上市公司并购重组监管概述82811.pptx

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1、上市公司并购重组上市公司并购重组监管监管并购重组的概念并购重组的概念并购重组不是准确的法律概念，只是市场并购重组不是准确的法律概念，只是市场通常说法，主要包括上市公司控制权转让通常说法，主要包括上市公司控制权转让（收购）、资产重组（购买、出售资产）、（收购）、资产重组（购买、出售资产）、股份回购、合并（吸收合并和新设合并）、股份回购、合并（吸收合并和新设合并）、分立等对上市公司股权结构、资产和负债分立等对上市公司股权结构、资产和负债结构、收入及利润产生重大影响的活动。结构、收入及利润产生重大影响的活动。并购重组的发展历程并购重组的发展历程1992199219961996，萌芽状态，从二级市场竞

2、购到萌芽状态，从二级市场竞购到法人股协议转让，外资萌动法人股协议转让，外资萌动 1997199720022002，快速发展，以协议转让为主，快速发展，以协议转让为主，多种方式并存，面临退市的公司大量重组多种方式并存，面临退市的公司大量重组20022002至今，规范发展，收购办法实施，至今，规范发展，收购办法实施，出现要约收购，吸收合并，回购流通股，定向出现要约收购，吸收合并，回购流通股，定向发行购买资产，各种创新层出不穷；国有、外发行购买资产，各种创新层出不穷；国有、外资、管理层成为控制权市场的主要力量，民营资、管理层成为控制权市场的主要力量，民营企业企业“疗伤疗伤”法律环境发生新变化法律环境

3、发生新变化证券法、公司法的修订证券法、公司法的修订国务院发布的提高上市公司质量的国务院发布的提高上市公司质量的3434号文件、拟号文件、拟定中的上市公司监管条例定中的上市公司监管条例证监会制定上市公司收购管理办法、财务证监会制定上市公司收购管理办法、财务顾问管理办法、股东大会规范意见、章顾问管理办法、股东大会规范意见、章程指引等配套文件程指引等配套文件交易所出台配套业务规则交易所出台配套业务规则股权分置改革后的证券市场全流通的新股权分置改革后的证券市场全流通的新形势形势 市场恢复公司定价和价值发现功能：股价表现成为并市场恢复公司定价和价值发现功能：股价表现成为并购的驱动力购的驱动力控股股东的行

4、为模式发生变化：控股股东的持股具有控股股东的行为模式发生变化：控股股东的持股具有高透明度，其财富与股价挂钩，有动力通过并购重组高透明度，其财富与股价挂钩，有动力通过并购重组提升公司价值提升公司价值股权的流动性增强，股权结构逐渐分散化，收购方式股权的流动性增强，股权结构逐渐分散化，收购方式呈多元化呈多元化证券市场配置资源的功能得以实现，为市场化的并购证券市场配置资源的功能得以实现，为市场化的并购奠定基础奠定基础并购重组监管思路的并购重组监管思路的新变化新变化背景：两法修订背景：两法修订公司法的修订（与并购有关）公司法的修订（与并购有关）强调公司自治，体现公司章程的重要性强调公司自治，体现公司章程

5、的重要性允允许许一一人人公公司司、分分期期注注资资、出出资资形形式式多多样样化化（股股权权）、对外投资不受净资产百分之五十的限制对外投资不受净资产百分之五十的限制强强化化控控股股股股东东及及其其实实际际控控制制人人、董董事事、监监事事、高高管管人人员的责任员的责任背景：两法修订背景：两法修订证券法的修订（与并购有关）证券法的修订（与并购有关）强强制制性性全全面面要要约约收收购购制制度度改改为为要要约约方方式式（主动的自愿要约），大大降低收购成本（主动的自愿要约），大大降低收购成本发发行行条条件件放放宽宽（以以股股权权作作为为并并购购手手段段创创造造条件）条件）增增加加一一致致行行动动人人概概念

