商 法 总论 吉林大学法学院商法学部 高湘宇制作.ppt

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1、商商 法法 总论总论 吉林大学法学院吉林大学法学院 商法学教研部商法学教研部 高湘宇制作高湘宇制作Jilin University School of Law1/23/20231商法学商法学商法总论商法总论吉林大学吉林大学 法学院法学院1/23/20232第一章商法导论第一章商法导论本章主要阐述商法的意义、特征、法律本章主要阐述商法的意义、特征、法律渊源、商法发展史等关于商法的基础范渊源、商法发展史等关于商法的基础范畴。畴。1/23/20233第一节第一节 商法的概念与特征商法的概念与特征1/23/20234一、商法的概念一、商法的概念 商法商法商法商法是指调整商是指调整商是指调整商是指调整商

2、主体在其商行为中主体在其商行为中主体在其商行为中主体在其商行为中所形成的商事关系所形成的商事关系所形成的商事关系所形成的商事关系的法律规范的总称。的法律规范的总称。的法律规范的总称。的法律规范的总称。n n 狭义仅指商法典狭义仅指商法典狭义仅指商法典狭义仅指商法典及其附属法规及其附属法规及其附属法规及其附属法规n n广义包括全部商事广义包括全部商事广义包括全部商事广义包括全部商事法律部门。法律部门。法律部门。法律部门。商法学1/23/20235二、商法的调整对象二、商法的调整对象商法调整的对象是商事商法调整的对象是商事商法调整的对象是商事商法调整的对象是商事关系。包括：关系。包括：关系。包括：

3、关系。包括：1.1.1.1.商法调整营利主体即商法调整营利主体即商法调整营利主体即商法调整营利主体即各种企业组织。各种企业组织。各种企业组织。各种企业组织。2.2.2.2.商法只调整营利主体商法只调整营利主体商法只调整营利主体商法只调整营利主体的营利性行为。的营利性行为。的营利性行为。的营利性行为。3.3.3.3.商法所调整的营商法所调整的营商法所调整的营商法所调整的营利主体在经营活动利主体在经营活动利主体在经营活动利主体在经营活动中所形成的关系：中所形成的关系：中所形成的关系：中所形成的关系：包括企业的对外关包括企业的对外关包括企业的对外关包括企业的对外关系，企业的对内关系，企业的对内关系，

4、企业的对内关系，企业的对内关系。系。系。系。4.4.4.4.商法所调整的营利商法所调整的营利商法所调整的营利商法所调整的营利主体的活动必须发主体的活动必须发主体的活动必须发主体的活动必须发生在持续的营业之生在持续的营业之生在持续的营业之生在持续的营业之中。中。中。中。1/23/20236三、商法的特征三、商法的特征1.1.商法调整行为的营利商法调整行为的营利性特性性特性2.2.商法调整对象的特定商法调整对象的特定性性3.3.商法规范较强的技术商法规范较强的技术性和易变性性和易变性4.4.商法的公法性商法的公法性5.5.商法的国际性商法的国际性1/23/20237四、四、商法的划分商法的划分n（

5、一）实质意义的商法与形式意义的商法（一）实质意义的商法与形式意义的商法n（二）普通商法与特别商法（二）普通商法与特别商法n（三）中国商法与外国商法（三）中国商法与外国商法n（四）传统商法与现代商法（四）传统商法与现代商法1/23/20238第二节商法的基本原则第二节商法的基本原则 一、一、商主体法定原则商主体法定原则 二、公平交易原则二、公平交易原则 三、交易简便、迅捷原则三、交易简便、迅捷原则 四、鼓励交易原则四、鼓励交易原则 五、交易明确、安全原则五、交易明确、安全原则 1/23/20239第三节 商法的体系和渊源一、我国商法体系一、我国商法体系（一）商法体系的意义（一）商法体系的意义（二

6、）商法体系的结构（二）商法体系的结构 1.1.商主体制度商主体制度 2.2.商行为制度商行为制度 3.3.公司制度公司制度 4.4.破产制度破产制度 5.5.5.5.票据制度票据制度票据制度票据制度6.6.6.6.证券制度证券制度证券制度证券制度7.7.7.7.保险制度保险制度保险制度保险制度8.8.8.8.海商制度海商制度海商制度海商制度1/23/202310二、我国商法的渊源二、我国商法的渊源（一）商法渊源的含义（一）商法渊源的含义（一）商法渊源的含义（一）商法渊源的含义（二）我国商法的渊源（二）我国商法的渊源（二）我国商法的渊源（二）我国商法的渊源1 1 1 1.法律法律法律法律2.2.

