企业法律风险防范提纲.ppt

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1、企业的法律风险是完全可控的企业的法律风险是完全可控的n原因：原因：法的作用n规范作用：规范作用：法律的权利、义务、责任是预先设定好的n预测作用：预测作用：通过的法的作用预测彼此之间的行为，预测并防范风险n法律是可以应用的：法律是可以应用的：遵守法律；违反法律的不利后果；了解、应用法律，预测、防范法律风险，达到规避法律风险的目的企业的法律风险是完全可控的企业的法律风险是完全可控的n培训的对象：培训的对象：企业、事业单位的负责人、经理、人力资源部经理n培训的目的：培训的目的：了解企业日常经营管理中经常遇到的法律风险，学习法律风险防范的技巧n培训的内容：培训的内容：劳动合同制度的建设及管理企业日常事

2、务管理及风险防范工商局行政处罚风险防范注册资本变更及股权转让进阶篇税法顾问公司法人治理第一章：劳动合同制度的建设和管理第一章：劳动合同制度的建设和管理n劳动合同制度建设和管理的目的：劳动合同制度建设和管理的目的：n通过完善劳动合同的签订，结合劳动合同附件等法律文书及工资结构形式的管理，控制企业劳动合同法律风险，预防或减少劳动合同纠纷的发生。n劳动合同纠纷、工伤保险纠纷发生后的诉讼策略与技巧。第一节：劳动合同法实施增加了用人单位的风险和成本第一节：劳动合同法实施增加了用人单位的风险和成本第一大风险：第一大风险：n单位不与劳动者签劳动合同将赔付双倍工资n炒老板鱿鱼可以不再支付违约金n签约两次之后再

3、续约必须签订无固定期限劳动合同；超过一年不签约的，自动视为与劳动者订立无固定期限的劳动合同第一节：劳动合同法实施增加了用人单位的风险和成本第一节：劳动合同法实施增加了用人单位的风险和成本第二大风险：第二大风险：n不依法和符合条件的劳动者订立无固定期劳动合同，劳动合同法要求用人单位向这些劳动者支付两倍补偿金。第一节：劳动合同法实施增加了用人单位的风险和成本第一节：劳动合同法实施增加了用人单位的风险和成本第三大风险：第三大风险：n用人单位不得随意变更劳动合同的内容，变更劳动合同必须与劳动者协商一致并采用书面形式，否则无效。n案例：用人单位擅自调整劳动者工作岗位，降低工资。第一节：劳动合同法实施增加

4、了用人单位的风险和成本第一节：劳动合同法实施增加了用人单位的风险和成本第四大风险：第四大风险：n合同终止（到期）也必须支付补偿金。n劳动合同法第四十六条第（五）款：除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；第一节：劳动合同法增加了用人单位的风险和成本第一节：劳动合同法增加了用人单位的风险和成本如何防范上述风险：如何防范上述风险：n不签订劳动合同赔付双倍工资的风险防范措施：n秘籍一：及时通知劳动者签订劳动合同，不签订书面通知与劳动者解除劳动关系；n秘籍二：诉讼时效n劳动者请求双倍工资的诉讼时效为一年，且最多只

5、能请求十一月的双倍工资第一节：劳动合同法实施增加了用人单位的风险和成本第一节：劳动合同法实施增加了用人单位的风险和成本签约两次之后再续约必须签订无固定签约两次之后再续约必须签订无固定期限劳动合同期限劳动合同的风险防范：的风险防范：n秘籍一：秘籍一：每次签订劳动合同的期限延长n秘籍二：秘籍二：劳动者签订劳动合同后将劳动合同原件收回（需要时提交）第一节：劳动合同法实施增加了用人单位的风险和成本第一节：劳动合同法实施增加了用人单位的风险和成本n解除劳动合同经济补偿金风险：解除劳动合同经济补偿金风险：n秘籍一秘籍一：将年终奖替换成“经济补偿金”n秘籍二：秘籍二：将正常的工资替换成经济补偿金第二节：劳动

