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1、1第五章第五章代理法代理法本章重点本章重点本章内容本章内容本章难点本章难点思考题目思考题目课时安排课时安排2本章内容本章内容第一节 代理法概述 第二节 本人与代理人之间的关系 第三节 代理人与第三人的关系 第四节 承担特别责任的代理人 案例分析3本章重点本章重点 1、代理的概念 2、无权代理 3、代理关系的终止 4、代理人与被代理人的关系 5、代理人与第三人的关系4本章难点本章难点代理人与被代理人的关系 代理人与第三人的关系5思考题目思考题目 1、什么是代理，代理有那些法律特征 2、简述无权代理的原因 3、简述代理权产生的原因 4、简述代理人与被代理人的关系 5、什么是信用担保代理人，什么是保

2、付代理人 6、比较直接代理、间接代理、显名、隐名、未披露代理 6第一节第一节代理的概念和特征代理的概念和特征 一、一、代理法的概念代理法的概念 二、二、代理的概念代理的概念 三、三、代理权的产生代理权的产生 四、四、无权代理无权代理 五、五、代理关系的终止代理关系的终止 7一、一、代理法的概念代理法的概念 代理法是调整代理关系的法律规范的总称8二、二、代理的概念代理的概念 代代理理是指代理人（Agent）按照被代理人的授权，代表被代理人同第三人订立合同或作其他的法律行为，由此产生的权利与义务直接对被代理人发生效力。代理涉及三方主体：代理涉及三方主体：代理人 被代理人 第三人 代理人和被代理人之

3、间的内部关系是代理关系中的基本法律关系，这种关系一般由他们之间的合同来界定，可以是委托合同，也可以雇佣合同或合伙合同，但代理人与被代理人之间存在合同只能证明他们之间存在代理关系，但代理人的权限究竟有多大，这种代理关系什么时候开始，什么时候结束对于第三人来说都是不可知的，所以很多国家都强调委托合同与委托授权是有区别的，委托是产生代理和被代理人之间的内部关系，而授权产生代理的外部关系是代理人和第三人的外部关系的法律依据。9三、三、代理权的产生代理权的产生（一）大陆法的规定（一）大陆法的规定 大陆法把代理权产生的原因分为两种，一种是由于被代理人的意思表示而产生的，称为意定代理，另一种是基于法律规定而

4、产生的称为法定代理。（二）英美法的规定（二）英美法的规定 英美法认为代理权的产生主要有以下几种方式 1、明示代理明示代理2、暗示代理暗示代理3、客观必须的代理客观必须的代理4、追认的代理追认的代理101、明示代理明示代理w所谓明示代理是指被代理人以明示的方式指定某人为代理人的代理。w 明示代理中的代理权是被代理人以口头或书面形式明确授予代理人的，有的代理权限作了明确的表述，也有的对代理权限大小没有作具体规定，只是泛泛指出一个合理的范围。w帕劳诺玛发展公司诉法妮新织造有限公司案（1971）w任特诉佛兰威克案（1893）11w帕劳诺玛发展公司诉法妮新织造有限公司案（1971）w 被告公司一秘书以公

5、司名义租了辆车，但用于私事，被告认为秘书雇车私用，非公司业务，拒绝付款。w法院认为公司的秘书有暗示的合理权限为公司目的订车，原告只认为秘书为被告的代理人，故公司应付款，至于私用问题只能由公司内部处理。12w任特诉佛兰威克案（1893）w A是被告酒吧的经理，被告已禁止A用信用卡去买香烟，但A仍然在原告处用信用卡买了香烟，被告想以已禁止A用信用卡买香烟为由拒绝付款。w法院认为：A作为被告酒吧的经理，按常规有权用被告的信用卡买烟，原告只认为A为被告的代理人至于是否禁止，原告并不知晓，故被告应付款 132、暗示代理暗示代理w 所谓暗示代理是指除明示代理以外的因双方存在的关系或特别的行为而产生的代理，

6、如A与B是夫妻关系，B在外面用A的信用卡买东西，A就应付款，除非A告诉店主不要以信用卡形式卖东西以B。w里奥德诉葛内斯斯密斯公司案（1912）被告指派一公司职员从事了几项业务外事项，即帮助客户转让财产，后来这个职员使客户大受损失，这一客户告了被告，法院认为，这个职员受被告指派从事非业务事项，这就是从被告的指派行为中获得了暗示代理权，故被告应对客户负责。143、客观必须的代理客观必须的代理w客观必须的代理权是在一个人受委托照管托运另一个人的财产，为了保存这种财产而必须采取某种行动时产生的，在这种情况下，虽然受委托管理托运财产的人并没有得到采取这一行动的明示授权，但由于客观情况的需要必须视为其为具