7、2.2.行政法规行政法规行政法规行政法规3.3.3.3.地方性法规地方性法规地方性法规地方性法规4.4.4.4.国际条约国际惯例国际条约国际惯例国际条约国际惯例国际条约国际惯例5.5.5.5.立法解释立法解释立法解释立法解释6.6.6.6.司法解释司法解释司法解释司法解释7.7.7.7.商事自治规则商事自治规则商事自治规则商事自治规则1/23/202311第四节 商法的法律地位一、商法与民法的关系一、商法与民法的关系1.1.民法与商法是调整民商事行为的法律。但民法与商法是调整民商事行为的法律。但在法律部门的相互关系上，民法是普通法，在法律部门的相互关系上，民法是普通法，商法是特别法。商法是特别

8、法。2.2.民法与商法都属于私法范畴。但民法是纯民法与商法都属于私法范畴。但民法是纯司法，商法是以司法为主体，兼具公法性司法，商法是以司法为主体，兼具公法性内容。内容。3.3.民法调整的范围广泛，商法调整的范围有民法调整的范围广泛，商法调整的范围有限。民商法并行但不完全兼容限。民商法并行但不完全兼容。1/23/202312二、商法与经济法的关系二、商法与经济法的关系1.1.调整对象调整对象2.2.调整方法调整方法3.3.法律属性法律属性4.4.体系构成体系构成1/23/202313三、商法与行政法的关系三、商法与行政法的关系1.1.行政关系是根据国家意志产生的；商事关系是基行政关系是根据国家意

9、志产生的；商事关系是基于商主体的自由意志产生的。于商主体的自由意志产生的。2.2.行政关系中的法律主体，必须一方或双方为国家行政关系中的法律主体，必须一方或双方为国家行政管理机关；商事关系中的双方一般都是公民、行政管理机关；商事关系中的双方一般都是公民、法人或其他经济组织。法人或其他经济组织。3.3.行政关系是一种不平权关系；商事关系是一种平行政关系是一种不平权关系；商事关系是一种平权关系。权关系。4.4.行政法以强制性规范为主；商法以任意性规范为行政法以强制性规范为主；商法以任意性规范为主。主。5.5.行政主体的权力是国家授予的，不可任意放弃和行政主体的权力是国家授予的，不可任意放弃和转让；

10、商事主体的权利可依自己的意志合法处置。转让；商事主体的权利可依自己的意志合法处置。1/23/202314第五节商法的流变一、商法的缘起一、商法的缘起一、商法的缘起一、商法的缘起二、商法的发展二、商法的发展二、商法的发展二、商法的发展三、商法的未来三、商法的未来三、商法的未来三、商法的未来1/23/202315第二章第二章 商主体商主体1/23/202316第一节商主体的意义第一节商主体的意义 一、商主体的概念一、商主体的概念 商主体又称商事法律关系的商主体又称商事法律关系的主体，是指依照法律规定参与商主体，是指依照法律规定参与商事法律关系，能够以自己的名义事法律关系，能够以自己的名义从事商行为

11、，享有权利和承担义从事商行为，享有权利和承担义务的人，包括个人和组织务的人，包括个人和组织。1/23/202317二、商主体的特征二、商主体的特征 n n是一种法律拟制的特殊主体；是一种法律拟制的特殊主体；n n是从事以营利为目的的经营主体；是从事以营利为目的的经营主体；n n是商事法律关系的当事人是商事法律关系的当事人,即在商即在商法上享有权利并承担义务的人。法上享有权利并承担义务的人。1/23/202318三、我国商主体的分类三、我国商主体的分类（一）商个人（一）商个人（一）商个人（一）商个人（二）商合伙（二）商合伙（二）商合伙（二）商合伙（三）商法人（三）商法人（三）商法人（三）商法人（

12、四）商中间人（四）商中间人（四）商中间人（四）商中间人（五）商辅助人（五）商辅助人（五）商辅助人（五）商辅助人1/23/202319第二节第二节 商个人商个人一、商个人的意义一、商个人的意义n n在传统商法中，商个人又称在传统商法中，商个人又称“商个体商个体”、“商自然人商自然人”、“个体商个体商人人”、“个人商号个人商号”。商个人是指按照法定构成要件和程序去的特。商个人是指按照法定构成要件和程序去的特定的商主体资格，独立从事商行为，依法享有权利和承担义务的个定的商主体资格，独立从事商行为，依法享有权利和承担义务的个体。按照现代商法的观念，它可以表现为一个自然人，也可以表现体。按照现代商法的观

