商法总论商法导论.pptx

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1、商法商法(shn f)总论总论 商法商法(shn f)导论导论第一页，共36页。2 2第一章商法(shn f)导论第1页/共35页第二页，共36页。3 3第一节 商与商法(shn f)一、商的概念一、商的概念二、商法二、商法(shn f)(shn f)调整的调整的对象对象三、商法三、商法(shn f)(shn f)的概念的概念第2页/共35页第三页，共36页。4 4一、商的概念一、商的概念(ginin)（一）商的含义（一）商的含义（一）商的含义（一）商的含义(hny)(hny)(hny)(hny)（二）商的外延（二）商的外延（二）商的外延（二）商的外延第3页/共35页第四页，共36页。5 5一

2、、商的概念(ginin)（一）商的含义（一）商的含义（一）商的含义（一）商的含义1 1 1 1、词义学上的解释、词义学上的解释、词义学上的解释、词义学上的解释 2 2 2 2、经济学上的解释、经济学上的解释、经济学上的解释、经济学上的解释 3 3 3 3、文化、文化、文化、文化(wnhu)(wnhu)(wnhu)(wnhu)意义上的商意义上的商意义上的商意义上的商4 4 4 4、中国古代、中国古代、中国古代、中国古代“商商商商”的含义的含义的含义的含义5 5 5 5、法学上的商、法学上的商、法学上的商、法学上的商第4页/共35页第五页，共36页。6 6（二）商的外延（二）商的外延(wiyn)(

3、wiyn)（1 1 1 1）固有商，即买卖）固有商，即买卖）固有商，即买卖）固有商，即买卖(mi mai)(mi mai)(mi mai)(mi mai)商商商商 ；（2 2 2 2）辅助商，也称第二种商）辅助商，也称第二种商）辅助商，也称第二种商）辅助商，也称第二种商 ；（3 3 3 3）第三种商）第三种商）第三种商）第三种商 ；（4 4 4 4）第四种商）第四种商）第四种商）第四种商 。第5页/共35页第六页，共36页。7 7词义词义(c y)(c y)学上的学上的“商商”1.1.在现代汉语的词源上，古代在现代汉语的词源上，古代在现代汉语的词源上，古代在现代汉语的词源上，古代“商商商商”是

4、一种是一种是一种是一种(y zhn)(y zhn)记记记记时单位时单位时单位时单位,一刻为一商一刻为一商一刻为一商一刻为一商,“,“商商商商,刻也刻也刻也刻也”集韵集韵集韵集韵 阳韵阳韵阳韵阳韵2.“2.“估量估量估量估量”、“推测推测推测推测”。“商，从外知内也商，从外知内也商，从外知内也商，从外知内也”。说文说文说文说文 内部内部内部内部3.3.商商商商+量量量量=“=“商量商量商量商量”，引申为，引申为，引申为，引申为“协商协商协商协商”之义之义之义之义4.“4.“经常经常经常经常”、“赏赐赏赐赏赐赏赐”。汉语大词典（上卷），四川汉语大词典（上卷），四川汉语大词典（上卷），四川汉语大词典

5、（上卷），四川图书出版社，图书出版社，图书出版社，图书出版社，19901990年版，第年版，第年版，第年版，第288288页。页。页。页。(范范范范 健健健健 主编主编主编主编:商法商法商法商法 高等教育出版社高等教育出版社高等教育出版社高等教育出版社,北京大学出版社北京大学出版社北京大学出版社北京大学出版社20002000年年年年1010曰版曰版曰版曰版,第第第第1 1页页页页.).)第6页/共35页第七页，共36页。8 8经济学上的解释经济学上的解释(jish)(jish)1.商品(shngpn)商品(shngpn)2.商品(shngpn)货币商品(shngpn)3.货币商品(shngpn

6、)货币第7页/共35页第八页，共36页。9 9文化意义文化意义(yy)(yy)上的商（社会上的商（社会生活）生活）1.协商(xishng)、商量（本义）2.物的买卖活动、交易活动第8页/共35页第九页，共36页。1010中国中国(zhn u)古代古代“商商”的的含义含义1.“1.“通财鬻货曰商通财鬻货曰商通财鬻货曰商通财鬻货曰商”汉书汉书汉书汉书.食货志（下）食货志（下）食货志（下）食货志（下）.语义：流通（交换）财物出卖货物称为语义：流通（交换）财物出卖货物称为语义：流通（交换）财物出卖货物称为语义：流通（交换）财物出卖货物称为“商商商商”。“鬻鬻鬻鬻”：出卖。：出卖。：出卖。：出卖。2.“

