中国政法大学行政法必考课件.ppt.ppt

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1、第一章第一章 行政法的基本概念行政法的基本概念 本章大纲本章大纲一、行政一、行政二、行政二、行政权权与行政国家与行政国家三、行政法三、行政法一、行政一、行政（一）行政（一）行政/执执行行Execution或或Administration？ExecutivepowerAdministrativepower涉及涉及“行政行政”的的术语术语：行政管理、行政行政管理、行政执执法、司法行政、行政司法法、司法行政、行政司法（二）（二）“行政行政”体系体系图图（三）不同学科下的（三）不同学科下的“行政行政”政治学：政治与行政政治学：政治与行政行政管理学：行政官僚制行政管理学：行政官僚制行政法学：行政行政法学

2、：行政权权的控制的控制（四）行政法学中的（四）行政法学中的“行政行政”1、概念：概念：传统传统的的观观点，建立在三点，建立在三权权分立基分立基础础上，行政上，行政是在是在法律之下，法律之下，除立法和司法之外的国家活除立法和司法之外的国家活动动。立法是制定。立法是制定规则规则，司法是裁判案件和，司法是裁判案件和纠纠纷纷。行政系以行政系以公共利益公共利益为为依依归归，主主动动并以并以未来未来为为取向，以具体措施取向，以具体措施规规范范个个别别事件事件，具有，具有塑造、塑造、形成社会生活形成社会生活之作用的国家行之作用的国家行为为。2、分、分类类一（以适用法律性一（以适用法律性质质区分）区分）公公权

3、权力行政，指国家居于力行政，指国家居于统统治治公公权权力力主体适主体适用公法用公法规规定所定所为为之各种行政行之各种行政行为为。常涉及人。常涉及人民民权权利利义务义务之之创设创设、确、确认认、变变更或更或废废止。止。私私经济经济行政行政又称国又称国库库行政，国家并非居于行政，国家并非居于公公权权力主体行使其力主体行使其统统治治权权，而是，而是处处于与私人于与私人平等的法律地位，在私法支配之下行平等的法律地位，在私法支配之下行为为。区分法律意区分法律意义义：法律适用：法律适用公法或私法；公法或私法；救救济济途径途径普通法院或行政法院普通法院或行政法院A、行政、行政辅辅助行助行为为行政机关以私法方

4、式行政机关以私法方式获获得得日常行政活日常行政活动动所需的物所需的物质质或人力。或人力。Ex:购购置置办办公器具、公器具、发发包清包清洁洁工作、保安。工作、保安。B、行政、行政营营利行利行为为国家以私法方式参与社会国家以私法方式参与社会上的上的经济经济活活动动，主要目的在增，主要目的在增进进国国库库收入并收入并执执行国家政策。行国家政策。Ex:公立公立银银行、行、销销售烟酒等。售烟酒等。C、行政私法行、行政私法行为为行政主体以私法方式直接行政主体以私法方式直接履行行政任履行行政任务务。Ex:水、水、电电、瓦斯、通、瓦斯、通讯讯及及大众运大众运输输等基本的生存照等基本的生存照顾顾，通常出，通常出

5、现现于于给给付行政付行政领领域。域。2、分、分类类二（以行政任二（以行政任务务性性质质区分）区分）（1）干涉（）干涉（预预）行政，又称侵害行政、秩）行政，又称侵害行政、秩序行政，指行政机关序行政，指行政机关为为达成命令、禁止或确达成命令、禁止或确认认效果，所采取之抽象或具体措施，以及必效果，所采取之抽象或具体措施，以及必要要时时所使用的所使用的强强制手段。制手段。Ex:治安治安处罚处罚、课课税等，多属税等，多属负负担担处处分。分。（2）给给付行政，又称服付行政，又称服务务行政或福利行政，行政或福利行政，指提供人民指提供人民给给付、服付、服务务或或给给与其他利益之行与其他利益之行政作用。政作用。

6、Ex:全民医保、社会救助、各全民医保、社会救助、各项项公共公共设设施（供施（供给给行政）、金行政）、金钱补贴钱补贴租税租税优优惠（助惠（助长长行政）行政）等。等。（3）计计划行政，划行政，为为达成行政上之达成行政上之预预定目定目标标，于兼于兼顾顾各种利益之各种利益之调调和及斟酌一切相关情况和及斟酌一切相关情况下，准下，准备备或鼓励将各或鼓励将各项项手段及手段及资资源作合理运源作合理运用之一种作用。用之一种作用。Ex：城市：城市规规划、划、经济计经济计划划二、行政权与行政国家二、行政权与行政国家（一）行政（一）行政权权的概念与特征的概念与特征行政行政权权是指国家行政机关是指国家行政机关执执行法律

