国际商事代理法(2).ppt

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1、三、代理的外部关系三、代理的外部关系oo导入案例：导入案例：甲公司生产服装并委托乙外贸公甲公司生产服装并委托乙外贸公司代理出口。司代理出口。oo假设假设1.乙公司以乙公司以本人（被代理人、委托人）本人（被代理人、委托人）的名义与国外丙公司签订了销售合同。的名义与国外丙公司签订了销售合同。oo假设假设2.乙公司以乙公司以自己自己的名义与国外丙公司的名义与国外丙公司签订了销售合同。签订了销售合同。相关问题相关问题oo谁与丙（第三人）有合同关系？谁与丙（第三人）有合同关系？oo谁直接履行合同？甲能不能直接向丙要求付谁直接履行合同？甲能不能直接向丙要求付款？或丙能不能直接要求甲交货。款？或丙能不能直接

2、要求甲交货。oo 假设甲未能按时交货，丙能不能直接起诉假设甲未能按时交货，丙能不能直接起诉甲？或者假设国外丙未能按时付款，甲能不甲？或者假设国外丙未能按时付款，甲能不能直接起诉丙？能直接起诉丙？两大法系的制度设计两大法系的制度设计oo相同点相同点 直接代理与显名代理、未显名代理：该直接代理与显名代理、未显名代理：该合同直接约束本人（被代理人、委托人）合同直接约束本人（被代理人、委托人）和第三人。和第三人。oo不同点不同点 间间接接代代理理（行行纪纪）与与隐隐名名代代理理（未未披披露露本人）制度设计上存在重大差异。本人）制度设计上存在重大差异。（一）大陆法大陆法制度设计制度设计1.“双重合同双重

3、合同”结构结构oo在间接代理中，代理人直接享有合同权利，在间接代理中，代理人直接享有合同权利，承担合同义务。承担合同义务。oo代理人将合同权利义务代理人将合同权利义务转让转让给本人后，本人给本人后，本人享有合同权利，承担合同义务。享有合同权利，承担合同义务。2.2.立法特点立法特点 oo采用名义标准采用名义标准oo遵循公示原则遵循公示原则oo坚守合同的相对性原则坚守合同的相对性原则3.利弊分析利弊分析oo第三人的利益（交易安全）得到较强的保障第三人的利益（交易安全）得到较强的保障oo代理人承担代理人承担较较重的法律重的法律责责任任oo本人承担本人承担较较大的交易大的交易风险风险 oo合同的履行

4、成本较高合同的履行成本较高（二）二）英美法英美法制度设计制度设计o1.两种权利两种权利oo本人的介入权（履行介入和救济介入）本人的介入权（履行介入和救济介入）本人的介入权（履行介入和救济介入）本人的介入权（履行介入和救济介入）在隐名代理合同中，本人有权直接介入代理人与第三人在隐名代理合同中，本人有权直接介入代理人与第三人在隐名代理合同中，本人有权直接介入代理人与第三人在隐名代理合同中，本人有权直接介入代理人与第三人所订立的合同，并直接对第三人行使请求权，在必要时所订立的合同，并直接对第三人行使请求权，在必要时所订立的合同，并直接对第三人行使请求权，在必要时所订立的合同，并直接对第三人行使请求权

5、，在必要时还有权对第三人起诉。还有权对第三人起诉。还有权对第三人起诉。还有权对第三人起诉。oo对介入权两项限制对介入权两项限制对介入权两项限制对介入权两项限制 （1 1）合同条款已明示或默示地排除了介入权。）合同条款已明示或默示地排除了介入权。）合同条款已明示或默示地排除了介入权。）合同条款已明示或默示地排除了介入权。（2 2）第三人基于对代理人个人技能或能力的信赖而与之）第三人基于对代理人个人技能或能力的信赖而与之）第三人基于对代理人个人技能或能力的信赖而与之）第三人基于对代理人个人技能或能力的信赖而与之签约。签约。签约。签约。第三人的选择权第三人的选择权oo第三人在发现了本人之后，享有选择