7、有某种授权。例如承运人在遇到紧急情况时有权采取保护财产的必须行动，如出售易于腐烂的或有灭失可能的货物。但取得这种代理权是很困难的，根据英美法判例，行使这种代理权必须具备以下三个条件：w斯佩内葛诉威斯特铁路公司案（1921）15w三个条件：（1）行使这种代理权是实际上或商业上必须的 （2）代理人在行使这种权利前与委托人取得联系得到委托人的明示 （3）代理人所采取的措施必须是善意的并且必须考虑到所有有关当事人的利益。16w斯佩内葛诉威斯特铁路公司案（1921）铁路公司替原告运一批西红柿到A地由于铁路工人罢工，西红柿被堵在半路上，眼看西红柿将腐烂，铁路公司就地卖掉了 法院认为，虽然铁路公司虽然是善意

8、的，保护原告的利益，但当时是可以通知原告的，在可以联系而未联系的情况下私自处理他人的财物，不能算是具有客观必须的代理权，被告败诉。英国E公司授权波兰R公司从波兰购买一批皮货。由于爆发了第二次世界大战，在无法与E公司联系的情况下，R公司便以高价卖出该批皮货并将所得的价款以E公司的名义存入银行。第二次世界大战期间，皮货价格猛涨。E公司指控R公司未经授权出售其货物是侵权行为，为此要求R公司给予赔偿。【法律问题】1.国际商事活动中的代理权有哪些类型?2.R公司的代理权是否具备?为什么?17w英国法院认为，皮货并不是一种不易保存或经储存会大损其价值的物品，因此不能认为被告(R公司)在出售时考虑到了原告的

9、最大利益，因此不能认为被告有客观需要的代理权，被告应对其越权行为所造成的原告(E公司)的损失负责。18194、追认的代理追认的代理 如果代理未经授权或超出了授权范围而以被代理人的名义同第三人订立了合同，这个合同对被代理人是没有约束力的，但是被代理人可以在事后批准或承认这个合同，这种行为就叫做追认。w 追认必须具备以下几个条件20追认必须具备以下几个条件（1）代理人在与第三人订立合同时，必须声明他是以被代理人的名义订立合同。（2）合同只能由订立该合同时已经指明姓名的被代理人或可以确定姓名的被代理人来追认。（3）追认合同的被代理人必须是在代理人订立合同时已经取得法律人格的人，这项条件主要针对法人而

10、言，即该法人必须在订立合同时已合法成立了。（4）被代理人在追认该合同时必须了解其主要内容 21四、四、无权代理无权代理 无权代理是指欠缺代理权的人所作的代理行为。无权代理的产生主要有以下四种情形 （1）不具备默示授权条件的代理 （2）授权行为无效的代理 （3）越出授权范围行事的代理 （4）代理权消灭后的代理无权代理人所做的代理行为，（如与第三人订立合同或处分财产等），非经本人的追认，对本人是没有约束力的，如果善意的第三人由于无权代理人的行为而遭受损失，该无权代理人应对善意的第三人负责，所谓“善意”是指第三人不知道该代理人是无权代理，如果第三人明知代理人没有代理权而与之订立合同，则属于咎由自取，

11、法律上不予保护。表见代理表见代理【案情摘要案情摘要】贾某原是A商行的业务员，后来A商行辞退了他，但未收回贾某持有的A商行的空白合同书和授权委托书。贾某听说A商行欲订购一批新潮女士服装。他便找到B商贸公司并以A商行的名义与其签订了一项买卖合同。合同约定：B公司向A商行提供各式服装共计2000件，总价款为3万元。B公司将货运到A商行，却被A商行拒收。【法律问题】1.贾某以A商行的名义与 B商贸公司签定的合同对A商行是否有效？2。本案如何处理？22狭义的无权代理狭义的无权代理 【案情摘要案情摘要】北方某市甲商场业务员乙到丙公司采购北方某市甲商场业务员乙到丙公司采购空调，见丙公司生产的浴室防水暖风机小