7、、管理国行法律、管理国家内政外交事家内政外交事务务的的权权力。力。特征：相特征：相对对于立法于立法权权，针对针对具体事具体事项项；相相对对于司法于司法权权，主，主动动性、独立、中立性、性、独立、中立性、法律性、程序性；法律性、程序性；（二）行政（二）行政权权的的传统传统角色角色秩序行政秩序行政消极地消极地维护维护社会秩序，国防，税收社会秩序，国防，税收;对经济对经济和社会和社会发发展自由放任；展自由放任；警察国家警察国家/夜警国家夜警国家/守夜人守夜人执执行行权权（executive）：）：执执行立法机关、法行立法机关、法院的命令院的命令;传统传统的行政的行政权权是一种是一种执执行行权权，自身

8、没有决定，自身没有决定权权。（三）行政（三）行政权权的的现现代角色代角色行政行政权类权类型的型的扩张扩张准立法准立法权权授授权权立法，行政立法立法，行政立法准司法准司法权权行政司法、行政裁决行政司法、行政裁决权权力的融合力的融合“第四第四权权力力”:administrativepower现现代行政代行政权权是一种复合性是一种复合性权权力。力。行政行政权权范范围围的的扩张扩张秩序行政范秩序行政范围围的的扩张扩张（从治安到（从治安到经济经济、全社、全社会）会）给给付行政（付行政（兴兴建基建基础设础设施、提供社会保障、施、提供社会保障、救救济济）计计划行政（国家划行政（国家长远战长远战略略规规划）划

9、）（四）行政国家（四）行政国家（administrativestate）行政行政权权不断不断扩张扩张形成形成“行政国家行政国家”现现象，在国家象，在国家权权力力结结构中构中,行政行政权权占核心地位，行政机关被占核心地位，行政机关被授予授予“准立法准立法权权”和和“准司法准司法权权”；19世世纪纪末末20世世纪纪初西方初西方进进入入“行政国行政国”阶阶段，公段，公民从民从“摇篮摇篮到到坟坟墓墓”都离不开行政机关。都离不开行政机关。在行政国在行政国阶阶段，段，为满为满足社会需要，行政足社会需要，行政权权急急剧剧扩张扩张，建立了大量的行政机关；美国的行政，建立了大量的行政机关；美国的行政机关体系在机

10、关体系在20世世纪纪30年代基本形成；年代基本形成；为为提高管制效率，立法机关不得不广泛授提高管制效率，立法机关不得不广泛授权权行行政机关，行政机关同政机关，行政机关同时时享有立法（制定享有立法（制定规则规则）、司法（、司法（处处理案件、裁决争理案件、裁决争议议）和）和执执法（法（执执行）功能。行）功能。三、行政法三、行政法（一）行政法的概念（一）行政法的概念我国学者：我国学者：行政法是国家重要的一个部行政法是国家重要的一个部门门法，它是法，它是调调整整行政关系的法律行政关系的法律规规范的范的总总称。称。一般的定一般的定义义，行政法是有关行政的法；是，行政法是有关行政的法；是调调整整行政关系行

11、政关系的法；是控制与的法；是控制与规规范行政范行政权权的法；的法；是是难难以制定以制定统统一法典的法。一法典的法。美国的施瓦茨：美国的施瓦茨：行政法是行政法是调调整政府行政活整政府行政活动动的部的部门门法，它法，它规规定行政机关可以行使的定行政机关可以行使的权权力，确定行使力，确定行使这这些些权权力的原力的原则则和程序，和程序，对对受到行政行受到行政行为损为损害的害的人人给给予法律救予法律救济济。（二）行政法的核心内容（二）行政法的核心内容规规定行政机关可以行使的行政定行政机关可以行使的行政权权力；力；确定行政机关行使行政确定行政机关行使行政权权力的原力的原则则、手段、手段、形式和程序；形式和

12、程序；对对受到行政行受到行政行为损为损害的人害的人给给予法律救予法律救济济。（三）行政法与行政（三）行政法与行政权权行政法的行政法的产产生、生、发发展与行政展与行政权权的演的演变紧变紧密相密相关；关；自国家形成后，就存在行政，但行政法的自国家形成后，就存在行政，但行政法的产产生却是近代生却是近代资产阶级资产阶级革命的革命的产产物；最初控制物；最初控制国家的任国家的任务归务归属于属于宪宪法，而不存在行政法；法，而不存在行政法；（四）行政（四）行政权权的两面性的两面性行政行政权权的的积积极性极性保障社会安全，保障社会安全，预预防危害或灾害，如警察；防危害或灾害，如警察；“秩序行政秩序行政”提供公共

13、服提供公共服务务，增，增强强人民福利，如人民福利，如兴兴建公共建公共设设施；施；“给给付行政付行政”制定制定计计划或划或规规划以完成行政任划以完成行政任务务；“计计划行划行政政”行政行政权权的危的危险险性性侵害公民的侵害公民的权权利自由，如利自由，如滥滥用用监监控控设备设备；贪污贪污腐腐败败，官僚主，官僚主义义；行政行政权权的异化的异化行政机关从行政机关从“仆人仆人”变变成成“主子主子”；行政机关并不必然代表公共利益，而具有自行政机关并不必然代表公共利益，而具有自身的独立利益；身的独立利益；“暗箱操作暗箱操作”、“政府政府寻寻租租”，以以获获得非法利益；得非法利益；“政府失政府失败败”；市；市