7、2.“商之为言商，商其远近，度其有亡，通四方之物，故谓之商也。商之为言商，商其远近，度其有亡，通四方之物，故谓之商也。商之为言商，商其远近，度其有亡，通四方之物，故谓之商也。商之为言商，商其远近，度其有亡，通四方之物，故谓之商也。贾之为言固，固有其用物，以待民来，以求其利者也，行曰商，止贾之为言固，固有其用物，以待民来，以求其利者也，行曰商，止贾之为言固，固有其用物，以待民来，以求其利者也，行曰商，止贾之为言固，固有其用物，以待民来，以求其利者也，行曰商，止曰贾（曰贾（曰贾（曰贾（gugu）。）。）。）。”语义：商之所以称为商，就是计量他的远近，计算他的有无语义：商之所以称为商，就是计量他的远

8、近，计算他的有无语义：商之所以称为商，就是计量他的远近，计算他的有无语义：商之所以称为商，就是计量他的远近，计算他的有无(yu(yu w)w)，交通四方的货物，所以称为商。贾之所以称为固，本来就有，交通四方的货物，所以称为商。贾之所以称为固，本来就有，交通四方的货物，所以称为商。贾之所以称为固，本来就有，交通四方的货物，所以称为商。贾之所以称为固，本来就有许多物品，等待百姓前来（购买），以寻求利益，行走的叫商（行许多物品，等待百姓前来（购买），以寻求利益，行走的叫商（行许多物品，等待百姓前来（购买），以寻求利益，行走的叫商（行许多物品，等待百姓前来（购买），以寻求利益，行走的叫商（行商），坐地

9、的叫贾（坐商）。商），坐地的叫贾（坐商）。商），坐地的叫贾（坐商）。商），坐地的叫贾（坐商）。第9页/共35页第十页，共36页。1111法学法学(fxu)(fxu)上的商上的商现代商法现代商法现代商法现代商法(shn f)(shn f)(shn f)(shn f)理论中所称的商事，理论中所称的商事，理论中所称的商事，理论中所称的商事，指的是营利性主体所从事的一切营利性指的是营利性主体所从事的一切营利性指的是营利性主体所从事的一切营利性指的是营利性主体所从事的一切营利性营业活动和事业的总称。营业活动和事业的总称。营业活动和事业的总称。营业活动和事业的总称。非营利性主体所从事的一切营利性营业非营利

10、性主体所从事的一切营利性营业非营利性主体所从事的一切营利性营业非营利性主体所从事的一切营利性营业活动如何认定？活动如何认定？活动如何认定？活动如何认定？第10页/共35页第十一页，共36页。1212二、商法二、商法(shn f)(shn f)调整调整的对象的对象1.“商”主体2.“商”行为(xngwi)3.“商”主体和“商”行为(xngwi)4.“商”事关系法律法律(fl)对对“商商”的规范的规范/调整调整第11页/共35页第十二页，共36页。1313（一）什么(shn me)是商事关系？商事关系是因从事营业行为商事关系是因从事营业行为（营利行为）所引起的社会关（营利行为）所引起的社会关系以及

11、与此相联系系以及与此相联系(linx)(linx)的的社会关系的总和。社会关系的总和。商事关系是指营利性主体在从商事关系是指营利性主体在从事营业性行为（营利行为）所事营业性行为（营利行为）所发生的社会关系的总和。发生的社会关系的总和。覃有土第12页/共35页第十三页，共36页。1414（二）商事关系的构成(guchng)要素1、主体至少有一方(y fn)是商事营业体（只调整营利性主体）2、客体仅限于商行为（只调整营利性主体的营利行为）3、内容商事权利和商事义务（非法律意义层面上的）王保树16第13页/共35页第十四页，共36页。1515（三）商事关系(gun x)的特点1 1、商事关系是平等、

12、商事关系是平等(pngdng)(pngdng)主体之间主体之间的社会关系的社会关系2 2、商事关系是营利性社会关系、商事关系是营利性社会关系3 3、商事关系是营业性社会关系？有否非、商事关系是营业性社会关系？有否非营业性的营利性的社会关系？营业性的营利性的社会关系？王保树19韩长印6第14页/共35页第十五页，共36页。1616（三）商事关系(gun x)的分类1.1.按商事关系的基本性质分类：基按商事关系的基本性质分类：基本商事关系与辅助性商事关系本商事关系与辅助性商事关系2.2.按商事主体按商事主体(zht)(zht)的性质分类：的性质分类：双方商事关系与单方商事关系双方商事关系与单方商事