12、巧实用，在暖空调，见丙公司生产的浴室防水暖风机小巧实用，在暖气没有来临之前以及在暖气停止之后的一段时间之内对气没有来临之前以及在暖气停止之后的一段时间之内对普通家庭大为有用，遂自行决定购买一批该公司生产的普通家庭大为有用，遂自行决定购买一批该公司生产的暖风机。货运到后，甲商场即对外销售该暖风机。后因暖风机。货运到后，甲商场即对外销售该暖风机。后因该市提前供应暖气，暖风机销量大减。甲商场遂主张乙该市提前供应暖气，暖风机销量大减。甲商场遂主张乙为无权代理，现拒绝追认并拒付货款。丙公司遂诉至法为无权代理，现拒绝追认并拒付货款。丙公司遂诉至法院。院。【法律问题法律问题】1 1在甲商场追认之前，乙代理甲

13、商场与丙公司签订合在甲商场追认之前，乙代理甲商场与丙公司签订合同的效力如何同的效力如何?为什么为什么?2 2本案应如何处理本案应如何处理?为什么为什么?231.本案中，乙并无购买暖风机的代理权，其自行决定以甲商场的名义签订合同构成超越代理权的行为，为狭义的无权代理行为，因此，该行为所签订的合同为效力未定的合同。2.无权代理订立的效力未定的合同经被代理人追认后，即补足了其所欠缺的代理权而使合同转为有效合同，当事人应依约履行，否则应依法承担违约责任。本案中，甲商场接受丙公司的履行，并实际对外销售暖风机，可认定为甲商场追认了行为人乙的代理权，乙与丙公司所签订的合同由效力未定的合同转为有效合同，因此，

14、甲商场应受该合同的约束，享受该合同的权利和承担该合同的义务。甲商场以乙未经其授权为由拒绝履行合同的理由在其追认以后不具有效力。2425五、五、代理关系的终止代理关系的终止w代理关系的终止即当事人之间的代理关系归于消灭，主要有两种情况 1、根据当事人的行为而终止代理关系 2、根据法律终止代理关系 3、代理关系终止的法律后果26（一）（一）根据当事人的行为终止代理关系根据当事人的行为终止代理关系 1、因代理期限届满而终止 2、因当事人协议而终止 3、因一方当事人撤回代理权而终止 一些大陆法国家为了保护商业代理人的利益，被代理人终止代理合同时必须在相当的时间以前通知代理人。英美法国家对被代理人单方面

15、撤回代理权也有一定的限制，根据英美的判例，如果代理权的授予是与代理人的利益结合在一起时，本人就不能单方面撤回代理权，比如甲向乙借了一笔钱，并指定乙为代理人代其收房租，以清偿借款，在这种情况下，代理权的授予就同代理人的利益结合在一起，在其借款清偿完毕之前，不能单方面撤回对乙的代理权。4、因代理人辞去代理权而终止。27（二）（二）根据法律终止代理关系根据法律终止代理关系w各国法律规定，在下列情况下，代理关系即告终止 1、被代理人死亡、破产或丧失行为能力 2、代理人死亡、破产或丧失行为能力28（三）（三）代理关系终止的效果代理关系终止的效果1、当事人之间的效果 代理关系终止之后，代理人就没有代理权，

16、如该代理人仍继续从事代理活动，即属于无权代理。2、对第三人的效果 当被代理人撤回代理权或终止代理合同时，对第三人是否有效，主要取决与第三人是否知情，根据各国的法律，当终止代理关系时，必须通知第三人才能对第三人发生效力，如果本人在终止代理合同时，没有通知第三人，后者由于不知道这种情况而与代理人订立了合同，则该合同对本人仍有约束力，本人对此仍须负责，但本人有权要求代理人赔偿其损失。29第二节第二节本人与代理人之间的关系本人与代理人之间的关系 代理人与被代理人之间的关系，一般是合同关系，属于代理的内部关系，通常情况下，代理人与被代理人都是通过订立代理合同或代理协议来建立他们之间的代理关系，并据以确定

17、他们之间的权利和义务，以及代理人的权限范围及报酬。一、一、代理人的义务代理人的义务二、二、被代理人的义务被代理人的义务 30一、代理人的义务一、代理人的义务 1、合适注意义务：即代理人应该对被代理人委托的财产和事务给予合适注意。即应勤勉地履行其代理职责。2、服从的义务：即代理人应服从被代理人的合法的指令。3、忠实的义务：忠实即代理人应对被代理人忠实，主要体现以 下三个方面 A、不与被代理人竞争 B、不密谋私利 C、不泄露商业机密 马里兰钢铁有限公司诉名特纳案（1978）4、申报帐目的义务 5、通知的义务：即代理人应把代理过程中的一切真实重要的事实通知被代理人，以使被代理人作出进一步判断。31w