14、场场不是万能的，但政府更不不是万能的，但政府更不是万能的。是万能的。行政法与行政行政法与行政权权之之间间的关系的关系一个生一个生动动的比的比喻喻：将：将强强大的政府大的政府权权力比作一个力比作一个储满储满水的大水水的大水库库，水，水库库灌区的人灌区的人们们是不可以是不可以没有水没有水库库里的水的，水将里的水的，水将给给他他们带们带来生活的来生活的方便和丰收的喜悦，但是方便和丰收的喜悦，但是储满储满水的水水的水库库没有没有坚坚固的堤固的堤坝坝是不可想象的。否是不可想象的。否则则，堤，堤坝坝缺口，缺口，洪水泛洪水泛滥滥，就会，就会给给人人们带们带来无尽的灾来无尽的灾难难。行政法就好比水行政法就好比

15、水库库的堤的堤坝坝，堤，堤坝坝是控制水的，是控制水的，行政法行政法则则是控制政府是控制政府权权力的。力的。（五）西方行政法的（五）西方行政法的发发展展法国是法国是“行政法的母国行政法的母国”，兴兴起于起于19世世纪纪初期，初期，19世世纪纪70年代后才逐年代后才逐渐渐形成理形成理论论化的体系；化的体系；历历史背景史背景为为法国典型的君主行政法国典型的君主行政权权与法官司法与法官司法权权之之间间的争斗；的争斗；1789年法国大革命之后，行年法国大革命之后，行政与司法分离的政与司法分离的传统传统得到得到维维持，行政法院隶持，行政法院隶属行政系属行政系统统。德国的行政法源自于法国，德国的行政法源自于

16、法国，经经奥托奥托迈迈耶等人耶等人的的发发展，建立了德国式行政法体制，行政法展，建立了德国式行政法体制，行政法院院纳纳入司法体系；入司法体系；在英国在英国,受戴雪受戴雪“法治法治”思想的抵制，思想的抵制，认为认为法国法国的的“行政法行政法”是保是保护护官吏特官吏特权权的制度，的制度，20世世纪纪初初“行政法行政法”才被承才被承认认；英英宪宪精精义义20世世纪纪初初“行政国行政国”现现象所潜在的象所潜在的权权力力滥滥用危用危险险，加快了行政法的，加快了行政法的发发展。展。美国行政机关的美国行政机关的组组建建一一战战之前之前1862年，建立年，建立农业农业部。部。1887年，州年，州际际商商业业委

17、委员员会会ICC，管制，管制铁铁路运路运费费问题问题；是第一个近代行政机关，兼具行政；是第一个近代行政机关，兼具行政权权、准立法准立法权权和准司法和准司法权权。1903年，商年，商务务和和劳动劳动部部1906年，年，联联邦食品邦食品药药品品监监督管理局督管理局FDA1913年，年，联联邦邦储备储备委委员员会会FRC（银银行管理）行管理）1914年，年，联联邦邦贸贸易委易委员员会会FTC（反不正当（反不正当竞竞争）争）“新政新政”时时期期1930年，年，联联邦能源委邦能源委员员会会FPC1934年，年，联联邦通邦通讯讯委委员员FCC1934年，年，证证券交易委券交易委员员会会SEC1935年，国

18、家年，国家劳动劳动关系委关系委员员会会NLRB1935年，社会保障管理局年，社会保障管理局SSA1936年，国家复年，国家复兴兴管理局（不存在）管理局（不存在）1936年，美国海事委年，美国海事委员员会会1938年，民用航空委年，民用航空委员员会会二二战战之后之后1946年通年通过过了了联联邦行政程序法（邦行政程序法（APA）1970年，年，环环境保境保护护局局EPA1970年，年，职业职业安全和安全和卫卫生生审查审查委委员员会会1972年，消年，消费费者者产产品安全委品安全委员员会会1977年，能源部年，能源部（六）我国行政法的（六）我国行政法的发发展展传统传统法制上并不存在法制上并不存在现

19、现代意代意义义上的上的“行政法行政法”；民国民国时时期，期，1932年年颁颁布行政布行政诉讼诉讼法，法，建立行政法院；建立行政法院；新中国新中国时时期期初初创阶创阶段（段（19491957年）年）停滞和被破坏停滞和被破坏阶阶段（段（19571978年）：年）：“三三反反”、“五反五反”、“文化大革命文化大革命”；1957年年10月月颁颁布治安管理布治安管理处罚处罚条例，但未建立行政条例，但未建立行政诉讼诉讼制度；制度；重建重建阶阶段（段（19781989年）：年）：1987年修改年修改的治安管理的治安管理处罚处罚条例条例规规定可提起行政定可提起行政诉诉讼讼；1989年年4月通月通过过行政行政诉