13、念，它可以表现为一个自然人，也可以表现为一个户，还可以表现为自然人投资设立的独资企业。为一个户，还可以表现为自然人投资设立的独资企业。二、商个人的特征二、商个人的特征n n（一）商个人与自然人的个人属性密切相联。如商个人（一）商个人与自然人的个人属性密切相联。如商个人（一）商个人与自然人的个人属性密切相联。如商个人（一）商个人与自然人的个人属性密切相联。如商个人常常以自然人的个人名称为其商业名称，如自然人发生常常以自然人的个人名称为其商业名称，如自然人发生常常以自然人的个人名称为其商业名称，如自然人发生常常以自然人的个人名称为其商业名称，如自然人发生变化，商个人则相应发生变化。变化，商个人则相

14、应发生变化。变化，商个人则相应发生变化。变化，商个人则相应发生变化。n n（二）商个人的财产与自然人或家庭户的财产密切相关。（二）商个人的财产与自然人或家庭户的财产密切相关。（二）商个人的财产与自然人或家庭户的财产密切相关。（二）商个人的财产与自然人或家庭户的财产密切相关。1/23/202320第二节第二节 商个人商个人n三、商个人的类型三、商个人的类型n n1.1.1.1.个体工商户个体工商户个体工商户个体工商户n n2.2.2.2.私营独资企业私营独资企业私营独资企业私营独资企业n n3.3.3.3.农村承包经营户农村承包经营户农村承包经营户农村承包经营户n四、商个人的产生、消灭四、商个人

15、的产生、消灭n五、商个人的法法律责任五、商个人的法法律责任1/23/202321第三节第三节 商合伙商合伙一、商合伙的意义一、商合伙的意义 商合伙是指两个以上的合伙人按照法律和商合伙是指两个以上的合伙人按照法律和商合伙是指两个以上的合伙人按照法律和商合伙是指两个以上的合伙人按照法律和合伙协议的规定共同出资、共同经营、共享合伙协议的规定共同出资、共同经营、共享合伙协议的规定共同出资、共同经营、共享合伙协议的规定共同出资、共同经营、共享收益、共担风险，合伙人对合伙经营所产生收益、共担风险，合伙人对合伙经营所产生收益、共担风险，合伙人对合伙经营所产生收益、共担风险，合伙人对合伙经营所产生的债务承担无

16、限连带责任的商事组织。的债务承担无限连带责任的商事组织。的债务承担无限连带责任的商事组织。的债务承担无限连带责任的商事组织。二、商合伙的特征二、商合伙的特征n n1.1.1.1.必须由两个或两个以上的合伙人共同组建；必须由两个或两个以上的合伙人共同组建；必须由两个或两个以上的合伙人共同组建；必须由两个或两个以上的合伙人共同组建；n n2.2.2.2.设立的基础是合伙合同；设立的基础是合伙合同；设立的基础是合伙合同；设立的基础是合伙合同；1/23/202322n3.3.商合伙的财产为合伙人共有；商合伙的财产为合伙人共有；n4.4.所从事的商事经营活动由合伙人共同为之，也所从事的商事经营活动由合伙

17、人共同为之，也可以共同委托代理人为之。各合伙人对事务的执可以共同委托代理人为之。各合伙人对事务的执行享有同等权利和义务；行享有同等权利和义务；n5.5.合伙人对合伙企业的债务承担无限连带责任。合伙人对合伙企业的债务承担无限连带责任。三、商合伙的分类三、商合伙的分类1.1.个人合伙个人合伙2.2.合伙型联营合伙型联营3.3.合伙企业合伙企业1/23/202323第四节第四节 商法人商法人 一、商法人的概念一、商法人的概念一、商法人的概念一、商法人的概念 商法人是指按照法定构成要件和程序设立的，拥有法人资格，参与商事法律关系，依法独立享有权利和承担义务的组织。1/23/202324二、商法人的特征

18、二、商法人的特征1.1.通过法定设立程序，履行工商登记，通过法定设立程序，履行工商登记，取得主体资格；取得主体资格；2.2.具有独立的财产和财产权；具有独立的财产和财产权；3.3.具有统一的组织机构和意思机关；具有统一的组织机构和意思机关；4.4.是独立的责任主体，以全部财产为是独立的责任主体，以全部财产为限对外承担法律责任；限对外承担法律责任；5.5.只能从事商行为，并在其法定授权只能从事商行为，并在其法定授权范围内从事这种行为。范围内从事这种行为。1/23/202325三、商法人的分类三、商法人的分类n n1.1.1.1.国有商法人国有商法人国有商法人国有商法人n n2.2.2.2.集体商

19、法人集体商法人集体商法人集体商法人n n3.3.3.3.合营或合资商法人合营或合资商法人合营或合资商法人合营或合资商法人n n4.4.4.4.私营商法人私营商法人私营商法人私营商法人n n5.5.5.5.外商投资商法人外商投资商法人外商投资商法人外商投资商法人1/23/202326第五节商中间人第五节商中间人n一、商中间人的意义一、商中间人的意义 n二、商中间人的类型二、商中间人的类型n n1.1.1.1.代理商代理商代理商代理商n n2.2.2.2.居间商居间商居间商居间商n n3.3.3.3.行纪商行纪商行纪商行纪商n三、商中间人的立法模式三、商中间人的立法模式1.1.1.1.在商主体为商

