《劳动合同法》规制下劳务派遣法律关系.ppt

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1、n n一、劳务派遣的由来与历史渊源一、劳务派遣的由来与历史渊源 n n劳务派遣作为一种用工形式，最早劳务派遣作为一种用工形式，最早产生于美国，随后在西欧和日本出产生于美国，随后在西欧和日本出现。现。n n我国劳务派遣始于上世纪我国劳务派遣始于上世纪7070年代年代末，主要是当时的政府机构出于国末，主要是当时的政府机构出于国家平安考虑而向外国驻华机构派遣家平安考虑而向外国驻华机构派遣相关的效劳人员。从相关的效劳人员。从9090年代后期年代后期的数年时间里，劳务派遣用工人数的数年时间里，劳务派遣用工人数迅速飙升，劳务派遣业也成为社会迅速飙升，劳务派遣业也成为社会上最热门的盈利行业。上最热门的盈利行

2、业。?劳动合同法劳动合同法?关于劳务派遣中关于劳务派遣中“三三性的规定及修订性的规定及修订n n1?劳动合同法劳动合同法?订立之初订立之初n n首先，一次审议稿中并没有劳务派首先，一次审议稿中并没有劳务派遣的专章规定，也未对劳务派遣的遣的专章规定，也未对劳务派遣的适用岗位作出界定，只是对劳务派适用岗位作出界定，只是对劳务派遣机构的设立进行了规定。遣机构的设立进行了规定。n n其次，第二、三审议稿用了专门章其次，第二、三审议稿用了专门章节标准劳务派遣，且同时规定节标准劳务派遣，且同时规定“劳劳务派遣一般应当在临时性、辅助性务派遣一般应当在临时性、辅助性或者替代性式作岗位上实施，具体或者替代性式作

3、岗位上实施，具体工作岗位由国务院劳动行政部门规工作岗位由国务院劳动行政部门规定，此草拟条文一出即引起社会定，此草拟条文一出即引起社会强烈反响。强烈反响。n n再次，第四次审议稿对劳务派遣适再次，第四次审议稿对劳务派遣适用岗位范围条文做了微调，具体措用岗位范围条文做了微调，具体措词为：词为：“劳务派遣一般在临时性、劳务派遣一般在临时性、辅助性或者替代性式作岗位上实施，辅助性或者替代性式作岗位上实施，具体工作岗位由国务院劳动行政部具体工作岗位由国务院劳动行政部门规定，与二、三次审议稿相比门规定，与二、三次审议稿相比删除了删除了“应当一词。应当一词。n n最后，最后，20212021年年1 1月月1

4、 1日，日，?劳动合劳动合同法同法?公布实施，正式公布的关于公布实施，正式公布的关于“三性的条文表述为三性的条文表述为“劳务派遣劳务派遣一般在临时性、辅助性或者替代性一般在临时性、辅助性或者替代性式作岗位上实施，与四次审议稿式作岗位上实施，与四次审议稿相比，删除了相比，删除了“具体工作岗位由国具体工作岗位由国务院劳动行政部门规定务院劳动行政部门规定 n n2021年年9月月18日，国务院公布的日，国务院公布的?劳动合同劳动合同法实施条例法实施条例?并未对劳务派遣中的并未对劳务派遣中的“三性三性作出进一步的解释和界定。但值得注意的作出进一步的解释和界定。但值得注意的是，在国务院法制办于是，在国务

5、院法制办于2021年年5月月8日公布日公布的的?劳动合同法实施条例草案劳动合同法实施条例草案?征求意征求意见稿，第见稿，第38条第条第1款规定：款规定：“用人单位一般用人单位一般在非主营业务工作岗位、存续时间不超过在非主营业务工作岗位、存续时间不超过6个月的工作岗位，或者因原在岗劳动者脱个月的工作岗位，或者因原在岗劳动者脱产学习、休假临时不能上班需他人顶替的产学习、休假临时不能上班需他人顶替的工作岗位使用劳务派遣工。该条草案条工作岗位使用劳务派遣工。该条草案条文被视为对文被视为对“三性的首次说明和解释。三性的首次说明和解释。但因涉及利益方众多，在多方压力下该条但因涉及利益方众多，在多方压力下该

6、条并未通过审议。并未通过审议。n n20212021年年3 3月，全国人大常委会初次审议了月，全国人大常委会初次审议了?劳动合同法修正案草案劳动合同法修正案草案?，并于，并于20212021年年7 7月月6 6日公布并向社会公开征求意见。根日公布并向社会公开征求意见。根据草案此次修改涉及四个条文，均与劳务据草案此次修改涉及四个条文，均与劳务派遣有关。该修改草案的具体办内容包括派遣有关。该修改草案的具体办内容包括增设劳务派遣单位的行政许可程序、劳务增设劳务派遣单位的行政许可程序、劳务派遣协议的内容、派遣协议的内容、“三性的涵义以及增三性的涵义以及增加对违反劳务派遣相关规定行为的处分力加对违反劳务