20、讼诉讼法；法；逐步完善逐步完善阶阶段（段（19891999年）：年）：1990年年10月行政月行政诉讼诉讼法施行；法施行；1990年年12月国月国务务院院发发布行政复布行政复议议条例；条例；1994年年国家国家赔偿赔偿法；法；1996年行政年行政处罚处罚法；法；1999年行政复年行政复议议法；法；深入深入发发展展阶阶段（段（1999年至今）：年至今）：2000年立法法；年立法法；2001年国年国务务院院颁颁布行布行政法政法规规制定程序条例、法制定程序条例、法规规规规章章备备案条案条例；例；2003年行政年行政许许可法；可法；2005年公年公务员务员法法；2007年政府信息公开条例、年政府信息公

21、开条例、行政复行政复议议法法实实施条例；施条例；对对行政法理行政法理论论基基础础的争的争论论管理管理论论行政法是服行政法是服务务于国家行政管理的法。来源于原于国家行政管理的法。来源于原苏联苏联，注重保障行政机关，已被否定。，注重保障行政机关，已被否定。控控权论权论行政法是控制行政行政法是控制行政权权的法。英美的的法。英美的观观点，注重点，注重保障相保障相对对人的人的权权利。利。平衡平衡论论罗罗豪才：行政法是平衡行政豪才：行政法是平衡行政权权与公民与公民权权的法。的法。（七）行政法的特点（七）行政法的特点形成与形成与发发展展时间时间相相对传统对传统法律法律较较晚，成熟度低；晚，成熟度低；国家国家

22、间间法制的差异巨大，法制的差异巨大，难难以以统统一、一、协调协调；行政法行政法规规范范赖赖以存在的法律文件的数量特以存在的法律文件的数量特别别多，多，难难以制定一部完整、以制定一部完整、统统一的行政法法典；一的行政法法典；行政法行政法规规范的范的变动变动性性较较强强，稳稳定性定性较较差；差；程序法和程序法和实实体法无法截然分开，行政体法无法截然分开，行政诉讼诉讼法法为为行政法行政法发发展的核心；展的核心；第二章第二章 行政法基本原则行政法基本原则本章大纲本章大纲一、行政法基本原一、行政法基本原则则概述概述二、行政法治原二、行政法治原则则：法律：法律优优先、法律保留先、法律保留三、人三、人权权保

23、障原保障原则则四、越四、越权权无效原无效原则则五、比例原五、比例原则则六、信六、信赖赖保保护护原原则则七、正当法律程序七、正当法律程序一、行政法基本原则概述一、行政法基本原则概述（一）行政法基本原（一）行政法基本原则则的概念的概念指指导导和和规规范行政法的立法、范行政法的立法、执执法以及指法以及指导导、规规范行政行范行政行为为的的实实施和行政争施和行政争议议的的处处理的基理的基础础性性规规范；它范；它贯贯穿于行政法具体穿于行政法具体规规范之中，范之中，同同时时又高于行政法的具体又高于行政法的具体规规范，体范，体现现行政法行政法的基本价的基本价值观值观念。念。（二）基本原（二）基本原则则的性的性

24、质质和功能和功能是是产产生具体生具体规则规则和原和原则则的的“基基础础性性规规范范”；是体是体现现行政法基本价行政法基本价值观值观念的高度抽象的念的高度抽象的规规范；范；是是调调整整体行政关系的整整体行政关系的“普遍性普遍性规规范范”；指指导导和和调调整行政立法、行政整行政立法、行政执执法和行政争法和行政争议议的的处处理（行政理（行政诉讼诉讼）；）；克服成文法律克服成文法律规规范的局限性，范的局限性，为为司法适用和司法适用和解解释释提供空提供空间间。（三）行政法基本原（三）行政法基本原则则的内容的内容其他教其他教课书课书的的观观点点行政合法原行政合法原则则行政合理原行政合理原则则行政效率原行政

25、效率原则则本章本章讲讲述原述原则则法律法律优优先、法律保留；人先、法律保留；人权权保障原保障原则则；越；越权权无无效原效原则则；比例原；比例原则则；信；信赖赖保保护护原原则则；正当法；正当法律程序律程序二、行政法治原则二、行政法治原则（一）基本含（一）基本含义义政府的一切行政行政府的一切行政行为应为应依法做出，具有法律依依法做出，具有法律依据，受法的据，受法的约约束。束。（二）主要内容（二）主要内容法律法律优优先：法律位先：法律位阶阶高于行政法高于行政法规规、规规章和章和命令，一切行政法命令，一切行政法规规、规规章和命令不得与法章和命令不得与法律相抵触；律相抵触；法律保留：法律保留：宪宪法关于