6、合同制度体系的建设及管理第二节：劳动合同制度体系的建设及管理劳动合同重要条款的修改劳动合同重要条款的修改n工资的构成工资的构成n工资表的设计及签订工资表的设计及签订n特殊岗位的担保特殊岗位的担保n员工不同意买社保如何处理员工不同意买社保如何处理n员工保密及竞业协议员工保密及竞业协议n慎开工资收入证明慎开工资收入证明n劳动合同的解除劳动合同的解除n员工手册及劳动纪律员工手册及劳动纪律第二节：劳动合同制度体系的建设及管理第二节：劳动合同制度体系的建设及管理n劳动合同重要条款及其修改：劳动合同重要条款及其修改：n千万不用使用从网络下载的合同范本n劳动合同实质性条款：劳动合同实质性条款：1.劳动合同的

7、期限（试用期、期限）2.劳动报酬（工资构成）3.劳动时间（8小时）4.工作岗位（决定收入高低及平均工资）第二节：劳动合同制度体系的建设及管理第二节：劳动合同制度体系的建设及管理n劳动合同的期限：劳动合同的期限：n1.固定期限劳动合同；n2.无固定期限劳动合同；n3.以完成一定工作任务为期限的劳动合同（不得约定试用期）。n4.试用期，只能约定一次（3-12各月的，不得超过1个月，1-3年的，不得超过2个月，3年以上的，不得超过6个月）第二节：劳动合同制度体系的建设及管理第二节：劳动合同制度体系的建设及管理劳动报酬：劳动报酬：n1.固定工资：比如约定每月工资3000元；n2.基本工资：不得低于最低

8、工资标准，实际发放的工资构成为基本工资、提成；n3.包含加班费的固定金额：约定一个较高的金额,比如每月5000元，明确约定该工资构成已经包含加班费；n4.包含计件工资：应明确约定延长工作时间的加班费已经计算在计件工资之内；n5.年薪制：重要的岗位，比如职业经理人、技术员等，应明确年薪制工作已经包括了加班工资。第二节：劳动合同制度体系的建设及管理第二节：劳动合同制度体系的建设及管理劳动时间劳动时间n法律强制性标准：法律强制性标准：每周工作5天，每天不超过8小时n超过需支付延长工作时间工资（加班费），150%，200%，300%n计算方法：计算方法：n30003000元元21.7521.75天天8

9、 8小时小时1.51.5倍倍3 3小时小时2121天天 =1629 =1629元元第二节：劳动合同制度体系的建设及管理第二节：劳动合同制度体系的建设及管理工作岗位：工作岗位：n1.决定工资收入的高低n2.当发生劳动争议时，作为参考同行业平均工资的标准n广东省公安机关2009年度道路交通事故人身损害赔偿有关项目计算标准.doc第二节：劳动合同制度体系的建设及管理第二节：劳动合同制度体系的建设及管理n工资构成工资构成：n1.固定工资制；n2.基本工资+加班费；n3.基本工资+提成；n4.基本工资+计件工资。第二节：劳动合同制度体系的建设及管理第二节：劳动合同制度体系的建设及管理n工资工资表的作用：

10、规避法律风险表的作用：规避法律风险n使用工资表的注意事项：n1.必备性；n2.劳动者本人签名；n3.不得代签；n4.必须代签的，提交委托人的授权委托书n5.内容需完备：工资表第三节：进阶篇第三节：进阶篇n特殊岗位的担保特殊岗位的担保：n特殊岗位：出纳、司机、业务员等n禁止规定：不得扣押证件、工资、支付保证金n担保人的要求：本地户口，朋友或亲戚n担保的方式：连带责任担保n责任的承担及诉讼n秘籍：担保函第三节：进阶篇第三节：进阶篇n员工不同意单位为其缴纳社保：员工不同意单位为其缴纳社保：n缴纳社保的优点：缴纳社保的优点：n1.保护劳动者合法权益，工伤赔偿；n2.防止劳动者投诉、解除劳动合同。n劳动

11、者不同意购买社保的理由：劳动者不同意购买社保的理由：n1.节省开支，增加现金收入；n2.为了对付用人单位，抓住用人单位把柄；n3.不重视。秘籍：声明第三节：进阶篇第三节：进阶篇n保守商业秘密及竞业限制协议：保守商业秘密及竞业限制协议：n作用：作用：n1.保护商业秘密、技术秘密；n2.防止竞争对手不正当竞争。n注意事项：注意事项：n1.必须支付相应的经济补偿金，否则无效；n2.秘籍：工资构成第三节：进阶篇第三节：进阶篇n用人单位给员工开具证明应谨慎用人单位给员工开具证明应谨慎n案例分析：案例分析：n王某与掌管公司公章的总经理助理小倩关系不错，王某对小倩说自己的银行卡丢失了，银行办理挂失手续需要单