7、派遣相关规定行为的处分力度等。度等。n n美国许多州制定了专门法律对劳务派遣进美国许多州制定了专门法律对劳务派遣进行规制。除了制定专门的规制劳务派遣的行规制。除了制定专门的规制劳务派遣的法律，许多州法在保险或其他领域的法律法律，许多州法在保险或其他领域的法律中都会涉及劳务派遣的相关问题。中都会涉及劳务派遣的相关问题。n n欧洲各国对劳务派遣就业形式立法标准差欧洲各国对劳务派遣就业形式立法标准差异很大，有宽有严，法国、德国、荷兰、异很大，有宽有严，法国、德国、荷兰、意大利、葡萄牙和西班牙等国家对劳务派意大利、葡萄牙和西班牙等国家对劳务派遣管制十分严格。遣管制十分严格。n n第一，派遣单位根据接受

8、单位要派方的用第一，派遣单位根据接受单位要派方的用工需要选派劳动者。工需要选派劳动者。n n第二，被派遣的劳动者与派遣单位存在劳动关第二，被派遣的劳动者与派遣单位存在劳动关系。系。n n第三，要派单位对派遣的劳动者存在实际的管第三，要派单位对派遣的劳动者存在实际的管理、指挥关系。理、指挥关系。n n 第四，要派单位依照约定支付用工费用。第四，要派单位依照约定支付用工费用。n n 第五、劳务派遣一般应当在临时性、辅助性第五、劳务派遣一般应当在临时性、辅助性或者替代性的工作岗位上实施。或者替代性的工作岗位上实施。n n第六、三方当事人、两个合同关系。第六、三方当事人、两个合同关系。n n劳务派遣作

9、为一种新的用工方式，对用人劳务派遣作为一种新的用工方式，对用人单位来说，有利于降低用工本钱、减少用单位来说，有利于降低用工本钱、减少用工管理费用，减少劳动纠纷；对劳动者来工管理费用，减少劳动纠纷；对劳动者来说，有利于建立稳定的劳动关系，得到充说，有利于建立稳定的劳动关系，得到充分的社会保障。其优点是：分的社会保障。其优点是：n n1 1用工方式灵活。用工方式灵活。n n2 2满足不同的主体需求。满足不同的主体需求。n n3 3关系变更便捷。关系变更便捷。五、我国劳务派遣经历的类型五、我国劳务派遣经历的类型 n n在在2020世纪世纪9090年代末期国家大力促年代末期国家大力促进农村劳动力转移就

10、业和城镇下岗进农村劳动力转移就业和城镇下岗失业人员就业再就业的背景下，开失业人员就业再就业的背景下，开始大力兴起，成为目前劳务派遣中始大力兴起，成为目前劳务派遣中最典型、规模最大的方式。最典型、规模最大的方式。n n“劳务派遣被滥用与异化的现象十分严劳务派遣被滥用与异化的现象十分严重。主要表现为：重。主要表现为：n n1 1用以躲避用工的同工同酬问题。用以躲避用工的同工同酬问题。n n2 2成为转嫁签订无固定期限劳动合同的风成为转嫁签订无固定期限劳动合同的风险的工具。险的工具。n n3 3成为用人单位减轻自身对劳动者责任的成为用人单位减轻自身对劳动者责任的借口。借口。n n4 4劳务派遣单位中

11、间盘剥问题。劳务派遣单位中间盘剥问题。n n5 5劳务派遣作为了常态的用工形式了。劳务派遣作为了常态的用工形式了。n n一派遣单位与用工单位的普通一派遣单位与用工单位的普通民事合同关系民事合同关系n n在劳务派遣关系中，派遣单位和用在劳务派遣关系中，派遣单位和用工单位之间是平等主体间的业务合工单位之间是平等主体间的业务合作关系，为转移被派遣劳动者的劳作关系，为转移被派遣劳动者的劳务给付，他们之间要订立劳务派遣务给付，他们之间要订立劳务派遣协议，约定双方的权利和义务。协议，约定双方的权利和义务。n n派遣协议为一独立类型的有偿、双派遣协议为一独立类型的有偿、双务合同。务合同。二派遣单位与被派遣劳

