第一章第二节-国际法-教学课件.ppt

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1、第七节 国际法与国内法关系国际法与国内法的关系问题是国际国际法与国内法的关系问题是国际法的基本理论问题之一，同时也对法的基本理论问题之一，同时也对各国实践首先是条约和习惯法规则各国实践首先是条约和习惯法规则在国内如何实施，产生影响，因而在国内如何实施，产生影响，因而有其重要的理论和实践意义。有其重要的理论和实践意义。n n国际法与国内法是同属于一个法律体系，国际法与国内法是同属于一个法律体系，还是分属于两个不同的法律体系，这涉及还是分属于两个不同的法律体系，这涉及到法律体系划分的法学基本理论问题。到法律体系划分的法学基本理论问题。n n在国际法与国内法的效力阶位上，是国内在国际法与国内法的效力

2、阶位上，是国内法优于国际法，或者国际法优于国内法，法优于国际法，或者国际法优于国内法，还是二者相互独立、效力平行，不发生谁还是二者相互独立、效力平行，不发生谁优于谁的问题。优于谁的问题。一、国际法与国内法关系的理论（一）二元论“国际法与国内法平行说”n n代表人物是德国人代表人物是德国人特里佩尔、安齐洛蒂特里佩尔、安齐洛蒂和和奥本海奥本海。二元论认为国际法和国内法是两。二元论认为国际法和国内法是两个绝对和完全不同的法律秩序个绝对和完全不同的法律秩序 。因为它们。因为它们各有不同的各有不同的主体主体、渊源渊源和不同的和不同的调整对象调整对象。（二）一元论认为国际法与国内法为同一体系代表人物有黑格

3、尔和凯尔逊。n n一元论认为国际法与国内法属于同一个法律体系，一元论认为国际法与国内法属于同一个法律体系，一元论认为国际法与国内法属于同一个法律体系，一元论认为国际法与国内法属于同一个法律体系，从这个观点出发，又产生两派学说：从这个观点出发，又产生两派学说：从这个观点出发，又产生两派学说：从这个观点出发，又产生两派学说：n n国内法优于国际法。认为国际法与国内法属于同国内法优于国际法。认为国际法与国内法属于同国内法优于国际法。认为国际法与国内法属于同国内法优于国际法。认为国际法与国内法属于同一法律体系，在这个法律体系中，国际法从属于一法律体系，在这个法律体系中，国际法从属于一法律体系，在这个法

4、律体系中，国际法从属于一法律体系，在这个法律体系中，国际法从属于国内法，国际法是依靠同内法才得到它的效力的。国内法，国际法是依靠同内法才得到它的效力的。国内法，国际法是依靠同内法才得到它的效力的。国内法，国际法是依靠同内法才得到它的效力的。属于绝对的国家意志论。属于绝对的国家意志论。属于绝对的国家意志论。属于绝对的国家意志论。n n国际法优于国内法。这一派学说同样承认国际法国际法优于国内法。这一派学说同样承认国际法国际法优于国内法。这一派学说同样承认国际法国际法优于国内法。这一派学说同样承认国际法与国内法属于同一法律体系，但应以国际法优先，与国内法属于同一法律体系，但应以国际法优先，与国内法属

5、于同一法律体系，但应以国际法优先，与国内法属于同一法律体系，但应以国际法优先，即国内法受制于国际法，这是所谓即国内法受制于国际法，这是所谓即国内法受制于国际法，这是所谓即国内法受制于国际法，这是所谓“国际法优先国际法优先国际法优先国际法优先说说说说”。兴起于一战后。兴起于一战后。兴起于一战后。兴起于一战后。（二）江国青的学说n n江国青认为：两者的关系表现为：n n（1）国际条约必须遵守，国家不能以国内法改变国际法。维也纳条约第27条规定：“各国不得援引国内法规定为理由而不履行条约”n n（2）另一方面，内政不能干涉。国际法不能干涉国家依主权原则而制定的国内法。n n所以，江认为，国内法和国际

6、法虽然是两个不同的法律体系，但二者是有着密切关系的。由于国家既是国内法的制定者，又是国际法的参与制定者，因此，国家在制定国内法时应考虑国际法的要求，在参与制定国际法时也要顾及国内法的规定。至于具体以何种方式来保证条约在国内的适用或调整条约与国内法的关系，这属于各国国内法予以规定的事项范围。二、国际法在国内的实施二、国际法在国内的实施n n条约必须信守原则条约必须信守原则(pacta sunt servanda)n n一国不得援引其国内法规定为理由而不履一国不得援引其国内法规定为理由而不履行条约。行条约。n n在遵守有效国际义务的条件下，国家可以在遵守有效国际义务的条件下，国家可以决定其履行国际