20、行为登记时明确规定其从事直接在商主体为商行为登记时明确规定其从事直接在商主体为商行为登记时明确规定其从事直接在商主体为商行为登记时明确规定其从事直接商行为时兼营中介商行为；商行为时兼营中介商行为；商行为时兼营中介商行为；商行为时兼营中介商行为；2.2.2.2.在登记中明定商主体是从事中介商行为的商人，在登记中明定商主体是从事中介商行为的商人，在登记中明定商主体是从事中介商行为的商人，在登记中明定商主体是从事中介商行为的商人，即中间商，如某某中介公司。即中间商，如某某中介公司。即中间商，如某某中介公司。即中间商，如某某中介公司。1/23/202327第六节商辅助人第六节商辅助人一、商辅助人的概念

21、一、商辅助人的概念一、商辅助人的概念一、商辅助人的概念n n商辅助人又称商使用人，商辅助人又称商使用人，商辅助人又称商使用人，商辅助人又称商使用人，是指在商事交易中，丛属是指在商事交易中，丛属是指在商事交易中，丛属是指在商事交易中，丛属于商主体，受商主体委任于商主体，受商主体委任于商主体，受商主体委任于商主体，受商主体委任或支配，辅助商主体开展或支配，辅助商主体开展或支配，辅助商主体开展或支配，辅助商主体开展营业的人。商辅助人本身营业的人。商辅助人本身营业的人。商辅助人本身营业的人。商辅助人本身不是商人，它以商主体的不是商人，它以商主体的不是商人，它以商主体的不是商人，它以商主体的名义为法律行

22、为，并且其名义为法律行为，并且其名义为法律行为，并且其名义为法律行为，并且其行为的全部后果由商主体行为的全部后果由商主体行为的全部后果由商主体行为的全部后果由商主体承担。承担。承担。承担。n n二、商辅助人二、商辅助人二、商辅助人二、商辅助人的类型的类型的类型的类型n n 1.1.1.1.经理人经理人经理人经理人 2.2.2.2.代办人代办人代办人代办人三、商辅助人与三、商辅助人与三、商辅助人与三、商辅助人与商主体的关系商主体的关系商主体的关系商主体的关系1.1.1.1.委任关系委任关系委任关系委任关系2.2.2.2.雇佣关系雇佣关系雇佣关系雇佣关系1/23/202328第三章商行为第三章商行

23、为1/23/202329第一节商行为的意义1/23/202330n n 一、商行为的概念一、商行为的概念 商行为是指商主体所从事的以商行为是指商主体所从事的以营利为目的的经营行为。它是相营利为目的的经营行为。它是相对于民事行为而言的一个概念。对于民事行为而言的一个概念。n n二、商行为的特征二、商行为的特征二、商行为的特征二、商行为的特征n n1.1.1.1.以营利为目的的行为；以营利为目的的行为；以营利为目的的行为；以营利为目的的行为；n n2.2.2.2.是经营性行为；是经营性行为；是经营性行为；是经营性行为；n n3.3.3.3.是商主体所从事的行为。是商主体所从事的行为。是商主体所从事

24、的行为。是商主体所从事的行为。1/23/202331三、商行为的分类n n（一）绝对商行为与相对商行为（一）绝对商行为与相对商行为（一）绝对商行为与相对商行为（一）绝对商行为与相对商行为n n（二）单方商行为与双方商行为（二）单方商行为与双方商行为（二）单方商行为与双方商行为（二）单方商行为与双方商行为n n（三）基本商行为与辅助商行为（三）基本商行为与辅助商行为（三）基本商行为与辅助商行为（三）基本商行为与辅助商行为n n（四）固有商行为与推定商行为（四）固有商行为与推定商行为（四）固有商行为与推定商行为（四）固有商行为与推定商行为1/23/202332第二节一般商行为n n一、一般商行为的

25、意义一、一般商行为的意义一、一般商行为的意义一、一般商行为的意义n n 一般商行为是指在商事交易中具有共一般商行为是指在商事交易中具有共一般商行为是指在商事交易中具有共一般商行为是指在商事交易中具有共性的、并受商法规则所调整的行为。性的、并受商法规则所调整的行为。性的、并受商法规则所调整的行为。性的、并受商法规则所调整的行为。n n 二、一般商行为的内容二、一般商行为的内容二、一般商行为的内容二、一般商行为的内容n n（一）商法上的债权行为；（一）商法上的债权行为；（一）商法上的债权行为；（一）商法上的债权行为；n n（二）商法上的物权行为；（二）商法上的物权行为；（二）商法上的物权行为；（二

