、出售的最低价格；4、支付手段首选现金，小心以股份支付；5、收购方的遴选；6、股东及一致行动人购置优先权投资人不可随意更改转让价格；7、如果创始人同意VC出售公司，创始人可以要求不必为交易承担并购方要求的在业务、财务等

44、方面的陈述、保证等义务。 小 结对VC来说，将领售权条款写入投资协议已经越来越重要了，如果正确设计和执行，领售权可以为VC提供重要的保护，使之在适宜的时机可以实现投资退出。企业的创始人理应保障VC合理的退出要求，但也要通过精心的条款细节设计，控制自身可能面临的风险。总 结1、Term Sheet条款本身除静默期、保密条款外，虽然不具有法律上强制约束力，却具有道义上的约束力；2、融资中，构建一份优质的资本结构资本结构比谋求价格/公司估值的最大化更加重要；3、创业者应准备一份替代方案；4、term sheet的签署是融资行为的第一个节点，后续还有尽职调查、谈判、正式协议的签署、协议履行等多个环节，对每个环节都应小心谨慎，加倍努力！谢 谢！ 万 元 律师 联系方式： 邮箱：yuan.