6、念，强强化化收收购购人人及及其其实实际控制人的法律责任际控制人的法律责任新修订的收购办法新修订的收购办法目标：规范和发展目标：规范和发展减少监管部门对上市公司收购活动的事前审批，减少监管部门对上市公司收购活动的事前审批，进一步发挥市场机制的作用，提高效率，搞活进一步发挥市场机制的作用，提高效率，搞活市场市场同时通过加大事后监管力度，做到监管有力，同时通过加大事后监管力度，做到监管有力，市场有序市场有序 信息披露义务人信息披露义务人范围范围：持股达到法定披露比例的投资者及一致行持股达到法定披露比例的投资者及一致行动人：包括收购人和相关权益变动的当事动人：包括收购人和相关权益变动的当事人人上市公司

7、董事会、独立董事上市公司董事会、独立董事专业机构：包括财务顾问、律师、资产评专业机构：包括财务顾问、律师、资产评估机构、注册会计师估机构、注册会计师（二）收购人的主体资格（二）收购人的主体资格（Art.6)禁止收购上市公司的情形：禁止收购上市公司的情形：收购人负有数额较大债务、到期不能清偿、且收购人负有数额较大债务、到期不能清偿、且处于持续状态处于持续状态最近三年有重大违法行为或者涉嫌有重大违法最近三年有重大违法行为或者涉嫌有重大违法行为行为最近三年有严重的证券市场失信行为最近三年有严重的证券市场失信行为收购人的主体资格（收购人的主体资格（Art.6)收购人为自然人，存在公司法第收购人为自然人

8、，存在公司法第147147条规定情条规定情形：形：无民事行为能力或者限制民事行为能力；无民事行为能力或者限制民事行为能力；因贪污、贿赂、侵占财产、挪用财产或者破坏社会主义市因贪污、贿赂、侵占财产、挪用财产或者破坏社会主义市场经济秩序，被判处刑罚，执行期满未逾场经济秩序，被判处刑罚，执行期满未逾5 5年，或者因犯罪年，或者因犯罪被剥夺政治权利，执行期满未逾被剥夺政治权利，执行期满未逾5 5年；年；担任破产清算的公司、企业的董事或者厂长、经理，对该担任破产清算的公司、企业的董事或者厂长、经理，对该 公司、企业的破产负有个人责任的，自该公司、企业破产公司、企业的破产负有个人责任的，自该公司、企业破产

9、清算完结之日起未逾清算完结之日起未逾3 3年；年；担任因违法被吊销营业执照、责令关闭的公司、企业的法担任因违法被吊销营业执照、责令关闭的公司、企业的法定代表人，并负有个人责任的，自该公司、企业被吊销执定代表人，并负有个人责任的，自该公司、企业被吊销执照之日起未逾照之日起未逾3 3年；年；个人所负数额较大的债务到期未清偿。个人所负数额较大的债务到期未清偿。法律、法规及中国证监会认定的其他情形法律、法规及中国证监会认定的其他情形收购人的主体资格（收购人的主体资格（Art.50)提交文件要求（软约束）：提交文件要求（软约束）：中国法人、公民或其他组织的证明后续发展计划可行性说明：根据收购人实力和从业

10、经验；收购人具备管理能力的说明：如拟改选董事、改变或调整主营方向避免同业竞争、保持上市公司经营独立性的说明收购人为法人或其他组织，其控股股东或实际控制人最近2年未发生变化的说明收购人的主体资格（收购人的主体资格（Art.50)提交文件要求：提交文件要求：收购人及其控股股东或实际控制人核心业务和核收购人及其控股股东或实际控制人核心业务和核心企业、关联企业及主营业务的说明；涉及心企业、关联企业及主营业务的说明；涉及“一一控多控多”的收购人，提供持股的收购人，提供持股5 5以上的其他上市公以上的其他上市公司、银行、信托公司、证券公司和保险公司等金司、银行、信托公司、证券公司和保险公司等金融机构的说明

11、融机构的说明财务顾问核查意见：收购人最近财务顾问核查意见：收购人最近3 3年诚信记录（收年诚信记录（收购人成立不满购人成立不满3 3年，提供控股股东或实际控制人的年，提供控股股东或实际控制人的最近最近3 3年诚信记录）、收购资金来源合法性、收购年诚信记录）、收购资金来源合法性、收购人具备履行相关承诺的能力以及相关信息披露内人具备履行相关承诺的能力以及相关信息披露内容真实性、准确性、完整性容真实性、准确性、完整性 权益变动披露的流程权益变动披露的流程20持股比例30详式权益变动报书；为第一大股东的，须聘请财务顾问未成为第一大股东或实际控制人，简式权益变动报告书；反之，详式报告书其后增减增减 56