26、）商法上的物权行为；n n（三）商法上的交互计算；（三）商法上的交互计算；（三）商法上的交互计算；（三）商法上的交互计算；n n（四）商法上的给付行为；（四）商法上的给付行为；（四）商法上的给付行为；（四）商法上的给付行为；n n（五）商事交易中的谨慎责任等（五）商事交易中的谨慎责任等（五）商事交易中的谨慎责任等（五）商事交易中的谨慎责任等。1/23/202333第三节特殊商行为第三节特殊商行为 一、特殊商行为概念一、特殊商行为概念一、特殊商行为概念一、特殊商行为概念 特殊商行为是指在商事交易特殊商行为是指在商事交易中具有个别性，并受商法中的特中具有个别性，并受商法中的特别法或特别规则调整的商

27、行为。别法或特别规则调整的商行为。1/23/202334二、特殊商行为的种类二、特殊商行为的种类n 1.1.1.1.商事买卖商事买卖商事买卖商事买卖 6.6.6.6.商事信用商事信用商事信用商事信用n n 2.2.2.2.商事代理商事代理商事代理商事代理 7.7.7.7.商事期货交易商事期货交易商事期货交易商事期货交易n n 3.3.3.3.商事行纪商事行纪商事行纪商事行纪 8.8.8.8.融资租赁融资租赁融资租赁融资租赁n n 4.4.4.4.商事居间商事居间商事居间商事居间 9.9.9.9.商事仓储商事仓储商事仓储商事仓储n n 5.5.5.5.商事信托商事信托商事信托商事信托 10.10

28、.10.10.商事货运商事货运商事货运商事货运1/23/202335第四章商事登记第四章商事登记本章核心在于商事登记的意义、效本章核心在于商事登记的意义、效力力1/23/202336第一节第一节 商事登记的意义商事登记的意义1/23/202337一、商事登记的概念一、商事登记的概念n n商事登记是指商主体或商主体的筹办人，商事登记是指商主体或商主体的筹办人，商事登记是指商主体或商主体的筹办人，商事登记是指商主体或商主体的筹办人，为了设立、变更或终止商主体资格，依照为了设立、变更或终止商主体资格，依照为了设立、变更或终止商主体资格，依照为了设立、变更或终止商主体资格，依照商事登记法规、商事登记法

29、规实施细则以商事登记法规、商事登记法规实施细则以商事登记法规、商事登记法规实施细则以商事登记法规、商事登记法规实施细则以及其他特别法规定的内容和程序，由当事及其他特别法规定的内容和程序，由当事及其他特别法规定的内容和程序，由当事及其他特别法规定的内容和程序，由当事人讲登记事项向营业所在地登记机关提出，人讲登记事项向营业所在地登记机关提出，人讲登记事项向营业所在地登记机关提出，人讲登记事项向营业所在地登记机关提出，经登记机关审查和准将登记事项记载于登经登记机关审查和准将登记事项记载于登经登记机关审查和准将登记事项记载于登经登记机关审查和准将登记事项记载于登记簿的法律行为。记簿的法律行为。记簿的法

30、律行为。记簿的法律行为。1/23/202338二、商事登记的特征二、商事登记的特征n n n它必须按照法定它必须按照法定条件和程序请求条件和程序请求法定机关将法定法定机关将法定事项请求记载于事项请求记载于法定文件上。法定文件上。1/23/202339三、商事登记立法三、商事登记立法n n（一）公司，登记主要适用公司法、公司（一）公司，登记主要适用公司法、公司（一）公司，登记主要适用公司法、公司（一）公司，登记主要适用公司法、公司登记管理条例、公司注册资本登记管理暂登记管理条例、公司注册资本登记管理暂登记管理条例、公司注册资本登记管理暂登记管理条例、公司注册资本登记管理暂行规定、企业法人管理若干

31、问题的规定等；行规定、企业法人管理若干问题的规定等；行规定、企业法人管理若干问题的规定等；行规定、企业法人管理若干问题的规定等；n n（二）非公司企业，其中又分为非公司的（二）非公司企业，其中又分为非公司的（二）非公司企业，其中又分为非公司的（二）非公司企业，其中又分为非公司的法人企业和非法人企业两类；法人企业和非法人企业两类；法人企业和非法人企业两类；法人企业和非法人企业两类；n n（三）外商投资企业（三）外商投资企业（三）外商投资企业（三）外商投资企业1/23/202340第二节商事登记的对象与登记管理机关第二节商事登记的对象与登记管理机关n n一、商事登记的对一、商事登记的对一、商事登记