26、人民基本法关于人民基本权权利的重大限利的重大限制等制等专专属立法事属立法事项项，必，必须须由立法机关通由立法机关通过过法法律律规规定，行政机关不得代定，行政机关不得代为规为规定；行政机关定；行政机关实实施任何行政行施任何行政行为为必必须须有法律授有法律授权权，否，否则则其其合法性将受到合法性将受到质质疑；疑；法律法律优优先先立法法第立法法第79条条法律的效力高于行政法法律的效力高于行政法规规、地方性法地方性法规规、规规章。章。法律保留法律保留立法法第立法法第8条下列事条下列事项项只能制定法律：（一）只能制定法律：（一）国家主国家主权权的事的事项项；（二）各；（二）各级级人民代表大会、人民人民代

27、表大会、人民政府、人民法院和人民政府、人民法院和人民检检察院的察院的产产生、生、组织组织和和职权职权；（三）民族区域自治制度、特（三）民族区域自治制度、特别别行政区制度、基行政区制度、基层层群众自治制度；群众自治制度；/（四）犯罪和刑（四）犯罪和刑罚罚；（五）；（五）对对公公民政治民政治权权利的剥利的剥夺夺、限制人身自由的、限制人身自由的强强制措施和制措施和处处罚罚；（六）；（六）对对非国有非国有财产财产的征收；的征收；/（七）民事基（七）民事基本制度；（八）基本本制度；（八）基本经济经济制度以及制度以及财财政、税收、海政、税收、海关、金融和外关、金融和外贸贸的基本制度；（九）的基本制度；（九

28、）诉讼诉讼和仲裁制和仲裁制度；（十）必度；（十）必须须由全国人民代表大会及其常由全国人民代表大会及其常务务委委员员会制定法律的其他事会制定法律的其他事项项。第第9条本法第八条条本法第八条规规定的事定的事项项尚未制定法尚未制定法律的，全国人民代表大会及其常律的，全国人民代表大会及其常务务委委员员会有会有权权作出决定，授作出决定，授权权国国务务院可以根据院可以根据实际实际需要，需要，对对其中的部分事其中的部分事项项先制定行政法先制定行政法规规，但是有，但是有关关犯罪和刑犯罪和刑罚罚、对对公民政治公民政治权权利的剥利的剥夺夺和限和限制人身自由的制人身自由的强强制措施和制措施和处罚处罚、司法制度、司法

29、制度等等事事项项除外。（除外。（绝对绝对法律保留）法律保留）行政行政处罚处罚法第法第9条法律可以条法律可以设设定各种定各种行政行政处罚处罚。限制人身自由限制人身自由的行政的行政处罚处罚，只能，只能由法律由法律设设定。定。（三）典型事例（三）典型事例2008年年9月初，漯河市郾城区裴城月初，漯河市郾城区裴城镇镇政府每天派人派政府每天派人派车车赶赴赶赴该镇该镇的所有村庄宣的所有村庄宣传传，要求每，要求每亩亩玉米玉米缴费缴费500元元办证费办证费，农户农户在在办办理理“砍伐砍伐证证”、“准运准运证证”后后才能收割，否才能收割，否则则将将“给给予予严严重重处罚处罚直至追究刑事直至追究刑事责责任任”。绝

30、绝大多数大多数农户农户未未办办“两两证证”，致使数万，致使数万亩亩成熟成熟玉米无法收割。玉米无法收割。“我砍了自家地里的几把玉米我砍了自家地里的几把玉米秆秆喂牲口，没想到喂牲口，没想到让镇让镇政府聘的人看到了，他政府聘的人看到了，他们们二二话话不不说说就把我抬到就把我抬到车车上上了，就了，就这样这样我被我被镇镇政府政府拘留拘留了，了，还罚还罚了我了我300元元钱钱。”在梁庄村在梁庄村15组组，63岁岁的老的老汉汉高保善提起被高保善提起被镇镇政府政府处罚处罚的事仍感到不解。的事仍感到不解。三、人权保障原则三、人权保障原则主要内容主要内容我国我国宪宪法（法（2004年修正）第年修正）第33条条“国

31、家尊重和保障人国家尊重和保障人权权。”政府不得政府不得违违法干法干预预公民公民权权利和自由利和自由人身自由、人身自由、财产权财产权等；消极自由等；消极自由政府必政府必须须依法依法积积极扶助公民极扶助公民实现权实现权利利“给给付行政付行政”；积积极自由；极自由；社会保障和福利社会保障和福利四、越权无效原则四、越权无效原则（一）基本含（一）基本含义义行政机关必行政机关必须须在法定在法定权权限范限范围围内行内行为为，一切超，一切超越法定越法定权权限的行限的行为为无效，不具公定力、确定无效，不具公定力、确定力、拘束力和力、拘束力和执执行力。行力。“越越权权无效无效”是英国行政法的核心原是英国行政法的核

32、心原则则，其含，其含义义极极为为广泛。广泛。我国行政我国行政诉讼诉讼法：法：“超越超越职权职权”（二）具体内容（二）具体内容无无权权限限级别级别越越权权事事务务越越权权地域越地域越权权（三）法律效果（三）法律效果重大和明重大和明显显越越权权的，行政行的，行政行为为“无效无效”一般越一般越权权的，行政行的，行政行为为“可撤可撤销销”五、比例原则五、比例原则（一）起源（一）起源德国行政法中的德国行政法中的“皇冠原皇冠原则则”；也可称；也可称“最小最小侵害原侵害原则则”；谚语谚语：“不得用大炮打小不得用大炮打小鸟鸟”；“两害相两害相权权取取其其轻轻，两利相，两利相较较取其大取其大”；“杀鸡杀鸡不用宰