13、关系第15页/共35页第十六页，共36页。1717三、商法三、商法(shn f)(shn f)的概念的概念商法是调整商事关系的法律规范商法是调整商事关系的法律规范(gufn)(gufn)的总称。的总称。第16页/共35页第十七页，共36页。1818第第17页/共35页第十八页，共36页。1919o商法可以分为商法可以分为(fn wi)(fn wi)形式意义上形式意义上的商法和实质意义上的商法。的商法和实质意义上的商法。o国内商法、国际商法国内商法、国际商法o商公法、商私法商公法、商私法第18页/共35页第十九页，共36页。2020二、商法二、商法(shn f)(shn f)的概念的概念商法商法

14、(shn f)(shn f)是调整市场经济是调整市场经济关系中商人及其商事活动的法关系中商人及其商事活动的法律规范的总称。律规范的总称。商法商法(shn f)(shn f)可以分为形式意可以分为形式意义上的商法义上的商法(shn f)(shn f)和实质和实质意义上的商法意义上的商法(shn f)(shn f)。国内商法国内商法(shn f)(shn f)、国际商法、国际商法(shn f)(shn f)商公法、商私法商公法、商私法第19页/共35页第二十页，共36页。2121第20页/共35页第二十一页，共36页。22221 1、调整行为的营利性、调整行为的营利性2 2、调整对象的特定、调整对

15、象的特定(tdng)(tdng)性性3 3、规范的技术性和易变性、规范的技术性和易变性4 4、公法性、公法性5 5、国际性、国际性三、商法三、商法(shn f)的的特征特征第21页/共35页第二十二页，共36页。2323四、商法四、商法(shn f)的的原则原则（一）商主体法定原则（一）商主体法定原则商主体类型法定、商主体内容商主体类型法定、商主体内容(nirng)法定、商主法定、商主体公示法定体公示法定（二）公平交易原则（二）公平交易原则（三）交易简便、迅捷原则（三）交易简便、迅捷原则交易简便、短期时效、定型化交易交易简便、短期时效、定型化交易（四）鼓励交易原则（四）鼓励交易原则（五）交易明

16、确、安全原则（五）交易明确、安全原则 第22页/共35页第二十三页，共36页。2424第三节 商法与其它法律部门(bmn)的关系一、商法与民法(一)联系(linx):均为私法，特别法与普通法主要表现在：1、民法的所有权制度是对从事商品经济活动的正常条件的一般规定；2、民法的主体制度是对商品经济活动主体则各的一般规定；3、民法的债权制度是关于流通领域中的商品交换活动的一般规定。第23页/共35页第二十四页，共36页。2525（二）民法与商法的区别（二）民法与商法的区别（二）民法与商法的区别（二）民法与商法的区别1 1 1 1、立法价值取向不同、立法价值取向不同、立法价值取向不同、立法价值取向不同

17、 民法：公平民法：公平民法：公平民法：公平 商法：效益商法：效益商法：效益商法：效益2 2 2 2、二者产生的经济基础不同、二者产生的经济基础不同、二者产生的经济基础不同、二者产生的经济基础不同 民法：商品经济民法：商品经济民法：商品经济民法：商品经济 商法：市场经济商法：市场经济商法：市场经济商法：市场经济3 3 3 3、适用主体不同、适用主体不同、适用主体不同、适用主体不同 民法：广泛民法：广泛民法：广泛民法：广泛(gungfn)(gungfn)(gungfn)(gungfn)主体主体主体主体 商法：仅限于商人商法：仅限于商人商法：仅限于商人商法：仅限于商人4 4 4 4、法律规范的表现形

18、式不同、法律规范的表现形式不同、法律规范的表现形式不同、法律规范的表现形式不同 民法：伦理性民法：伦理性民法：伦理性民法：伦理性 商法：技术性商法：技术性商法：技术性商法：技术性第24页/共35页第二十五页，共36页。2626二、商法与经济法二、商法与经济法二者的区别：二者的区别：1 1、调整的社会经济关系的性质不同、调整的社会经济关系的性质不同 商法：平等经济关系商法：平等经济关系 经济法：管理经济法：管理与被管理与被管理2 2、调整对象的内容不同、调整对象的内容不同 商法：商事行为规则和行为后果商法：商事行为规则和行为后果 经济法：不正当竞争行为和垄断行为经济法：不正当竞争行为和垄断行为3