32、的对一、商事登记的对象象象象n n1.1.1.1.商事登记的对象商事登记的对象商事登记的对象商事登记的对象为商主体。为商主体。为商主体。为商主体。n n2.2.2.2.我国法律将登记我国法律将登记我国法律将登记我国法律将登记对象分类主要由两对象分类主要由两对象分类主要由两对象分类主要由两种方式：种方式：种方式：种方式：n n二分法。将商主体二分法。将商主体分为具有法人资格分为具有法人资格的企业和不具有法的企业和不具有法人资格的企业。人资格的企业。n n三分法。将商主体三分法。将商主体分为公司、非公司分为公司、非公司企业、外商投资企企业、外商投资企业业；1/23/202341二、商事登记的机关二

33、、商事登记的机关n n商事登记的管理机商事登记的管理机商事登记的管理机商事登记的管理机关是指按照商事登关是指按照商事登关是指按照商事登关是指按照商事登记法的规定，接受记法的规定，接受记法的规定，接受记法的规定，接受商事登记申请，并商事登记申请，并商事登记申请，并商事登记申请，并具有办理商事登记具有办理商事登记具有办理商事登记具有办理商事登记的国家机构。的国家机构。的国家机构。的国家机构。n n在我国，商事登记的管理在我国，商事登记的管理在我国，商事登记的管理在我国，商事登记的管理机关是国家工商行政管理机关是国家工商行政管理机关是国家工商行政管理机关是国家工商行政管理机关。国家工商行政管理机关。

34、国家工商行政管理机关。国家工商行政管理机关。国家工商行政管理机关独立行使登记管理权，机关独立行使登记管理权，机关独立行使登记管理权，机关独立行使登记管理权，并实行分级登记管理原则。并实行分级登记管理原则。并实行分级登记管理原则。并实行分级登记管理原则。不同级别的工商机关独立不同级别的工商机关独立不同级别的工商机关独立不同级别的工商机关独立行使职权；但上级登记主行使职权；但上级登记主行使职权；但上级登记主行使职权；但上级登记主管机关有权纠正下级登记管机关有权纠正下级登记管机关有权纠正下级登记管机关有权纠正下级登记主管机关不符合国家法律主管机关不符合国家法律主管机关不符合国家法律主管机关不符合国家

35、法律法规和政策规定的行为。法规和政策规定的行为。法规和政策规定的行为。法规和政策规定的行为。1/23/202342三、商事登记的种类三、商事登记的种类n n（一）开业登记（一）开业登记（一）开业登记（一）开业登记n n（二）变更登记（二）变更登记（二）变更登记（二）变更登记n n（三）注销登记（三）注销登记（三）注销登记（三）注销登记1/23/202343四、商事登记的程序四、商事登记的程序 主要分为下列几个阶段：主要分为下列几个阶段：主要分为下列几个阶段：主要分为下列几个阶段：1.1.申请申请申请申请 2.2.受理受理受理受理 3.3.审查审查审查审查 4.4.核准发照核准发照核准发照核准发

36、照 5.5.公告公告公告公告1/23/202344第三节商第三节商事登记的效力与监管事登记的效力与监管 一、商事登记的效力一、商事登记的效力一、商事登记的效力一、商事登记的效力二、商事登记的监管二、商事登记的监管二、商事登记的监管二、商事登记的监管1/23/202345第五章第五章 商商 号号1/23/202346第一节商号的意义第一节商号的意义n n一、商号的概念一、商号的概念一、商号的概念一、商号的概念n n商号，又称商事名称、商业名称，它是指商号，又称商事名称、商业名称，它是指商号，又称商事名称、商业名称，它是指商号，又称商事名称、商业名称，它是指商主体在从事商行为时所使用的名称，即商主

37、体在从事商行为时所使用的名称，即商主体在从事商行为时所使用的名称，即商主体在从事商行为时所使用的名称，即商主体在商事交易中为法律行为时，用以商主体在商事交易中为法律行为时，用以商主体在商事交易中为法律行为时，用以商主体在商事交易中为法律行为时，用以署名或让他的代理人用其与他人进行商事署名或让他的代理人用其与他人进行商事署名或让他的代理人用其与他人进行商事署名或让他的代理人用其与他人进行商事交往的名称。交往的名称。交往的名称。交往的名称。1/23/202347二、商号的特征二、商号的特征n n（一）商号不等于商主体；（一）商号不等于商主体；（一）商号不等于商主体；（一）商号不等于商主体；n n（