33、牛刀不用宰牛刀”德国德国宪宪法的基本原法的基本原则则:立法立法权权、行政、行政权权、司、司法法权权均需遵守。均需遵守。（二）涵（二）涵义义：行政机关在行使行政机关在行使职权时职权时，应应当全面衡量行政当全面衡量行政目目标标的的实现实现和相和相对对人人权权利保利保护护之之间间的关系，的关系，如果如果为为了了实现实现行政目行政目标标所采取的措施所采取的措施对对行政行政相相对对人造成某种不利影响或人造成某种不利影响或损损害，那么害，那么应应将将这这种不利影响或种不利影响或损损害限制到最小的范害限制到最小的范围围内，内，并且要与所追求的行政目的构成比例。并且要与所追求的行政目的构成比例。（三）比例原（

34、三）比例原则则的三要件：的三要件：适当性（目的）适当性（目的）又称妥当性，是指行政又称妥当性，是指行政权权力的行使，行政措力的行使，行政措施的采取，是施的采取，是为为达到法定目的。达到法定目的。必要性（目的与手段）必要性（目的与手段）又称又称损损害最小原害最小原则则，指行政机关有多种同，指行政机关有多种同样样能达到目的之方法能达到目的之方法时时，应选择对应选择对人民人民权权益益损损害最小的措施。害最小的措施。合比例性（目的、手段与效果）合比例性（目的、手段与效果）又称狭又称狭义义比例原比例原则则，指行政，指行政权权力所采取的力所采取的措施与其所达到的目的之措施与其所达到的目的之间间必必须须合比

35、例。合比例。（四）立法例（四）立法例行政程序法行政程序法试拟试拟稿（稿（专专家意家意见见稿）第稿）第10条条行政机关可以有数种方式行政机关可以有数种方式处处理行政事理行政事务务的，的，应应当采当采用最有利于当事人用最有利于当事人权权益的方式。益的方式。法律、法法律、法规对规对行政程序未作具体行政程序未作具体规规定的，行政机关定的，行政机关应应当兼当兼顾顾公共利益、当事人和利害关系人利益、行公共利益、当事人和利害关系人利益、行政效率等因素，采用合理的程序。政效率等因素，采用合理的程序。行政机关行政机关实实施行政行施行政行为为的方式、手段的方式、手段应应当与相当与相应应行行政目的成比例，具有必要和

36、合理的政目的成比例，具有必要和合理的联联系。系。台湾台湾2005年行政程序法第年行政程序法第7条条行政行行政行为为，应应依下列原依下列原则为则为之之一、采取之方法一、采取之方法应应有助于目的之达成。有助于目的之达成。二、有多种同二、有多种同样样能达成目的之方法能达成目的之方法时时，应选应选择对择对人民人民权权益益损损害最少者。害最少者。三、采取之方法所造成之三、采取之方法所造成之损损害不得与欲达成害不得与欲达成目的之利益目的之利益显显失均衡。失均衡。（五）案例分析（五）案例分析台北市警方多次台北市警方多次对对全市各全市各宾馆宾馆、饭饭店全面店全面临临检扫检扫黄，黄，结结果大肆果大肆扰扰民，若只

37、民，若只查查到少数色情到少数色情业业者，此一情形，者，此一情形，严严重侵害人重侵害人权权，维护维护治安治安却收效甚微，即属却收效甚微，即属违违反比例原反比例原则则的行政措施。的行政措施。2005年台湾地区年台湾地区“强强制按捺指制按捺指纹纹案案”事由事由1997年，台湾年，台湾户户籍法第籍法第8条条规规定：定：“人民年人民年满满十四十四岁岁者，者，应请领应请领国民身分国民身分证证；未；未满满十四十四岁岁者，得申者，得申请发给请发给。依前依前项请领项请领国民身分国民身分证证，应应捺指捺指纹纹并并录录存。存。但未但未满满十四十四岁请领岁请领者，不予捺指者，不予捺指纹纹，俟年，俟年满满十四十四岁时岁

38、时，应补应补捺指捺指纹纹并并录录存。存。请领请领国民身分国民身分证证，不依前，不依前项规项规定捺指定捺指纹纹者，者，不予不予发给发给。”司法司法态态度度2005年年9月，司法院大法官做出月，司法院大法官做出释释字第字第603号解号解释释，认认定定户户籍法第籍法第8条第条第2项项、第、第3项违宪项违宪，应应不再适用。不再适用。理由：理由：“对对于未依于未依规规定捺指定捺指纹纹者，拒者，拒绝发给绝发给国国民身分民身分证证，形同，形同强强制按捺并制按捺并录录存指存指纹纹，以作，以作为为核核发发国民身分国民身分证证之要件，其之要件，其目的目的为为何，何，户户籍法未籍法未设设明文明文规规定，于定，于宪宪