7、义务的方式。决定其履行国际义务的方式。n n一国的行为或不行为如构成违背该国的国一国的行为或不行为如构成违背该国的国际义务，包括违背其条约义务，即构成该际义务，包括违背其条约义务，即构成该国的国际不法行为。国的国际不法行为。n n2 2、并入式（、并入式（adoption adoption）。）。n n有些国家通过宪法和法律的统一规定，将有些国家通过宪法和法律的统一规定，将条约一般地纳入到国内法，在国内直接适条约一般地纳入到国内法，在国内直接适用，而无须将其转变为国内法的形式。用，而无须将其转变为国内法的形式。n n采取这种方式的主要有法国、瑞士、荷兰等欧洲大陆国家，采取这种方式的主要有法国、

8、瑞士、荷兰等欧洲大陆国家，日本也属于这一类型日本也属于这一类型。n n3 3、混合式。是一种同时采取并入和转化两、混合式。是一种同时采取并入和转化两种形式的适用条约的方式。种形式的适用条约的方式。n n有些国家根据条约的性质或内容的不同，有些国家根据条约的性质或内容的不同，把条约分为自动执行条约和非自动执行条把条约分为自动执行条约和非自动执行条约而予以区别对待。约而予以区别对待。n n美国是一个典型的采取混合式制度的国家。至于自执行条美国是一个典型的采取混合式制度的国家。至于自执行条美国是一个典型的采取混合式制度的国家。至于自执行条美国是一个典型的采取混合式制度的国家。至于自执行条约与非自执行

9、条约的区别，一般认为前者是指那些本身规约与非自执行条约的区别，一般认为前者是指那些本身规约与非自执行条约的区别，一般认为前者是指那些本身规约与非自执行条约的区别，一般认为前者是指那些本身规定已经十分明确，可直接在国内法院或行政机关予以适用定已经十分明确，可直接在国内法院或行政机关予以适用定已经十分明确，可直接在国内法院或行政机关予以适用定已经十分明确，可直接在国内法院或行政机关予以适用的条约，后者是指那些只规定一般性义务，尚无法在国内的条约，后者是指那些只规定一般性义务，尚无法在国内的条约，后者是指那些只规定一般性义务，尚无法在国内的条约，后者是指那些只规定一般性义务，尚无法在国内直接适用的条

10、约。但实践中有关国家对二者的区分和认定直接适用的条约。但实践中有关国家对二者的区分和认定直接适用的条约。但实践中有关国家对二者的区分和认定直接适用的条约。但实践中有关国家对二者的区分和认定是有很大任意性的。是有很大任意性的。是有很大任意性的。是有很大任意性的。n n1、在国内法中直接适用国际条约，即将国际条约并入国内法。n n如中华人民共和国民法通则第如中华人民共和国民法通则第142142条第条第2 2款规定：款规定：“中中华人民共和国缔结或者参加的国际条约同中华人民共和国华人民共和国缔结或者参加的国际条约同中华人民共和国的民事法律有不同规定的，适用国际条约的规定，但中华的民事法律有不同规定的

11、，适用国际条约的规定，但中华人民共和国声明保留的除外。人民共和国声明保留的除外。”n n合同法和联合国货物销售合同公约的关系也是这合同法和联合国货物销售合同公约的关系也是这样。样。n n3、既允许直接适用有关国际公约，同时又将有关国际条约的内容在国内法中予以明确规定。这是一种直接适用与转化适用相结合的方式。n n如中国于如中国于19751975年和年和19791979年分别加入了维也纳外年分别加入了维也纳外交关系公约和维也纳领事关系公约，但后交关系公约和维也纳领事关系公约，但后来又分别于来又分别于19861986年和年和19901990年制定了外交特权与年制定了外交特权与豁免条例和领事特权与豁

12、免条例。豁免条例和领事特权与豁免条例。n n总的看来，我国在适用国际条约方面是采取一种直接并入总的看来，我国在适用国际条约方面是采取一种直接并入适用于转化。从法理上讲，我国采取这种以直接适用为主适用于转化。从法理上讲，我国采取这种以直接适用为主的混合方式，也是由我国本身的立法和缔结条约的体制所的混合方式，也是由我国本身的立法和缔结条约的体制所决定的。根据我国宪法，缔约权和立法权在很大程度上是决定的。根据我国宪法，缔约权和立法权在很大程度上是一致的，两者主要都是由全国人民代表大会及其常务委员一致的，两者主要都是由全国人民代表大会及其常务委员会行使。缔约权与立法权的一致，为国际条约在我国的直会行使。缔约权与立法权的一致，为国际条约在我国的直接适用创造了条件。从国际法上来看，这也表明了我国一接适用创造了条件。从国际法上来看，这也表明了我国一贯恪守条约必须遵守原则，忠实履行依条约所承担的各项贯恪守条约必须遵守原则，忠实履行依条约所承担的各项国际义务的诚意和决心。这既有利于维护我国的良好信誉国际义务的诚意和决心。这既有利于维护我国的良好信誉和越来越多的对外交往与合作，也有利于推动整个国际法和越来越多的对外交往与合作，也有利于推动整个国际法朝着一个更加公平合理和不断完善的方向发展。朝着一个更加公平合理和不断完善的方向发展。