12、位出具相关收入证明，小倩觉得并不大碍，没有向老板请示即给王某开具了证明，内容为：王某是我公司员工，每月收入3000元整，特此证明。公司盖章：XXXX有限公司，XXXX年XX月XX日。秘籍：公章登记表、审批表第三节：进阶篇第三节：进阶篇n劳动合同的解除劳动合同的解除n原则：原则：n1.不要主动辞退或裁人n2.让劳动者先首先提出与用人单位解除劳动合同n3.例外：用人单位可以解除劳动且不用支付经济补偿金的情形n签订解除劳动合同协议书，结清双方的权利义务关系第二章：企业日常法律事务管理及风险防范第二章：企业日常法律事务管理及风险防范n企业营业执照、身份证复印件等证照的使用规范n合同的起草、修改、审核及

13、重要条款的设计n合同纠纷发生后的纠纷和处理n管辖权的约定及利弊n表见代理的形成及风险n申请法院财产保全n案例：广州某集团保证担保合同纠纷案（因该案输掉700多万元）n如何发现他人转移财产。第一节：营业执照等证照的使用规范第一节：营业执照等证照的使用规范n企业营业执照、身份证复印件等证照的使用规范企业营业执照、身份证复印件等证照的使用规范n1.加盖公章，注明再复印无效；n2.注明使用用途，比如：仅作为与XX公司签订买卖合同之用，或：仅用于XX工程施工之用、仅用于办理XX手续之用，以免被不法之徒利用；n3.签注时间。n案例：图第二节：合同的起草、修改、审核、设计第二节：合同的起草、修改、审核、设计

14、n合同形式审查（签字、盖章）基本方法：合同形式审查（签字、盖章）基本方法：n1.主体资格审查n2.合同实质性条款的审查n3.签章的审查第二节：合同的起草、修改、审核、设计第二节：合同的起草、修改、审核、设计n案例：案例：nA公司给B公司开出了发票，B公司出具了以下收据：“今收到北京A公司编号为O123456的金额为5万元的发票一份。B公司。张三。2002年12月31日。”请大家指出这张收据的缺陷。n（遗漏的相关信息：相对应的合同；款项是否已经支付；公司的公章）。经营过程中如果对方要求先出发票并挂帐，应当让对方出具收条，并一定要在收据中注明“以上款项未付”。这样做，该张收据就同时具有欠款确认书的

15、作用。对于其他的收据也应将有利的相关信息都包含进去。第三节：合同纠纷的处理第三节：合同纠纷的处理n合同纠纷发生后的处理及对策：合同纠纷发生后的处理及对策：n1.处理方式：协商、和解、诉讼、仲裁n2.资料的准备：双方的主体证明n3.证据的搜集：质量、价款、违约责任n4.查找对方财产线索第四节：管辖权的约定及选择第四节：管辖权的约定及选择1.1.合同纠纷的管辖权：合同纠纷的管辖权：法定管辖权：被告住所地、合同履行地人民法院管辖。约定管辖权：被告住所地、合同履行地、合同签订地、原告住所地、标的物所在地人民法院管辖2.2.专属管辖：专属管辖：不动产、港口作业、继承、海事法院3.3.仲裁委的选择及利弊：

16、仲裁委的选择及利弊：第五节：财产保全申请及担保第五节：财产保全申请及担保n1.1.分类：分类：诉前财产保全（15日起诉、财产所地在法院受理）、诉讼财产保全n2.2.程序：程序：提出申请、提供担保n3.3.关键：关键：掌握被申请人确切的财产线索n4.4.法律后果：法律后果：n5.5.案例：案例：佳禾公司诉东莞某公司买卖合同纠纷案第六节：表见代理及其风险第六节：表见代理及其风险案例：广州某房地产开发有限公司（下称某房地产公司）与深圳发展银行广州某支行签订了贷款抵押担保合同，以其8处房产为广州某工贸公司500万元的贷款本金、利息、罚息提供抵押担保。某房地产公司的现任法定代表人发现，贷款抵押担保合同中

