2022年关于表见代理制度的探讨.doc

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1、关于表见代理制度的讨论一、表见代理的概念及内涵的性质所谓表见代理是指代理人虽无代理权，但有可使相对人有理由相信其有代理权的事由，因此法律强使本人(即名以上的被代理人)关于无过失的相对人承担被代理人责任的一种特别的无权代理。表见代理成立后，被代理人就应遭到无权代理人与相对人所施行的民事法律行为所产生的法律效力上的约束。从表见代理的的内涵上分析，首先，在外部关系上，当第三人主张代理行为的效力时，表见代理发生与正常的代理一样而且对等的法律效果，即代理人代理行为所设定的权利义务由被代理人承受，并在双方之间产生一种民事法律关系，其所产生的法律责任也一并由被代理人来负担，代理人因过致第三人以损害的，第三人

2、有权恳求被代理人予以赔偿。其次，在内部关系上，由于代理人与被代理人之间并不存在代理权的授予，所以也就不发生民事法律关系。需要说明的是，关于表见代理，被代理人无权主张该代理行为无效，以便保护第三人的合法权益不受进犯。例如，张某系某公司的职工，负责业务的开展，因故，张某被公司开除，但该单位的盖章介绍信、合同书文本张某仍持有。但假如该单位未在传媒上公告：张某已被单位开除，其所持有的该单位的盖章介绍信、合同书文本已作废。那么，张某假如以该单位的名义与第三人订立合同，即构成了表见代理。假如该单位主张合同无效，从法理分析，是不能成立的，由于张某完全有理由相信张某有代理权，因张某持有该单位盖章的介绍信和空白

3、合同书文本，第三人假如主张合同无效，那么就应该依照情况详细分析了。二、我国表见代理制度的历史开展表见代理制度开场于1900年的德国民法。德国民法典第170条规定：代理权以意思表示通知第三人者，在受权人向第三人通知代理权消灭前，其代理权对第三人仍然有效。由于历史上种种的缘故，直到20世纪80年代中期，随着我国商品经济的开展，市场经济的逐步建立，经济代理贸易的增多，纠纷的出现，我国学者开场对其进展研究与分析，逐步以法律的方式确立了我国的表见代理制度。按照代理制度，代理人在受权范围内以被代理人名义进展的活动所产生的法律后果，由被代理人直截了当享有权利和承担义务。由于，代理行为是被代理人的行为，是被代

4、理人的一种意思表示。在代理的诸多要素中，代理权的授予是被代理人的意思表示。因此，不管是被代理人承受代理行为的法律后果依然第三人向被代理人主张代理行为法律效果，都必须是以代理权限为唯一的依照，即代理行为必须为有权代理，那么，假如代理人无权代理，超越权限代理在第三人不明白的情况下产生什么样的法律后果呢?随之表见代理作为一种法律制度自然而然地便产生了，假如无权代理关于被代理人并不产生法律效果，势必会对第三人造成一种损害(或损害)，如此就将第三人置于一种特别不利的地位，我国的市场买卖将特别不平安。这关于全国市场的经济运作和国际市场业务的开展将会产生不利的妨碍。我国民法上所规定市场买卖平安，高效运转，老

5、实信誉的原则将无从表达，也违犯了我国社会主义市场经济的开展方向。由此可见，第三人在进展民事代理行为时只需对代理人的意思表示尽到了留意义务。从客观情形上对行为人的代理身份和代理权限进展推断，以确立其意思表示的真实性。只要第三人履行了这一义务，其与代理人所为的民事代理行为的履行利益就应遭到法律的保护，就有权向被代理人主张该民事代理行为所产生的法律效果，即便该代理人并不享有此项代理权。我国民法通则第66条第1款规定：本人明白别人以本人名义施行民事行为而不作否认表示的，视为同意。假如被代理人不明白代理人以本人的名义而施行民事行为，那么将产生什么样的法律后果呢?但从民法通则第66条第1款是找不到答案的。

