外国法制史答案.doc

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1、外国法制史网上作业题答案一、名词解释 1、对抗制：即为为使两股或多股能力或势力的之间的互相对抗，以此来达到平衡的目的而产生或者制定的规则、制度。 2、拟诉弃权：依此方式转移所有权时，买卖双方须携标的物或其标记到法官前佯作诉讼，由买方作为原告主张权利，经法官询问卖方被告无异议后，判定标的物归买方所有。 3、衡平法：仅指英美法渊源中独立于普通法的另一种形式的判例法，它通过大法官法院，即衡平法院的审判活动，以衡平法官的“良心”和“正义”为基础发展起来。 4、信托制：是财产所有人为了第三人的利益，将财产交给受托人管理的一项制度。 5、司法审查：是西方国家通过司法程序，审查和裁决立法和行政是否违宪的一种

2、基本司法制度。 6、日耳曼法：是在习惯的基础上与罗马法和教会法相互融合而逐渐形成的。其基本特点是（1）是团体本位的法律 （2）是属人主义的法律 （3）法律行为的“形式主义” （4）是具体的法律，没有规定抽象原则（5）世俗的法律 二、1、制定法和判例法的关系 答: （1）从数量上看，大量的法令规则都包含判例之中，制定法在整个法律体系中所占的比例确实不如判例法。（2）从 效力上看，制定法又高于判例法，因为制定法可以推翻、修改或补充判例法，并且可以对某一领域的判例法进行整理和编纂，从而将其吸纳为制定法。（3）从社会改革和法律改革的角度看，制定法所起的作用更大一些，然而，制定法又不能脱离判例法而存在，

3、不仅许多制定法的内容需要由判例法加以补充完整，而且其解释也必须借助于相应判例的制定。 2、法国民法典的渊源、特点以及拿破仑对作出的贡献：答：渊源：习惯法、罗马法、革命前的王室法令和革命时期的立法 特点：（1）是一部典型的资本主义早期的民法典 （2）反映出革命原则和传统之间的妥协、折中 （3）注重实际运用。 法国民法典是资本主义社会的第一部民法典，它的颁布开了近代民事法律法典化的先河，它以法律的行使巩固了法国资产阶级革命成果，对促进资本主义的发展起了很大作用，而且对许多资本主义国家和以前殖民地附属国的民法也有深远影响。3、1900年德国民法典结构、特点及其影响答：1900年德国民法典共2385条

4、，是19世纪末最庞大的一部民法典，分总则、债务关系、物权、亲属和继承五编。 基本特点：（1）是一部自由资本主义向垄断资本主义过渡时期的法典。 （2）在结构上采取学说编纂的体例 。 （3）在编纂的技术风格上，也体现了罗马法学派的深刻影响，从而明显区别于法国民法典。 （4）法典规定了法人制度。 德国民法典的编纂和施行，是资产阶级民法史上的一部重要法典，它的颁行对统一德国法制作用巨大，对许多国家的民法编纂发生了很大的影响。4、比较英国法与美国法的异同表现在哪些方面？答：（一）美国法与英国法的共同点 （1）以判例法为主要表现形式。 （2）判例法的基本制度是实行“遵循先例”的原则。 （3）强调程序法的重

5、要性。 （4）没有对法律部门进行系统分类。 （二）美国法与英国法的不同点 （1）封建因素较少 （2）联邦和各州自成法律体系。 （3）制定法的比重和作用较大。 （4）制定法和判例法更具灵活性。 （5）浓厚的种族歧视色彩。5、美国联邦最高法院司法审查权的作用答：（1）联邦最高法院的司法审查权使司法部门有权制约立法和行政部门，是实现“分权制衡”宪法原则的有力手段。 （2）联邦最高法院利用司法审查权，通过对一系列重大案件的判决，调整了中央与州的分权关系，扩大了联邦权力，限制了州权，确立了联邦中央在宪法明确规定的权限内至高无上的国家主权原则，维护了宪法的最高权威。 （3）联邦最高法院在不同历史时期，根据

6、国际、国内形势的演变，阶级力量对比的变化以及经济发展的状况，灵魂地解释宪法，以维护统治阶级的政治、经济利益。三、论述1、论述罗马法对后世的影响：答：（一）罗马法开创了世界私法研究的新体系：首次将罗马私法划分为人法、物法和诉讼法。明确地以权利为中心的私法研究，它对权利能力，权利客体，权利的取得、丧失和保护都有详细的规定。这比诸法合体的古代法显然是一个质的变化，与古代的义务为中心的思想大不相同。 （二）罗马法包含着适合于后世剥削阶级社会需要的基本法律原则 （1）法律面前人人平等 （2）契约自由 （3）私人财产权不可侵犯2、论述1919年魏玛宪法的发展与缺陷 答:魏玛宪法分为两编，181条，1.4万

7、余字，是当时世界上最长的一部宪法。 这部宪法的基本特点是：在肯定和维护资本主义制度的同时，贯彻了一些新的思想，使宪法原则和制度明显向前发展了一步。主要有以下发展： （1）不限于一般地宣布主权在民的思想，而且规定了实现这一思想的具体制度； （2）在公民权利和自由方面，不仅较全面地宣布了历来宪法和人权宣言中所罗列的传统规定，还着重规定了许多在社会和经济方面保护公民权利的原则和措施。 （3）宪法反映的新观念主要体现在他宣布了许多社会化的原则和措施。魏玛宪法的具体缺陷：第一：魏玛宪法完全是社会理性的一个结果，然而理性是不完美的。第二：宪法理论方面，议会应跟总统一样实行民选，这样就是一个双民选的机制，但这本身就是一个缺陷。第三：双民选引入两个权利中心；另外，引入全民公决，但实际上很不具备民主的条件；还有，对于政党而言未形成规范，造成政治分裂。