17、其公章是真实的，但三名法人股东向银行出具的同意抵押担保的股东会决议的公章是虚假的。请大家猜测法院的判决结果。第六节：表见代理的形成及风险第六节：表见代理的形成及风险n什么是表见代理n表见代理的法律后果n真实案例：300万元的借款合同纠纷案第七节：公章管理混乱引发的案件第七节：公章管理混乱引发的案件n案例：广州某集团保证担保合同纠纷案（因该案输掉700多万元）第三章：工商局行政处罚风险防范第三章：工商局行政处罚风险防范n企业在经营管理过程中可能因下列原因受到工商局的行政处罚：n一、违反广告法的规定发布违法广告；n二、办理展销会违反法律规定的；n三、无证照经营的；n四、生产销售伪劣产品的；n五、未

18、按时年检的。第三章：工商局行政处罚风险防范第三章：工商局行政处罚风险防范n案例一：n某房地产开发商在新开发的楼盘打出诱人广告：签约即升值，回报率100%，距离地铁近3分钟路程，子女尊享名校，购买即可解决本地户口。第三章：工商局行政处罚风险防范第三章：工商局行政处罚风险防范n案例二：n某公司的法定代表人因病住院未及时申请年检，又未能申请延期，被工商局罚款1万元。第三章：工商局行政处罚风险防范第三章：工商局行政处罚风险防范n不年检的法律后果不年检的法律后果n一、罚款一、罚款n公司：公司：罚款1万元以上10万元以下；n分公司、非公司企业法人及其分支机构、来华从分公司、非公司企业法人及其分支机构、来华

19、从事经营活动的外国（地区）企业，以及其他经营事经营活动的外国（地区）企业，以及其他经营单位的：单位的：罚款3万元以下的罚款；n合伙企业、个人独资企业及其分支机构的：合伙企业、个人独资企业及其分支机构的：罚款3000元以下。n二、吊销营业执照二、吊销营业执照n三、取消法定代表人的任职资格三、取消法定代表人的任职资格第三章：工商局行政处罚风险防范第三章：工商局行政处罚风险防范n案例三：n无证照经营或者超越法定资质经营被处罚案。n王某出资30万元收购一家印刷厂，并办理了股东及企业法人影响执照变更登记手续，但是因为原印刷经营许可证到期未及时按时年检手续，被工商局罚款。第四章：注册资本变更及股权转让进阶

20、篇第四章：注册资本变更及股权转让进阶篇n第一节：注册资本变更的程序及收费标准n第二节：股权转让股东优先购买权n第三节：股权转让税收筹划第一节：注册资本变更的程序及收费标准第一节：注册资本变更的程序及收费标准n程序：程序：n1.股东会决议；n2.会计师事务所出具的验资报告n3.向工商局报批n4.减资：登报公告（三次）、申报债权第一节：注册资本变更的程序及收费标准第一节：注册资本变更的程序及收费标准减资公告减资公告 深圳市潮盛进出口有限公司公司注册号，经公司股东会决议由原注册资金人民币万元减至万元，请债权人见本公告起天内来我公司申请债权，联系人：黄小姐，电话。第一节：注册资本变更的程序及收费标准第

21、一节：注册资本变更的程序及收费标准n收费标准：收费标准：n注册资本1000万元(含1000万元)以下的，注册登记费为增加注册资本总额的0.8；n注册资本超过1000万元的，超过的部分0.4；注册资本总额超过一亿元(不含一亿)的，超过的部分不再收取；每份副本另加收工本费10元。第二节：股权转让及股东优先购买权第二节：股权转让及股东优先购买权n股东之间可以相互转让其全部出资或者部分出资。n股东向股东以外的人转让其出资时，必须经全体股东过半数同意；不同意转让的股东应当购买该转让的出资，如果不购买该转让的出资，视为同意转让。n经股东同意转让的出资，在同等条件下，其他股东对该出资有优先购买权。第二节：股

22、权转让及股东优先购买权第二节：股权转让及股东优先购买权n股东之间可以相互转让其全部出资或者部分出资。n案例：n甲公司有三个股东A、B、C、D，A、B、C、D之间可以任意的转让股权，份额也不受限制，也不必经过其他股东的同意。第二节：股权转让及股东优先购买权第二节：股权转让及股东优先购买权n股东向股东以外的人转让其出资时，必须经全体股东过半数同意；不同意转让的股东应当购买该转让的出资，如果不购买该转让的出资，视为同意转让。n案例：甲公司的股东A欲将其持有的30%股权转让给股东以外的B公司，A在转让前书面通知了B和C、D，如果B和C书面同意转让，D不同意，则甲可以与B公司签订股权转让协议，办理股权变