6、为此我国合同法第49条又进一步作了规定：行为人没有代理权，超越代理权或者代理权终止后以被代理人的名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效，以补此漏缺。三、表见代理的构成要件表见代理是指代理人尽管没有代理权，但是外表上，客观上具有使无过失的相对人相信他为有权代理人的正当理由的情况，且相对人主观上的好心且无过失，因此能够向被代理人主张代理的效力。表见代理本是一种代理行为，一种没有代理权的代理，他具备代理行为的表象，但欠缺代理权的行为。但是，由于相对人有足够的理由相信代理关系的存在，被代理人不得以无权代理为理由，否认代理行为所产生的法律后果，被代理人仍然要承担相应的法律责任，为

7、保护好心无过失的第三人的合法权益，确保买卖的平安。笔者认为表见代理的构成要件应是以下几个方面：(一)表见代理应当符合代理的外表要件。表见代理须以被代理人的名义进展活动，与第三人缔结民事关系，表见代理作为代理的一种，它就应当符合代理的外表要件。否则，就不成为代理，而是表见代理人与第三人之间构成的民事法律关系，只对缔约双方存在法律效力，不及别人。(二)代理人具有被受权的表象。无权代理之因此成为表见代理，是由于代理人具有被受权的表象。客观上须有使第三人相信表见代理人具有代理权的情形，并能使第三人在主观上构成该代理人不容疑心的具有代理权的认识，如本人的口头表示、借用的合同章、介绍信等，尽管代理人没有被

8、实际受权，但任何一个正常的买卖人能依照表示推断出代理人具有代理权，由于第三人作为该行为相对方，其目的应是追求通过表见代理人从被代理处获得该民事代理行为的法律效果。(三)第三人须为好心且无过失。第三人(即相对人)明知代理人无权代理或者第三人与代理人串通，均不构成表见代理。由于假如相对人明知是无代理权，那么他就不是相信有代理权而是确知无代理权，显而易见地不构成表见代理。假如相对人与代理人有串通行为，那么即便依照有权代理制度，该代理仍是无效的。上述的两种情况，给予了第三人向被代理人主张民事代理行为得法律效果的权利，却在一定程度上损害了被代理人的利益，维护了第三人的合法权益，有损人利己之嫌。假如确认其

9、代理有效成立，违犯我国民法的立法精神和立法原则。要求第三人在客观上必须表现为无过失，以便更好地保护买卖中处于弱势地位的被代理人地合法权益。(四)被代理人对无权代理行为地追认与否。表见代理是在本人对无权代理行为不可否认的情况下产生的。无权代理人的代理行为在被认为表见代理前，首先是无权代理，假如本人在代理行为发生后，对该无权代理行为进展追认，自然构成有权代理。如此就没有必要审查是否构成表见代理。(五)具备代理成立的有效条件。表见代理是有效代理，就必定要具备代理的其他生效要件。即行为人具有相应的民事才能，意思表示真实，内容不违犯法律或社会公共利益。假如表见代理人与第三人之间的民事行为欠缺成立的有效条

10、件，那么该行为从一开场就不产生法律效力，又怎能触及到被代理人呢?假如出现表见代理人为成心损害被代理人的利益而与仁慈无过失的第三人签订有损被代理人或者社会公共利益的合同的情况，就会因表见代理人的意思表示不真实，导致合同无效，从而使第三人的利益无法得到充分的保护。四、表见代理的类型依照我国合同法第49条规定：行为人没有代理权，超越代理权或者代理权终止后，以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。结合我国现行的民事立法，表见代理类型存在三种。即受权型表见代理、越权型表见代理、及权限连续型表见代理。笔者将在下文中对这三品种型在现实生活中的表见方式分而述之。(一)受权型表