12、个月内公告，免于编制权益变动报告书二级市场达到5协议转让53日内披露的一般要求（披露的一般要求（Art20,21,22，也适用于收也适用于收购的情形购的情形)在证监会指定媒体披露在证监会指定媒体披露在其他媒体上披露，披露内容一致，时间不得在其他媒体上披露，披露内容一致，时间不得早于指定媒体早于指定媒体有一致行动人的，可以指定其中一人负责，并有一致行动人的，可以指定其中一人负责，并授权其签字、盖章；但须对涉及自身的信息承授权其签字、盖章；但须对涉及自身的信息承担责任，对披露信息中相关的部分承担连带责担责任，对披露信息中相关的部分承担连带责任任未披露前，已在其他媒体传播或交易异常，上未披露前，已在

13、其他媒体传播或交易异常，上市公司立即向当事人查询，当事人及时回复，市公司立即向当事人查询，当事人及时回复，上市公司及时公告上市公司及时公告收购方式收购方式要约收购要约收购协议收购协议收购间接收购间接收购定向发行定向发行行政划转（合并、变更）行政划转（合并、变更）二级市场举牌收购二级市场举牌收购司法裁决司法裁决继承、赠与继承、赠与征集投票权等征集投票权等要约收购的特别要求要约收购的特别要求(Art25,26,35,37)公平对待原则，同种股份得到同等对待：公平对待原则，同种股份得到同等对待：要约条件适用于所有股东，包括价格、要约条件适用于所有股东，包括价格、信息、要约期限、支付方式、分配比例信息

14、、要约期限、支付方式、分配比例要约价格：收购人前要约价格：收购人前6 6个月支付的最高个月支付的最高价格与与前价格与与前3030个交易日均价孰高；与市个交易日均价孰高；与市价不挂钩的，由财务顾问把关，陈述理价不挂钩的，由财务顾问把关，陈述理由由要约期限：要约期限：3030日日6060日，有竞争要约时日，有竞争要约时除外除外要约收购的底限：要约收购的底限：5 5要约收购的特别要求（要约收购的特别要求（Art27,36)要约收购的支付手段：现金、证券、现金与证要约收购的支付手段：现金、证券、现金与证券相结合等多种方式；以退市为目的的全面要券相结合等多种方式；以退市为目的的全面要约和证监会强制全面要

15、约，收购人必须采取现约和证监会强制全面要约，收购人必须采取现金方式；以证券作为支付手段的，应当同时提金方式；以证券作为支付手段的，应当同时提供现金方式供投资者选择供现金方式供投资者选择履约保证：以现金收购，履约保证：以现金收购，2020履约保证金；以履约保证金；以上市的证券支付，全部保管，如为债券，则距上市的证券支付，全部保管，如为债券，则距到期日不少于到期日不少于1 1个月；以非上市证券支付，须同个月；以非上市证券支付，须同时提供现金选择，说明保管、送达方式及程序时提供现金选择，说明保管、送达方式及程序安排安排换股收购的特别要求：收购人提供该证券发行换股收购的特别要求：收购人提供该证券发行人

16、最近人最近3 3年经审计的财务会计报告及证券估值报年经审计的财务会计报告及证券估值报告告要约收购的特别要求要约收购的特别要求(Art28,29,30,31,38,40)允许有条件的要约：允许收购人发出有条件允许有条件的要约：允许收购人发出有条件的要约，在取得批准或达到要约约定条件后，的要约，在取得批准或达到要约约定条件后，收购人履行收购要约收购人履行收购要约要约撤销：公告要约收购报告书前，撤销要要约撤销：公告要约收购报告书前，撤销要约的，约的，1212个月不得再行收购同一公司；要约个月不得再行收购同一公司；要约收购期间，不得撤销要约收购期间，不得撤销要约增减持股的限制：要约期间不得采取要约以增