39、法保障人民法保障人民资讯隐资讯隐私私权权之意旨已有未合。之意旨已有未合。纵纵用以达到国民身分用以达到国民身分证证之防之防伪伪、防止冒、防止冒领领、冒用、辨、冒用、辨识识路倒病人、路倒病人、迷途失智者、无名尸体等目的而言，亦属迷途失智者、无名尸体等目的而言，亦属损损益失衡益失衡、手段、手段过过当，不符比例原当，不符比例原则则之要求。之要求。”美国美国诉诉中国中国视视听服听服务进务进口限制口限制违违反反WTO规则规则案案背景背景中国自中国自2001年加入年加入WTO后，市后，市场渐趋场渐趋开放开放,但基于但基于文化和意文化和意识识形形态态方面的考方面的考虑虑,对视对视听服听服务务市市场场施加施加了

40、了严严格限制。格限制。限制措施：中国限制措施：中国订户订户若要若要订购进订购进口口视视听听产产品，品，须须由由新新闻闻出版出版总总署或文化部批准的署或文化部批准的国国营进营进口口经营单经营单位位经经营营（中国（中国图书进图书进出口出口总总公司、国公司、国际电视总际电视总公司、中公司、中国国电电影影总总公司），其他公司），其他单单位不得位不得经营经营。美国于美国于2007年年4月要求中国放开月要求中国放开对娱乐视对娱乐视听听产产品品贸贸易易权权的限制，双方咨商未果，的限制，双方咨商未果，11月提月提交交WTO贸贸易争端裁决小易争端裁决小组组。2009年年8月，裁月，裁决美国决美国胜诉胜诉；9月中

41、国提出上月中国提出上诉诉，12月裁决月裁决维维持一持一审审。中国抗中国抗辩辩理由理由限制文化商品的限制文化商品的进进口，目的口，目的为为确保一个有效且确保一个有效且有效率的有效率的内容内容审查审查机制机制，若恣意开放，若恣意开放进进口，口，会增加政府内容会增加政府内容审查审查的的负负担，担，对对公共道德公共道德会会有潜在性的有潜在性的负负面冲面冲击击。美国的抗美国的抗辩辩理由理由保保护护公共道德目的有公共道德目的有多种替代方法多种替代方法，中国政府，中国政府可于可于进进口口时时或或进进口前、后皆口前、后皆设设置内容置内容审查审查机机制；制；外国投外国投资资企企业业及个人亦可及个人亦可训练训练或

42、聘或聘请专请专家家为为其其产产品制定品制定审审核核规规范范标标准；准；并不必并不必须给须给予中国国内企予中国国内企业垄业垄断断进进口的口的权权利。利。裁决意裁决意见见中国并无足中国并无足够证够证据可据可证证明其限制措施明其限制措施对对保保护护“公共道德公共道德”具有具有必要性必要性；中国无法中国无法举证举证美国所提出的替代方法的缺点美国所提出的替代方法的缺点及不合理之及不合理之处处；因此，裁决中国因此，裁决中国违违反了入会反了入会议议定定书书开开发贸发贸易易权权的承的承诺诺。六、信赖保护原则六、信赖保护原则（一）涵（一）涵义义：基于基于维护维护法律秩序的安定性和保法律秩序的安定性和保护护社会成

43、社会成员员正当正当权权益的考益的考虑虑，当社会成，当社会成员对员对行政行政过过程中程中某些因素的不某些因素的不变变性形成性形成合理信合理信赖赖，并且，并且这这种种信信赖赖值值得保得保护护时时，行政主体，行政主体不得不得变动变动上述因上述因素，或者素，或者变动变动上述因素后必上述因素后必须须合理合理补偿补偿社会社会成成员员的信的信赖损赖损失。失。英美法上的英美法上的“禁反言禁反言”（Estoppel）规则规则；中国式的中国式的“朝令夕改朝令夕改”（二）适用范（二）适用范围围适用于授益性行适用于授益性行为为，如行政，如行政许许可、行政可、行政规规划划领领域；域；负负担性行担性行为为不存在信不存在信

44、赖赖保保护问题护问题。（三）构成要件（三）构成要件信信赖赖基基础础：国家行政机关国家行政机关实实施的行政行施的行政行为为；信信赖赖表表现现：行政相行政相对对人基于其信人基于其信赖赖而而对对外做出客外做出客观观上具体的表上具体的表现现行行为为。信信赖值赖值得保得保护护：积积极要件：只有在人民的信极要件：只有在人民的信赖赖属正当合理信属正当合理信赖时赖时，方可主方可主张应张应受到保受到保护护。信。信赖赖利益指人民因信利益指人民因信赖赖国国家行家行为为所能所能获获得的利益。此种利益限于法律上的得的利益。此种利益限于法律上的利益，其他精神或情感上利益利益，其他精神或情感上利益则则不在保不在保护护之列。