12、动者之二派遣单位与被派遣劳动者之间的特殊劳动合同关系间的特殊劳动合同关系三用工单位与被派遣劳动之间三用工单位与被派遣劳动之间的实际履行劳务关系的实际履行劳务关系n n劳务派遣是三方关系，用工单位与被派遣劳动者之劳务派遣是三方关系，用工单位与被派遣劳动者之劳务派遣是三方关系，用工单位与被派遣劳动者之劳务派遣是三方关系，用工单位与被派遣劳动者之间并无任何合同关系的存在，但在派遣单位与被派间并无任何合同关系的存在，但在派遣单位与被派间并无任何合同关系的存在，但在派遣单位与被派间并无任何合同关系的存在，但在派遣单位与被派遣劳动者之间的劳动合同和派遣单位与用工单位之遣劳动者之间的劳动合同和派遣单位与用工

13、单位之遣劳动者之间的劳动合同和派遣单位与用工单位之遣劳动者之间的劳动合同和派遣单位与用工单位之间的派遣协议交叉动作下，用工单位与被派遣劳动间的派遣协议交叉动作下，用工单位与被派遣劳动间的派遣协议交叉动作下，用工单位与被派遣劳动间的派遣协议交叉动作下，用工单位与被派遣劳动者在无任何合同约束的情况下，被派遣劳动者仍有者在无任何合同约束的情况下，被派遣劳动者仍有者在无任何合同约束的情况下，被派遣劳动者仍有者在无任何合同约束的情况下，被派遣劳动者仍有义务在用工单位的指挥监督下提供劳务，即派遣单义务在用工单位的指挥监督下提供劳务，即派遣单义务在用工单位的指挥监督下提供劳务，即派遣单义务在用工单位的指挥监

14、督下提供劳务，即派遣单位在征得劳动者同意的情况下，使被派遣劳动者确位在征得劳动者同意的情况下，使被派遣劳动者确位在征得劳动者同意的情况下，使被派遣劳动者确位在征得劳动者同意的情况下，使被派遣劳动者确定劳务给付的对象定劳务给付的对象定劳务给付的对象定劳务给付的对象-用工单位，而被派遣劳动者用工单位，而被派遣劳动者用工单位，而被派遣劳动者用工单位，而被派遣劳动者与用工单位之间那么形成与用工单位之间那么形成与用工单位之间那么形成与用工单位之间那么形成“第三人或实际履行关系第三人或实际履行关系第三人或实际履行关系第三人或实际履行关系。八、对八、对“劳务派遣用工的法劳务派遣用工的法律规制思考律规制思考n

15、 n目前至少有必要对劳务派遣用工制度进一目前至少有必要对劳务派遣用工制度进一步从以下方面进行规制：步从以下方面进行规制：n n一采用双重劳动关系的共同雇主理论一采用双重劳动关系的共同雇主理论解决雇佣和使用别离带来的问题，合理分解决雇佣和使用别离带来的问题，合理分配劳务派遣单位和用人单位之间的法律义配劳务派遣单位和用人单位之间的法律义务，有效地防止用人单位和劳务派遣单位务，有效地防止用人单位和劳务派遣单位为降低用人和经营本钱而转嫁法律风险，为降低用人和经营本钱而转嫁法律风险，以保障被派遣劳动者享有以保障被派遣劳动者享有?劳动法劳动法?及及?劳动劳动合同法合同法?所规定的劳动权利。所规定的劳动权利

16、。n n三针对劳动者的物质性权益、三针对劳动者的物质性权益、职业平安卫生类权益，通过立法明职业平安卫生类权益，通过立法明确由劳务派遣单位和用工单位共同确由劳务派遣单位和用工单位共同向被派遣劳动者承担连带责任，并向被派遣劳动者承担连带责任，并且规定举证责任倒置，切实保护被且规定举证责任倒置，切实保护被派遣劳动者的合法权益派遣劳动者的合法权益 n n七劳务派遣型从业人员在劳七劳务派遣型从业人员在劳务派遣单位的结社权、集体协商务派遣单位的结社权、集体协商的代表权；劳务派遣型从业人员的代表权；劳务派遣型从业人员在用工单位的结社权、集体协商在用工单位的结社权、集体协商的代表权。劳务派遣型从业人员的代表权

17、。劳务派遣型从业人员与用工单位直接雇用的正式职工与用工单位直接雇用的正式职工之间平等权利等，从立法上予以之间平等权利等，从立法上予以标准。标准。九、劳务派遣合同中，当事人的权九、劳务派遣合同中，当事人的权利和义务利和义务 3 3获得劳动平安卫生保护的权利；获得劳动平安卫生保护的权利；4 4接受职业技能培训的权利；接受职业技能培训的权利；5 5享受社会保险和福利的权利；享受社会保险和福利的权利；6 6依法参加和组织工会的权利；依法参加和组织工会的权利；7 7被派遣的劳动者可以依法与劳务被派遣的劳动者可以依法与劳务派遣单位解除劳动合同；派遣单位解除劳动合同；8 8法律规定的其他劳动权利。法律规定的