17、减持股的限制：要约期间不得采取要约以外的方式或超过要约条件增持，也不得减持外的方式或超过要约条件增持，也不得减持要约条件变更：要约期届满前要约条件变更：要约期届满前1515日内，不得日内，不得变更，但有竞争要约除外变更，但有竞争要约除外要约收购的特别要求要约收购的特别要求(Art40,41，42,43)竞争要约：在初始要约期满竞争要约：在初始要约期满1515日前发出；初日前发出；初始要约人如变更要约条件，距初始要约期满始要约人如变更要约条件，距初始要约期满不足不足1515日的，须延长要约期，延长后的要约日的，须延长要约期，延长后的要约期不少于期不少于1515日，不超过最后一个竞争要约期日，不超

18、过最后一个竞争要约期满日，同时追加履约保证金满日，同时追加履约保证金预受要约的撤回：接受要约条件的股东在要预受要约的撤回：接受要约条件的股东在要约期满约期满3 3个交易日前可随时撤回预受；要约期个交易日前可随时撤回预受；要约期满满3 3个交易日内不得撤回；在竞争要约出现时，个交易日内不得撤回；在竞争要约出现时，接受初始要约的股东在撤回预受后，方可将接受初始要约的股东在撤回预受后，方可将股份出售给竞争要约人股份出售给竞争要约人要约期间的信息披露：基本事实发生重大变要约期间的信息披露：基本事实发生重大变化须及时披露；每日在交易所网站公布预受化须及时披露；每日在交易所网站公布预受要约的股份数量；要约

19、期满后要约的股份数量；要约期满后3 3个交易日内公个交易日内公告要约收购结果告要约收购结果要约收购的特别要求要约收购的特别要求(Art43,44,78)部分要约按等比例分配：收购人预定收购的部分要约按等比例分配：收购人预定收购的股份数与股东出售的股份数之比股份数与股东出售的股份数之比 保证退市后收购人与剩余小股东在权利和保证退市后收购人与剩余小股东在权利和义务方面的平衡：收购人可以要求收购人在义务方面的平衡：收购人可以要求收购人在要约收购报告书中明确收购完成的具体时间，要约收购报告书中明确收购完成的具体时间，在此时点前，小股东有权将余股按要约价格在此时点前，小股东有权将余股按要约价格卖给收购人

20、卖给收购人 对不履约或发假要约的收购人予以严惩：明对不履约或发假要约的收购人予以严惩：明确对不履行要约或发出虚假要约的收购人确对不履行要约或发出虚假要约的收购人3 3年不得收购上市公司，证监会不受理其报送年不得收购上市公司，证监会不受理其报送的申报文件，并追究未履行勤勉尽责义务的的申报文件，并追究未履行勤勉尽责义务的财务顾问的法律责任财务顾问的法律责任 要约收购流程要约收购流程向证监会报送要约收购报告书公告要约收购报告书摘要证监会是否有异议是不得发出收购要约否12个月内不得再次收购取消收购计划公告收购要约文件C-15日前被收购公司公告董事会报告A日A-15日C15日前可变更要约A+20日如有竞

21、争性要约可变更初始要约股东可以撤回预受要约期满C日股东预受要约C-3日前收购人每日公告预受情况，在C3到C日之间，股东不可撤回预受A日要约收购流程要约收购流程要约期满C日C+3日内过户C3日内公告要约收购结果报告证监会收购情况C+15日内部分要约全面要约按同等比例收预受超过预定比例预受少于预定比例全部收购协议收购的特别要求协议收购的特别要求全额付款全额付款(Art55)：在办理过户手续时在办理过户手续时原控股股东对收购人的主体资格、收购意图、原控股股东对收购人的主体资格、收购意图、诚信情况有调查了解的义务，未清欠解保的，诚信情况有调查了解的义务，未清欠解保的，不得转让不得转让(Art53，7)

22、中国证监会审核：取得豁免后中国证监会审核：取得豁免后3 3日内公告；日内公告；未取得豁免的，未取得豁免的，3030日内发要约或减持日内发要约或减持(Art48)；不申请豁免直接发出要约的，无不申请豁免直接发出要约的，无须编制收购报告书，协议后须编制收购报告书，协议后3 3日内发要约提日内发要约提示性公告示性公告协议收购的信息披露协议收购的信息披露(Art49)：收购报告书收购报告书管理层收购管理层收购(Art51)在在公公司司治治理理方方面面，要要求求上上市市公公司司应应当当具具备备健健全全且且运运行行良良好好的的组组织织机机构构以以及及有有效效的的内内部部控控制制制制度度，独独立立董董事事的