6、权，他第三人在发现了本人之后，享有选择权，他可以要求本人或代理人中的任何一人履行合可以要求本人或代理人中的任何一人履行合同债务，也可以向本人或代理人起诉。同债务，也可以向本人或代理人起诉。oo对选择权的限制对选择权的限制 第三人一旦作出选择，即不得变更第三人一旦作出选择，即不得变更选定选定的相的相对人。遵循对人。遵循“一次有效行使规则一次有效行使规则”。2 2.立法特点立法特点oo采用采用“等同论等同论”标准标准 代代理理人人的的行行为为等等同同于于本本人人的的行行为为,或或者者说说通通过过他人他人实实施的行施的行为视为视同自己同自己亲亲自自实实施的行施的行为为。oo突破了合同的相对性原则突破

7、了合同的相对性原则3.制度的实用价值分析制度的实用价值分析oo有利于有利于保保障交易障交易的便捷性的便捷性 oo有利于节约交易成本有利于节约交易成本oo有助于有助于降低交易降低交易风险风险 归纳与总结归纳与总结oo大陆法大陆法大陆法大陆法 直接代理：本人对合同直接负责。直接代理：本人对合同直接负责。直接代理：本人对合同直接负责。直接代理：本人对合同直接负责。间接代理：代理人对合同直接负责；转让后本人间接代理：代理人对合同直接负责；转让后本人间接代理：代理人对合同直接负责；转让后本人间接代理：代理人对合同直接负责；转让后本人对合同负责。对合同负责。对合同负责。对合同负责。oo英美法英美法英美法英

8、美法 显名代理：本人对合同直接负责显名代理：本人对合同直接负责显名代理：本人对合同直接负责显名代理：本人对合同直接负责 未显名代理：本人对合同直接负责未显名代理：本人对合同直接负责未显名代理：本人对合同直接负责未显名代理：本人对合同直接负责 隐名代理：本人有介入权、第三人有选择权隐名代理：本人有介入权、第三人有选择权隐名代理：本人有介入权、第三人有选择权隐名代理：本人有介入权、第三人有选择权。（三）我国法的现状（三）我国法的现状1.制度设计制度设计第三种方案（兼容）第三种方案（兼容）直接代理直接代理（民法通则（民法通则63条）条）行纪合同行纪合同（合同法（合同法421条）条）未显名代理未显名代

9、理（合同法（合同法402条）条）隐名代理隐名代理（合同法（合同法403条）条）1.外部关系的设计外部关系的设计oo直接代理：直接代理：直接代理：直接代理：合同直接约束本人和第三人合同直接约束本人和第三人合同直接约束本人和第三人合同直接约束本人和第三人oo行纪合同行纪合同行纪合同行纪合同：行纪人对该合同直接享受权利、承担行纪人对该合同直接享受权利、承担行纪人对该合同直接享受权利、承担行纪人对该合同直接享受权利、承担义务。义务。义务。义务。oo未显名代理未显名代理未显名代理未显名代理：合同直接约束委托人和第三人合同直接约束委托人和第三人合同直接约束委托人和第三人合同直接约束委托人和第三人oo隐名代

10、理隐名代理隐名代理隐名代理：本人有救济介入权与第三人有选择权本人有救济介入权与第三人有选择权本人有救济介入权与第三人有选择权本人有救济介入权与第三人有选择权行纪合同行纪合同oo414414条条条条：行行行行纪纪纪纪合合合合同同同同是是是是行行行行纪纪纪纪人人人人以以以以自自自自己己己己的的的的名名名名义义义义为为为为委委委委托人托人托人托人从事贸易活动从事贸易活动从事贸易活动从事贸易活动，委托人支付报酬的合同。，委托人支付报酬的合同。，委托人支付报酬的合同。，委托人支付报酬的合同。oo421421条条：行行行行纪纪纪纪人人人人与与与与第第第第三三三三人人人人订订订订立立立立合合合合同同同同的的