38、二）商号是商主体相互区别的外在标志；（二）商号是商主体相互区别的外在标志；（二）商号是商主体相互区别的外在标志；（二）商号是商主体相互区别的外在标志；n n（三）商号是商主体在从事商行为时使用（三）商号是商主体在从事商行为时使用（三）商号是商主体在从事商行为时使用（三）商号是商主体在从事商行为时使用的名称。的名称。的名称。的名称。1/23/202348 第二节商号的选定与登记第二节商号的选定与登记n n一、商号的选定一、商号的选定一、商号的选定一、商号的选定n n商号选定是指商主体按照法律的要求去的商号。商号选定是指商主体按照法律的要求去的商号。商号选定是指商主体按照法律的要求去的商号。商号选

39、定是指商主体按照法律的要求去的商号。n n不同国家，在商号选定方面奉行不同原则。主要不同国家，在商号选定方面奉行不同原则。主要不同国家，在商号选定方面奉行不同原则。主要不同国家，在商号选定方面奉行不同原则。主要由两种：商号自由原则与商号真实原则又称商号由两种：商号自由原则与商号真实原则又称商号由两种：商号自由原则与商号真实原则又称商号由两种：商号自由原则与商号真实原则又称商号初始原则。初始原则。初始原则。初始原则。n n我国采用商号真实原则，即法律对商号选定予以我国采用商号真实原则，即法律对商号选定予以我国采用商号真实原则，即法律对商号选定予以我国采用商号真实原则，即法律对商号选定予以严格限制

40、。严格限制。严格限制。严格限制。1/23/202349二、商号选定的限制二、商号选定的限制 n n（一）商主体原则上只许使用一个商号（一）商主体原则上只许使用一个商号（一）商主体原则上只许使用一个商号（一）商主体原则上只许使用一个商号n n（二）商号的内容和文字涉及法律所列举的不得（二）商号的内容和文字涉及法律所列举的不得（二）商号的内容和文字涉及法律所列举的不得（二）商号的内容和文字涉及法律所列举的不得使用的事项，这类商号将被禁止使用使用的事项，这类商号将被禁止使用使用的事项，这类商号将被禁止使用使用的事项，这类商号将被禁止使用n n（三）商号的选定除民族自治地方的企业外。一（三）商号的选定

41、除民族自治地方的企业外。一（三）商号的选定除民族自治地方的企业外。一（三）商号的选定除民族自治地方的企业外。一般应使用汉字。般应使用汉字。般应使用汉字。般应使用汉字。n n （四）设分支机构的商主体，该商主体及其分支（四）设分支机构的商主体，该商主体及其分支（四）设分支机构的商主体，该商主体及其分支（四）设分支机构的商主体，该商主体及其分支机构的商号的选定应符合法定要求机构的商号的选定应符合法定要求机构的商号的选定应符合法定要求机构的商号的选定应符合法定要求n n（五）联营商事企业应当在其商号中标明（五）联营商事企业应当在其商号中标明（五）联营商事企业应当在其商号中标明（五）联营商事企业应当在

42、其商号中标明“联营联营联营联营”或者或者或者或者“联合联合联合联合”字样，但不得使用联营成员的商字样，但不得使用联营成员的商字样，但不得使用联营成员的商字样，但不得使用联营成员的商号。号。号。号。1/23/202350三、商号的登记n n（一）商号登记的概念（一）商号登记的概念（一）商号登记的概念（一）商号登记的概念n n（二）商号的登记的程序（二）商号的登记的程序（二）商号的登记的程序（二）商号的登记的程序n n（三）商号的登记的类型（三）商号的登记的类型（三）商号的登记的类型（三）商号的登记的类型n n（四）商号登记的效力（四）商号登记的效力（四）商号登记的效力（四）商号登记的效力n n商

43、号一经登记，救活的专有使用权，并在法律上商号一经登记，救活的专有使用权，并在法律上商号一经登记，救活的专有使用权，并在法律上商号一经登记，救活的专有使用权，并在法律上获得双重效力：获得双重效力：获得双重效力：获得双重效力：1.1.1.1.排他效力排他效力排他效力排他效力 2.2.2.2.救济效力救济效力救济效力救济效力1/23/202351第三节商号权第三节商号权 一、商号权的概念一、商号权的概念一、商号权的概念一、商号权的概念商号权是指商主体依法享有的对商号的商号权是指商主体依法享有的对商号的商号权是指商主体依法享有的对商号的商号权是指商主体依法享有的对商号的专有使用权，它主要包括专有权和使

44、用专有使用权，它主要包括专有权和使用专有使用权，它主要包括专有权和使用专有使用权，它主要包括专有权和使用权两个方面。权两个方面。权两个方面。权两个方面。在我国，商号权以登记为取得要件。在我国，商号权以登记为取得要件。在我国，商号权以登记为取得要件。在我国，商号权以登记为取得要件。商号权是一种名称权，属于法律上的绝商号权是一种名称权，属于法律上的绝商号权是一种名称权，属于法律上的绝商号权是一种名称权，属于法律上的绝对权。多数学者认为，商号权是兼人身对权。多数学者认为，商号权是兼人身对权。多数学者认为，商号权是兼人身对权。多数学者认为，商号权是兼人身权与财产权于一体的混合权利。权与财产权于一体的混