23、的比比例例应应当当达达到到董董事事会会成成员的员的1/21/2以上以上在在批批准准程程序序上上，要要求求2/32/3以以上上的的独独立立董董事事赞赞成成本本次次收收购购，经经出出席席公公司司股股东东大大会会的的非非关关联联股股东东半半数数通通过过，独独立立董董事事应应当当聘聘请请独独立立财财务务顾问出具专业意见顾问出具专业意见必须聘请评估机构提供公司估值报告必须聘请评估机构提供公司估值报告要求财务顾问进行持续督导要求财务顾问进行持续督导管理层收购管理层收购对对于于管管理理层层存存在在公公司司法法第第149149条条规规定定违反诚信义务的，禁止收购：违反诚信义务的，禁止收购：挪用公司资金挪用公司

24、资金公款私存公款私存违违反反公公司司章章程程，未未经经股股东东大大会会或或董董事事会会批批准准，将公司资金外借或对外提供担保将公司资金外借或对外提供担保违违反反公公司司章章程程或或未未经经股股东东大大会会同同意意，与与本本公公司司订立合同或者进行交易订立合同或者进行交易未未经经股股东东大大会会批批准准，利利用用职职务务便便利利为为他他人人或或自自己己谋谋取取属属于于公公司司的的商商业业机机会会，自自营营或或为为他他人人经经营与公司同类业务营与公司同类业务接受他人与公司的交易佣金归为己有接受他人与公司的交易佣金归为己有擅自披露公司秘密擅自披露公司秘密违反对公司忠实义务的其他行为违反对公司忠实义务

25、的其他行为间接收购的特别要求间接收购的特别要求与直接收购的披露原则和法定义务保持一致与直接收购的披露原则和法定义务保持一致(Art56)Art56)通过间接方式可支配表决权的股份达到或通过间接方式可支配表决权的股份达到或超过超过5%5%、但未超过、但未超过30%30%的情形，按照第二的情形，按照第二章有关权益披露的规定履行报告、公告义章有关权益披露的规定履行报告、公告义务务超过超过30%30%的，按照第四章有关协议收购的的，按照第四章有关协议收购的规定履行法定义务规定履行法定义务 间接收购的特别要求间接收购的特别要求(Art58,59,60)实际控制人及受其支配的股东：实际控制人及受其支配的股

26、东：未配合上市公司履行披露的义务，导致上市公司承担未配合上市公司履行披露的义务，导致上市公司承担民事、行政责任的，公司有权对实际控制人起诉民事、行政责任的，公司有权对实际控制人起诉未履行报告、公告义务，上市公司知悉后立即公告；未履行报告、公告义务，上市公司知悉后立即公告；实际控制人仍未披露，董事会查询，报告监管部门；实际控制人仍未披露，董事会查询，报告监管部门；证监会责令改正，对实际控制人查处证监会责令改正，对实际控制人查处上市公司董事会的责任：上市公司董事会的责任：实际控制人未履行报告、公告义务，不配合，或者实实际控制人未履行报告、公告义务，不配合，或者实际控制人存在禁止收购情形的，董事会应

27、当拒绝接受际控制人存在禁止收购情形的，董事会应当拒绝接受实际控制人支配的股东提交的提案或临时议案，向监实际控制人支配的股东提交的提案或临时议案，向监管部门报告管部门报告知悉未报告，或未拒绝的，责令改正，相关董事为不知悉未报告，或未拒绝的，责令改正，相关董事为不适当人选适当人选 3030以上间接收购和直接收购履行强制要约义务的以上间接收购和直接收购履行强制要约义务的对比对比l 申请豁免l 取消协议或协议收到30，改发部分要约l 未取得豁免，30日内发出全面要约l 受让30，之后每年递增不超过l 停止收购直接收购 间接收购 l 申请豁免l 公司股东将所持股份在3日内减持到30或30以下，改发部分要