23、更手续。第二节：股权转让及股东优先购买权第二节：股权转让及股东优先购买权n如果B和C、D接到通知书，超过了未答复A是否同意其转让，根据法律规定，视为B、C、D都同意A将其股权转让给B公司。n如果B和C都同意A对外转让股权，D不同意，B和C超过除以外股东的半数，因此，只有D不同意不能阻止A转让股权。如果B同意，C、D不同意，那么C和D就应该购买A的股权，如果不购买，视为同意转让。第三节：股权转让税收筹划第三节：股权转让税收筹划nA公司持有B公司80%股权，同时A公司的全资子公司C公司持有B公司20%股权。B公司的注册资本为5000万元，A、C公司的出资额分别为4000万元和1000万元。A、C公

24、司因调整投资结构，拟将B公司股权全部转让给D公司。截至股权转让日，B公司的账面净资产为6000万元，其中盈余公积400万元，未分配利润600万元，商定转让价格与B公司账面净资产相同。（假定A、B、C公司企业所得税率皆为25%）第三节：股权转让税收筹划第三节：股权转让税收筹划n转让方案一：按照账面价值转让。根据国税发2000118号文件规定，A公司股权转让所得为800万元（600080%-4000），应交所得税200万元；C公司股权转让所得为200万元（600020%-1000），应交所得税50万元。A、C公司实际股权转让收益合计为750万元。第三节：股权转让税收筹划第三节：股权转让税收筹划n方

25、案二：分配股利后再行转让。B公司先将未分配利润800万元全额分配，A公司可获得股利480万元（60080%）；C公司可获得股利120万元（60020%），因A、B、C公司所得税率相同，根据税法规定，分得股利无需补税。分配后B公司所有者权益账面值降为5400万元，A、C公司分别将股权转让给D公司，根据国税发2000118号文件规定，A公司股权转让所得为320万元（540080%-4000），应交所得税80万元；A公司股权转让所得为80万元（540020%-1000），应交所得税20万元。A、C公司实际股权转让收益合计为900万元。第三节：股权转让税收筹划第三节：股权转让税收筹划n转让方案三：股权

26、整合后再行转让。A公司先按C公司投资成本受让B公司20%股权，持股比例增至100%，投资成本增至5000万元（4000+1000），再将股权转让给D公司。根据国税函2004390号文件规定，A公司的股权转让应按国税发199897号文件执行，A公司股权转让所得1000万元（6000-5000）应确认为股息性质的所得，不需交纳所得税。C公司因为股权转让所得为0，无需交纳所得税。A、C公司实际股权转让收益合计为1000万元。第五章：公司法人治理第五章：公司法人治理n第一节：公司的出资方式及比例n第二节：隐名出资及其风险n第三节：股权转让协议的程序及生效条件n第四节：股东享有的诉权第一节：公司出资方式

27、及比例第一节：公司出资方式及比例n一人有限公司：10万元，一次缴足，只能成立一个公司，注明注明自然人独资或者法人独资，并在公司营业执照中载明。n有限责任公司：2-50人，3万，分期缴纳，两年内缴足。n出资方式：货币（人民币、美元、港币）、土地使用权、房产、设备等实物、知识产权，不得以劳务出资。n股份有限公司：50人以上，500万元以上，上市和非上市公司。第二节：隐名出资及风险第二节：隐名出资及风险n一、隐名股东的含义n二、股东隐名出资的原因n三、隐名股东的风险及风险防范第三节：股权转让协议的程序及生效条件第三节：股权转让协议的程序及生效条件n内资企业：内资企业：n股东会决议、变更公司章程、收取

28、股权转让款、税务管理、报批n外资企业：外资企业：n报外经贸局批准后生效第四节：股东享有的诉权第四节：股东享有的诉权n一、股东大会、董事会决议确认、撤销的诉权n二、解散公司之诉n三、知情权之诉n四、高管损害之诉联系方式联系方式n广东同福律师事务所 宋振华律师n手机：13719184356n电话传真：020-84392278nE-mail：n网址：(民商法案例网)n地址：广州市同福中路325号（海珠法院对面）n佛山地址：谢谢分享！谢谢分享！Thanks!您的信任是我们成功合作的开始您的信任是我们成功合作的开始 我的信誉是我们成功合作的保障我的信誉是我们成功合作的保障n宋振华 律师法律顾问 专业品牌广州民商法案例网：广州民商法案例网：