19、 3、作用内容和作用基点不同、作用内容和作用基点不同4 4、法律性质和法律理念不同、法律性质和法律理念不同 商法：具有公法因素商法：具有公法因素(yn s)(yn s)的私法的私法 经济法：具有公法内容的社会法经济法：具有公法内容的社会法第25页/共35页第二十六页，共36页。2727三、商法与行政法三、商法与行政法二者联系：二者联系：1 1、商法本身含有行政法的成分、商法本身含有行政法的成分2 2、商法中规定了很多行政处罚条款、商法中规定了很多行政处罚条款(tiokun)(tiokun)区别：区别：1 1、法律主体不同、法律主体不同 行政法：至少一方为行政管理机关行政法：至少一方为行政管理机

20、关 商法：平等市场主体商法：平等市场主体2 2、调整方法不同、调整方法不同 行政法：以强行性规范为主行政法：以强行性规范为主 商法：以任意性规范为主商法：以任意性规范为主第26页/共35页第二十七页，共36页。2828第四节 商法(shn f)调整的对象 及商法(shn f)的独立性一、商法的调整对象我国商法的调整对象为营利性主体(zht)的营利行为所引起的经济关系。调整对象的特点：1、只调整营利性主体(zht)2、只调整营利性主体(zht)的营利行为第27页/共35页第二十八页，共36页。2929二、商法的独立性民商立法体制的选择1、民商合一 2、民商分立(fn l)3、我国的民商立法模式选

21、择第28页/共35页第二十九页，共36页。3030 商法的内容是朦胧的，商法的边界是模糊的。在中国20年的法学史上，这样的情况的确少见：一方面我们在念叨着商法，但却不定商法为何物；一方面我们在呼喊着商法的理论和学说，但却说不清商法的概念和范围。面对着古老成熟的民法，商法的位置在哪里？我们教着商法、写着商法，眼观商法的兴旺和繁荣，我们热衷商法的事业和发展，同时我们也在怀疑着商法。我们知道它的过去，但却说不清它的现在，也看不透它的未来，我们似乎(s h)被笼罩在商法的烟雾之中，感到难以名状的困惑。第29页/共35页第三十页，共36页。3131商法的困惑商法的困惑商法的困惑商法的困惑(knhu)(k

22、nhu)与思考与思考与思考与思考 中国政法大学中国政法大学中国政法大学中国政法大学 赵旭东赵旭东赵旭东赵旭东调整对象是什么？调整对象是什么？什么是商行为？什么是商行为？商事行为应否作为调整对商事行为应否作为调整对象，是否应当建立单独的象，是否应当建立单独的商行为规范体系？商行为规范体系？商法范围和内容商法范围和内容(nirng)如何，商法究竟由哪些部如何，商法究竟由哪些部分组成？分组成？（见政法论坛（见政法论坛2002年年2月）月）第30页/共35页第三十一页，共36页。3232思考：何为(h wi)商法？第31页/共35页第三十二页，共36页。3333第32页/共35页第三十三页，共36页。

23、3434民法与商法的分立并不是民法与商法的分立并不是出于科学的构造，而是历出于科学的构造，而是历史的产物。史的产物。“自成一体的部门法应有自成一体的部门法应有它自身固有的一般原理，它自身固有的一般原理，这些一般原理与适用这些一般原理与适用(shyng)于其他部门法的于其他部门法的一般原理有泾渭分明的区一般原理有泾渭分明的区别，法的每一领域都有它别，法的每一领域都有它自身的精神实质和基本特自身的精神实质和基本特征。征。”第33页/共35页第三十四页，共36页。3535商事关系与民事(mnsh)关系的区别 类别类别项目项目民事关系民事关系商事关系商事关系行为主体行为主体公民/法人/非法人组织法人/非法人组织行为内容行为内容经营活动/非经营活动经营活动关系内容关系内容财产关系/人身关系财产关系财产关系财产关系财产的支配权财产的支配权/管理权/经营权权利的重点权利的重点私法上的权利私法上的权利/国家的管理第34页/共35页第三十五页，共36页。3636感谢您的观看感谢您的观看(gunkn)。第35页/共35页第三十六页，共36页。