18、其他劳动权利。二受派遣劳动者对派遣单位的义务n n劳务派遣单位作为用人单位，应当履劳务派遣单位作为用人单位，应当履行劳动合同法规定的用人单位对劳动者的全行劳动合同法规定的用人单位对劳动者的全部义务。部义务。n n劳务派遣单位应当与受派遣劳动者订劳务派遣单位应当与受派遣劳动者订立二年以上的固定期限的劳动合同。立二年以上的固定期限的劳动合同。n n劳务派遣单位按照劳动合同约定向劳劳务派遣单位按照劳动合同约定向劳动者按月支付劳动报酬。动者按月支付劳动报酬。n n在被派遣劳动者无工作期间不得低在被派遣劳动者无工作期间不得低于劳务派遣单位所在地区的最低工资标准于劳务派遣单位所在地区的最低工资标准支付劳动

19、者劳动报酬。支付劳动者劳动报酬。n n劳务派遣单位有义务将劳务派遣协劳务派遣单位有义务将劳务派遣协议的相关内容告知被派遣劳动者。议的相关内容告知被派遣劳动者。n n劳务派遣单位不得克扣用工单位按劳务派遣单位不得克扣用工单位按照劳务派遣协议支付给被派遣劳动者的劳照劳务派遣协议支付给被派遣劳动者的劳动报酬。动报酬。n n劳务派遣单位不得向被派遣劳动者劳务派遣单位不得向被派遣劳动者收取费用。收取费用。n n为劳动者缴纳社会保险金；为劳动者缴纳社会保险金；n n9 9劳务派遣单位跨地区派遣劳动者的，劳务派遣单位跨地区派遣劳动者的，被派遣劳动者享有的劳动条件和劳动报酬，被派遣劳动者享有的劳动条件和劳动报

20、酬，应当按照用工单位所在地区的标准执行。应当按照用工单位所在地区的标准执行。n n1010用人单位不得设立劳务派遣单位用人单位不得设立劳务派遣单位向本单位或者所属单位派遣劳动者。向本单位或者所属单位派遣劳动者。n n1111依法解除、终止劳动合同的应支付依法解除、终止劳动合同的应支付经济补偿金。经济补偿金。四用工单位对被派遣劳动者的义务四用工单位对被派遣劳动者的义务n n派遣单位对要派单位的权利和派遣单位对要派单位的权利和义务，义务，主要是基于派遣合同的约主要是基于派遣合同的约定，包括收取劳动派遣用工费用的定，包括收取劳动派遣用工费用的权利和按约定派遣符合要求的劳动权利和按约定派遣符合要求的劳

21、动者的义务，协助对被派遣劳动者管者的义务，协助对被派遣劳动者管理的义务。理的义务。十、对被派遣劳动者在劳动派遣关系中的权益的法律救济1 120062006年年1010月月1 1日起施行的最高人民法院日起施行的最高人民法院通过的通过的?关于审理劳动争议案件适用法律假关于审理劳动争议案件适用法律假设干问题解释二设干问题解释二?，第，第1010条对劳动派遣条对劳动派遣产生争议时的诉讼主体问题进行了规定：产生争议时的诉讼主体问题进行了规定：“劳动者因履行劳动力派遣合同产生劳动劳动者因履行劳动力派遣合同产生劳动争议而起诉，以派遣单位为被告；争议内争议而起诉，以派遣单位为被告；争议内容涉及接受单位的，以派

22、遣单位和接受单容涉及接受单位的，以派遣单位和接受单位为共同被告。位为共同被告。n n2 2?劳动合同法劳动合同法?第九十二条规定：劳务派第九十二条规定：劳务派遣单位违反本法规定的，由劳动行政部门遣单位违反本法规定的，由劳动行政部门和其他有关主管部门责令改正；情节严重和其他有关主管部门责令改正；情节严重的，以每人一千元以上五千元以下的标准的，以每人一千元以上五千元以下的标准处以罚款，并由工商行政管理部门撤消营处以罚款，并由工商行政管理部门撤消营业执照；给被派遣劳动者造成损害的，劳业执照；给被派遣劳动者造成损害的，劳务派遣单位与用工单位承担连带赔偿责任。务派遣单位与用工单位承担连带赔偿责任。被派遣劳动者权益受到损害的，由劳务派被派遣劳动者权益受到损害的，由劳务派遣单位和用工单位承担连带赔偿责任。遣单位和用工单位承担连带赔偿责任。