28、约l 未取得豁免，30日内发出全面要约l 停止收购（五）被收购公司董事会的责任（五）被收购公司董事会的责任公平对待所有收购人公平对待所有收购人(Art8)不得利用公司资源对收购人提供财务资助不得利用公司资源对收购人提供财务资助控股股东欠款或者违规担保的，董事会应当及控股股东欠款或者违规担保的，董事会应当及时披露，采取有效措施维护公司利益时披露，采取有效措施维护公司利益(Art53)协议收购协议收购(Art 52)在过渡期间，来自收购人的董事不超过在过渡期间，来自收购人的董事不超过1/31/3，公司不得为收购人及关联企业提供担保；不公司不得为收购人及关联企业提供担保；不得公开发行融资；不得进行重

29、大资产重组和得公开发行融资；不得进行重大资产重组和投资，但为挽救财务危机公司除外投资，但为挽救财务危机公司除外间接收购间接收购(Art58,59,60)：见间接收购对董事见间接收购对董事会的具体要求会的具体要求公司董事会的责任公司董事会的责任要约收购要约收购(Art32,33,34)：董事会对收购人主体资格、资信情况和收购董事会对收购人主体资格、资信情况和收购意图进行调查，聘请独立财务顾问提出专业意图进行调查，聘请独立财务顾问提出专业意见，对股东是否接受要约提出建议（公告意见，对股东是否接受要约提出建议（公告要约报告书要约报告书2020日内）日内）要约条件发生重大变更，提出补充意见（要约条件发

30、生重大变更，提出补充意见（3 3个个工作日内）工作日内）要约收购期间，董事不得辞职要约收购期间，董事不得辞职自提示性公告到要约期满，除正常经营或执自提示性公告到要约期满，除正常经营或执行股东大会已作出的决议外，未经股东大会行股东大会已作出的决议外，未经股东大会批准，不得处置公司资产、对外投资、调整批准，不得处置公司资产、对外投资、调整公司主营、担保、贷款等对公司资产、负债、公司主营、担保、贷款等对公司资产、负债、权益或者经营成果造成重大影响权益或者经营成果造成重大影响收购与反收购收购与反收购收购与反收购的发生：实质是实力的较量收购与反收购的发生：实质是实力的较量例例如如：20062006年年1

31、 1月月，钢钢铁铁巨巨子子米米塔塔尔尔以以要要约约方方式式（以以相相当当于于37.7437.74欧欧元元/股股）敌敌意意收收购购行行业业第第二二大大公公司司阿阿赛赛洛洛，阿阿赛赛洛洛采采取取反反收收购购行行动动，在在全全球球范范围围内内寻寻找找“白白武武士士”，最最后后采采取取吸吸收收合合并并方方式式，向向俄俄罗罗斯斯富富商商定定向向发发行行股股份份将将其其拥拥有有的的俄俄罗罗斯斯北北方方钢钢铁铁公公司司和和意意大大利利的的钢钢铁铁公公司司注注入入阿阿赛赛洛洛，折折股股价价格格相相当当于于4444欧欧元元/股股。5 5月月，米米塔塔尔尔提提价价。在在股股权权之之争争中中，小小股股东东自自行行决

32、决定定是是向向米米塔塔尔尔卖卖出出股股份份直直接接获获利利，还还是是同同意意阿阿赛赛洛洛与与俄俄罗罗斯斯富富商商的的钢钢铁铁公公司司合合并并，成成为为全全球球第第一一大大钢钢铁铁集集团团。结结果果是是考考虑虑到到股股东东利利益益，阿阿赛赛洛洛董董事事会会决决定定同同意意与与米米塔塔尔合并。尔合并。董事会反收购措施与诚信义务的平衡董事会反收购措施与诚信义务的平衡(Art8,80)董事会针对收购所做决策和采取的措施，应当董事会针对收购所做决策和采取的措施，应当有利于上市公司和股东的利益，而不是其自身有利于上市公司和股东的利益，而不是其自身利益利益不得滥用职权对收购设置不适当的障碍，例如：不得滥用职权对收购设置不适当的障碍，例如：焦土措施：举债购买公司不需要的业务、出焦土措施：举债购买公司不需要的业务、出售公司具有持续盈利能力的业务售公司具有持续盈利能力的业务公司章程中设置不当反收购条款：公司章程中设置不当反收购条款：设置超过公司法关于董事会、股设置超过公司法关于董事会、股东大会决议通过的比例；东大会决议通过的比例；提高小股东提案权的比例；提高小股东提案权的比例；提高小股东召集临时董事会、股东大提高小股东召集临时董事会、股东大会的比例会的比例