11、的的，行行行行纪纪纪纪人人人人对对对对该该该该合合合合同同同同直直直直接接接接享享享享受受受受权权权权利利利利、承承承承担担担担义义义义务务务务。第第第第三三三三人人人人不不不不履履履履行行行行义义义义务务务务致致致致使使使使委委委委托托托托人人人人受受受受到到到到损损损损害害害害的的的的，行行行行纪纪纪纪人人人人应应应应当当当当承担责任，但行纪人与委托人另有约定的除外。承担责任，但行纪人与委托人另有约定的除外。承担责任，但行纪人与委托人另有约定的除外。承担责任，但行纪人与委托人另有约定的除外。未显名代理未显名代理：公开代理关系公开代理关系402条条o 受受托托人人以以自自己己的的名名义义，在

12、在委委托托人人授授权权范范围围内内与与第第三三人人订订立立的的合合同同，第第三三人人在在订订立立合合同同时时知知道道受受托托人人与与委委托托人人之之间间的的代代理理关关系系的的，该该合合同同直直接接约约束束委委托托人人和和第第三三人人，但但有有确确切切证证据据证证明明该该合合同同只只约约束束受受托托人人和和第第三三人人的的除除外。外。隐名代理隐名代理：不不公开代理关系公开代理关系403条条（1）oo 受受托托人人以以自自己己的的名名义义与与第第三三人人订订立立合合同同时时，第第三三人人不不知知道道受受托托人人与与委委托托人人之之间间的的代代理理关关系系的的，受受托托人人因因第第三三人人的的原原

13、因因对对委委托托人人不不履履行行义义务务的的，受受托托人人应应当当向向委委托托人人披披露露第第三三人人，委委托托人人因因此此可可以以行行使使受受托托人人对对第第三三人人的的权权利利，但但第第三三人人与与受受托托人人订订立立合合同同时时，如如果果知知道道该该委托人就不会订合同的除外。委托人就不会订合同的除外。403条（条（2）oo受受托托人人因因委委托托人人的的原原因因对对第第三三人人不不履履行行义义务务，受受托托人人应应当当向向第第三三人人披披露露委委托托人人，第第三三人人因因此此可可以以选选择择受受托托人人或或者者委委托托人人作作为为相相对对人人主主张权利，但第三人不得变更选定的相对人。张权

14、利，但第三人不得变更选定的相对人。2.2.立法的意图立法的意图oo与国际立法趋势相一致与国际立法趋势相一致oo与商事实践相适应与商事实践相适应3.存在的问题存在的问题oo制度功能的交叉、重叠、冲突制度功能的交叉、重叠、冲突 421与与403oo条款（条款（402条）与货代条）与货代“吃差价吃差价”习惯做习惯做法的冲突法的冲突 货代签约拿单货代签约拿单货代签约拿单货代签约拿单货代向货主报价，要求货主货代向货主报价，要求货主货代向货主报价，要求货主货代向货主报价，要求货主付款赎单付款赎单付款赎单付款赎单与船东按定期结算协议结算运费与船东按定期结算协议结算运费与船东按定期结算协议结算运费与船东按定期

15、结算协议结算运费讨论案例讨论案例oo浙江某进出口公司受浙江某进出口公司受A企业委托，代理出口企业委托，代理出口一批服装到美国。进出口公司以自己的名义一批服装到美国。进出口公司以自己的名义与美国与美国B公司签订买卖合同，付款方式为即公司签订买卖合同，付款方式为即期期D/P(付款交单）。货物出口后，经国内付款交单）。货物出口后，经国内托收银行许可，进出口公司以自己的名义将托收银行许可，进出口公司以自己的名义将全套单据及银行签发的托收指示函通过全套单据及银行签发的托收指示函通过UPS快邮方式寄往美国代收行，该银行于同年快邮方式寄往美国代收行，该银行于同年6月月13日签收了货运单据。日签收了货运单据。讨论案例讨论案例oo货物到达美国后，美国代收行未收到款项即货物到达美国后，美国代收行未收到款项即放单，致使放单，致使 B公司在未付款情况下将货物分公司在未付款情况下将货物分两批提走。期间，国内银行与美国银行多次两批提走。期间，国内银行与美国银行多次交涉未果。国内企业遂诉至法院。交涉未果。国内企业遂诉至法院。oo运用隐名代理规则，提出本案的处理意见。运用隐名代理规则，提出本案的处理意见。