11、见代理。受权型表见代理即以本人的行为表示(能够明示，也能够默示)授予别人代理权，但却实际上未授予，或明知别人以本人的名义从事民事行为而不作否认表示造成相对人(即第三人)误以为行为人有代理权时，本人要对相对人承担实际受权人的责任。现实生活中有以下几种情况：1、本人以明示方式(即书面、口头)直截了当或间接地向相对人(即第三人)表示已经受权而实际上未受权，相对人依赖本人的表示而与行为人进展的买卖行为，这种情况下，本人的意思表示能够直截了当的，也能够是间接的，能够是口头的，也能够是书面的，相对人(即第三人)能够是特定的，也能够是不特定的。本人关于本人的受权，能够撤回，但应在相对人与行为人的民事活动成立

12、之前撤回，撤回的通知应有效地到达相对人。2、将具有代理权证明的文书、印章交与别人，别人凭此以本人(含法人)的名义从事民事活动，相对人对此信任而进展的买卖。如上文之案例，这些文书印章尽管不是受权委托书，但其与本人(含法人)有亲密联络，具有专用性，起着证明代理权的作用，好心相对人相信行为人有代理权而与之订立合同，构成表见代理。3、本人以默示或即本人明白别人以本人的名义施行民事行为而不作否认表示的，能够产生不同的法律后果。假如本人表示承认，则表示授予行为人代理权，或者是事后追认，这种事后受权行为追认是有追溯效力，致使行为人的无权代理转为有权代理。本人应承担代理行为所产生的法律后果。假如本人表示否认，

13、则行为的的行为确实是无权代理，由行为人本人负责，本人对此不承担任何责任。(二)越权型表见代理越权型表见代理能够称为超越代理权的表见代理。代理人的代理权，通常都有一定的限制，但这一限制不一定为相对人所知，假如表如今外的客观情况，能使好心相对人误以为行为人有代理权，与其为民事行为，就构成表见代理，有本人承担其后果，其有两种表现方式。1、本人虽对行为人的代理权作了某些限制，但未在委托受权书中说明，或者本人授予代理人一定的代理权，但事后又加以限制，代理人不顾其限制而按后来的代理权进展代理活动，但相对人并不知情，这时，应构成表见代理，有本人承担其后果。2、本人委托受权不明，而客观情况又能使好心相对人误信

14、行为人有代理权，即便行为人的行为超越了本人意思的受权范围，也成立表见代理。(三)权限连续型表见代理。这品种型指本人与行为人曾有代理关系，但代理权已经终止或撤回后，本人未及时向外部公示，相对人并不知情。其主要有两种情况。1、代理期间的届满或代理事务完成后的代理。本人应当在公示给第三人的受权委托书中载明代理期间及代理事务。假如本人没有作出明确记载，即便其与代理人对代理权人消灭事由有过商定，只要第三人不明白这种情况，仍与代理人订立合同，则成立表见代理。2、本人撤回委托后的代理，这种撤回行为属于单方法律行为，撤回的通知送达代理人即发生法律效力。假如代理人仍代理民事行为，则构成表见代理。五、对表见代理制

15、度的考虑我国表见代理制度建立的时间不长，还有不完善之处，有些征询题需要进一步的研究和讨论。以便更好地完善我国的表见代理制度，如表见代理中的相对人是不是能够选择由本人或代理人承担民事责任，这便是相对人对义务人的选择权征询题。再如，好心无权代理人对无权代理产生没有任何过错，无代理权人是否能够对该无权代理的主张提出抗辩等等，都值商讨。能够预见，表见代理制度的进一步完善后将成为我国今后民法典代理制度中不可缺少的部分，该制度关于维护我国经济生活中的秩序，保护买卖平安将发生越来越重要的作用。代理制度所固有的扩张以及补充私法的作用，使法律关系的建立运转更为圆滑迅速，使社会买卖更为活泼，从而促进买卖的开展。但是代理制度发挥作用也有赖于表见代理制度的完善，否则因本人不愿承担无权代理的责任会使买卖本钱的增加，造成社会财富的浪费。表见代理必定规定在今后的民法典中。公布民法典刻不容缓已经成为民法学界达成的共识。在制定民法典的过程中，应充分借鉴其它国家关于表见代理制度的规定，从而完善中国表见代理制度。文章中顾法律网 (免费法律征询，就上中顾法律网）