45、之列。消极要件：消极要件：信信赖赖不不值值得保得保护护的情形：的情形：一、以一、以诈诈欺、欺、胁胁迫或迫或贿赂贿赂方法，使行政机关作成行方法，使行政机关作成行政行政行为为的。的。二、二、对对重要事重要事实实提供不正确数据或提供不正确数据或为为不完全不完全陈陈述，述，致使行政机关依致使行政机关依该资该资料或料或陈陈述而作成行政行述而作成行政行为为的。的。三、明知行政行三、明知行政行为违为违法或因重大法或因重大过过失而不知失而不知违违法的。法的。（四）法律效果（四）法律效果非因公共利益必要，不得随意改非因公共利益必要，不得随意改变变已做出的已做出的行政行行政行为为；确因公共利益需要，必确因公共利益

46、需要，必须变须变更行政行更行政行为为的，的，应应当当对对相相对对人受到的人受到的损损失失给给予充分予充分补偿补偿；（五）案例分析（五）案例分析某甲就某笔土地，申某甲就某笔土地，申请请建造建造执执照，照，经经乙机关乙机关发发给给建造建造执执照。惟因申照。惟因申请请建筑之地点早已建筑之地点早已经经国国防部会同内政部列防部会同内政部列为军为军事禁建管制区。乙机事禁建管制区。乙机关于某甲施工一段期关于某甲施工一段期间间后，后，发觉发觉有有违误违误之之处处，乃依乃依职权职权裁量后裁量后认为认为“申申请请地点在地点在军军事管制事管制区禁建范区禁建范围围内，如内，如经经准予建筑，将影响准予建筑，将影响军军事

47、事机关机关执执行作行作业业以及以及军军事事设设施安全施安全”之公益，之公益，远较远较某甲之信某甲之信赖赖利益利益为为重，乃通知某甲重，乃通知某甲暂暂停停施工施工兴兴建。某甲不服，提起建。某甲不服，提起诉讼诉讼。（六）我国立法（六）我国立法行政行政许许可法可法第八条第八条公民、法人或者其他公民、法人或者其他组织组织依法取得的行政依法取得的行政许许可受法律保可受法律保护护，行政机关不得擅自改，行政机关不得擅自改变变已已经经生效的生效的行政行政许许可。可。行政行政许许可所依据的法律、法可所依据的法律、法规规、规规章修改或者章修改或者废废止，或者准予行政止，或者准予行政许许可所依据的客可所依据的客观观

48、情况情况发发生重大生重大变变化的，化的，为为了公共利益的需要，行政机关可以依法了公共利益的需要，行政机关可以依法变变更或者撤回已更或者撤回已经经生效的行政生效的行政许许可。由此可。由此给给公民、公民、法人或者其他法人或者其他组织组织造成造成财产损财产损失的，行政机关失的，行政机关应应当当依法依法给给予予补偿补偿。七、正当法律程序七、正当法律程序（一）涵（一）涵义义行政机关做出影响行政相行政机关做出影响行政相对对人人权权益的行政行益的行政行为为，必，必须须遵循正当法律程序，包括事先告知遵循正当法律程序，包括事先告知相相对对人，向相人，向相对对人人说说明行明行为为的根据、理由，的根据、理由，听取相

49、听取相对对人的人的陈陈述、申述、申辩辩，事后，事后为为相相对对人提人提供相供相应应的救的救济济途径。途径。（二）国外法理（二）国外法理英国普通法上的英国普通法上的“自然正自然正义义”任何人不得做自己案件的法官（利害关系）；任何人不得做自己案件的法官（利害关系）；任何人在受到不利任何人在受到不利处处分前，分前，应给应给予听取其意予听取其意见见的机会（听的机会（听证证）；）；1215年的大年的大宪宪章第章第39条：条：任何自由人，如任何自由人，如未未经经其同其同级贵级贵族之依法裁判，或族之依法裁判，或经经国法国法审审判，皆不判，皆不得被逮捕，得被逮捕，监监禁，没收禁，没收财产财产，剥，剥夺夺法律保

50、法律保护权护权，流，流放，或加以任何其他放，或加以任何其他损损害。害。该该原原则则最早适用于刑事最早适用于刑事领领域，后域，后扩张扩张至所有侵至所有侵害性行害性行为为。美国美国宪宪法的法的“正当法律程序正当法律程序”宪宪法第五修正案法第五修正案1791年年12月月15日批准日批准：非非经经大陪大陪审团审团提出提出报报告或起告或起诉诉，任何人不受死罪，任何人不受死罪或其它重罪的或其它重罪的惩罚惩罚，惟在，惟在战时战时国家危急国家危急时时期期发发生在生在陆陆、海、海军军中或正在服役的民兵中的案件不在此限。中或正在服役的民兵中的案件不在此限。任何人不得因同一犯罪行任何人不得因同一犯罪行为为而两次遭受