45、合权利。权与财产权于一体的混合权利。权与财产权于一体的混合权利。1/23/202352 n n1.1.1.1.商号权具有区域性商号权具有区域性商号权具有区域性商号权具有区域性限制限制限制限制n n2.2.2.2.商号权具有公开性商号权具有公开性商号权具有公开性商号权具有公开性n n3.3.3.3.商号权具有可转让商号权具有可转让商号权具有可转让商号权具有可转让性性性性三、商号权的保护方法三、商号权的保护方法 n二、商号权的特点二、商号权的特点1/23/202353第六章第六章 商事账簿商事账簿 1/23/202354第一节第一节 商事账簿的意义商事账簿的意义n n一、商事账簿的概念一、商事账簿

46、的概念一、商事账簿的概念一、商事账簿的概念n n商事账簿是指商主体为了表明财产状况和商事账簿是指商主体为了表明财产状况和商事账簿是指商主体为了表明财产状况和商事账簿是指商主体为了表明财产状况和经营状况而依法制作的账簿。经营状况而依法制作的账簿。经营状况而依法制作的账簿。经营状况而依法制作的账簿。n n现代会计账簿的形式有：书面形式和口头现代会计账簿的形式有：书面形式和口头现代会计账簿的形式有：书面形式和口头现代会计账簿的形式有：书面形式和口头形式。形式。形式。形式。n n二、商事账簿的分类二、商事账簿的分类二、商事账簿的分类二、商事账簿的分类1/23/202355二、商事账簿的分类二、商事账簿

47、的分类1.1.1.1.会计凭证会计凭证会计凭证会计凭证 2.2.2.2.会计账簿会计账簿会计账簿会计账簿 3.3.3.3.财务会计报告财务会计报告财务会计报告财务会计报告1/23/202356第二节商事账簿的效力第二节商事账簿的效力 一、商事账簿的一般效力一、商事账簿的一般效力一、商事账簿的一般效力一、商事账簿的一般效力1.1.1.1.对于商事交易各方，它是进行财务清点核对于商事交易各方，它是进行财务清点核对于商事交易各方，它是进行财务清点核对于商事交易各方，它是进行财务清点核算的重要依据；算的重要依据；算的重要依据；算的重要依据；2.2.2.2.对于商事主管部门，它是进行稽查审计、对于商事主

48、管部门，它是进行稽查审计、对于商事主管部门，它是进行稽查审计、对于商事主管部门，它是进行稽查审计、计算税率、资产评估等的重要依据；计算税率、资产评估等的重要依据；计算税率、资产评估等的重要依据；计算税率、资产评估等的重要依据；3.3.3.3.在法律诉讼中，它具有重要的证据效力在法律诉讼中，它具有重要的证据效力在法律诉讼中，它具有重要的证据效力在法律诉讼中，它具有重要的证据效力1/23/202357二、商事账簿的保管n n 商法多规定，特定主体必须在法定期限商法多规定，特定主体必须在法定期限商法多规定，特定主体必须在法定期限商法多规定，特定主体必须在法定期限内保管其商业账簿。内保管其商业账簿。内

49、保管其商业账簿。内保管其商业账簿。n n我国我国我国我国会计法会计法会计法会计法规定，会计凭证、会计账规定，会计凭证、会计账规定，会计凭证、会计账规定，会计凭证、会计账簿、会计报表和其他会计资料，应当按照簿、会计报表和其他会计资料，应当按照簿、会计报表和其他会计资料，应当按照簿、会计报表和其他会计资料，应当按照国家有关规定建立档案，妥善保管。国家有关规定建立档案，妥善保管。国家有关规定建立档案，妥善保管。国家有关规定建立档案，妥善保管。n n公司法公司法公司法公司法规定，公司不仅应妥善保管商规定，公司不仅应妥善保管商规定，公司不仅应妥善保管商规定，公司不仅应妥善保管商事账簿，而且还应按照法律或公司章程的事账簿，而且还应按照法律或公司章程的事账簿，而且还应按照法律或公司章程的事账簿，而且还应按照法律或公司章程的要求及时向公司股东提供商事账簿。要求及时向公司股东提供商事账簿。要求及时向公司股东提供商事账簿。要求及时向公司股东提供商事账簿。1/23/202358三、违反商事账簿制作和保管三、违反商事账簿制作和保管义务的法律后果义务的法律后果1/23/2023591/23/2023601/23/202361