18、马里兰钢铁有限公司诉名特纳案（1978）w 原告雇了被告从事废旧钢铁的买卖交易，当生意兴隆时，被告与公司另一名职员准备也创立一个类似的钢铁公司，并在业余时间积极准备，后两人辞职并于一年后正式成立了一家钢铁公司，原告认为被告在任职期间不忠实，所以应赔偿损失，并要求法院禁止被告开业，法院认为，被告在任职期内并未开办类似的公司与被代理人竞争，业余时间的准备是合理的，辞职一年后才开业，也不违反商业信誉原则，故不涉及不忠实问题，原告败诉。32二、二、被代理人的义务被代理人的义务 1、支付佣金 被代理人必须按照代理合同的规定给付代理人佣金或其他内容的约定报酬。2、偿还代理人因履行义务而产生的费用。一般地讲

19、，除合同规定外，代理人履行代理任务时所开支的费用不能向代理人要求偿还。但如果代理人因执行被代理人的指示的任务而支出的费用或遭受损失时，则有权要求被代理人予以赔偿，例如代理人根据被代理人的指示在当地法院对违约客户进行诉讼所遭受的损失或支出的费用，被代理人必须负责予以赔偿。3、让代理人检查核对其帐册 一些大陆法国家强制规定，代理人有权检查被代理人的帐目，以便核对被代理人支付的佣金是否准确无误。33第三节 代理人及被代理人与 第三人的关系 一、合同关系一、合同关系1、被代理人与第三人的合同关系、被代理人与第三人的合同关系直接代理直接代理、间接代理间接代理、未披露的代理未披露的代理2、代理人对第三人的

20、合同责任代理人对第三人的合同责任二、二、侵权关系侵权关系34w直接代理：代理人在代理权限内以被代理人名义同第三人订立合同合同效力直接归于被代理人 35w间接代理：代理人拥有代理权而以自己的名义同第三人订立合同经代理人转 让后，被代理人取代代理人在合同中的地位，承担有关的权利和义务 36w未披露的代理:指代理人拥有代理权，但在作代理行为时，未声明自己的代理身份，也未指明被代理人的姓名和名称。A、被代理人可行使介入权直接向第三人要求其在合同中的当事人的地位 B、第三人有选择权，可以选择代理人或被代理人作为合同的当事人372、代理人对第三人的合同责任、代理人对第三人的合同责任 按代理一般原则，代理人

21、以被代理人名义与第三人订立合同或作其他法律行为，合同一经订立其权利义务均归属于被代理人，应由被代理人直接对第三人负责，代理人一般不对此承担责任，但如在下列情况下，代理人应对合同负责。1、代理人用明示或暗示形式同意对此合同负责 2、代理人在合同上签上自己的名字，但未注明自己的代理人 3、代理人签名后，只注明自己是经纪人或经理人，未清楚说明自己是代理人 4、被代理人是虚构的或属于无行为能力的人 5、代理人在签字蜡封式合同上签了名，尽管注明是代理人，也要对此合同负责 6、商业惯例 7、合伙合同，每个合伙人都是其他合伙人的代理人，因此合伙合同人彼此之间负连带责任38二、二、侵权关系侵权关系 被代理人对

22、代理人在履行代理职责过程中发生的对第三人的侵权一般不负责任，但下列情况除外（即替代责任）1、被代理人指使代理人向第三人侵权 2、被代理人疏忽地允许代理人开动危险设备，然而被代理人知道或应当知道代理人无合法资格或不能安全地操作该设备 3、被代理人未适当地监督代理人工作中的不轨行为，指使代理人造成了对第三人的侵权 4、在严格责任制度下，被代理人得对代理人代理销售的缺陷产品造成的侵权负责 5、主 仆 代 理 关 系 中 主 人（Master)得 对 仆 人（Servant）在雇佣范围内的侵权负责（英美法规定）不绝对，允许有偏离。判断主仆代理关系与非主仆代理关系的标准有 39判断主仆代理关系与非主仆代

23、理关系的标准 1、代理人对代理工作的方式方法有无决定权 2、代理人有无独立于代理工作以外的业务或职业 3、完成代理工作是否使用自己的设备，工具或场所 4、代理酬金 5、代理工作是否为被代理人的日常工作 40第四节第四节承担特别责任的代理人承担特别责任的代理人一、对本人承担特别责任的代理人-信用担保代理人 二、对第三人承担特别责任的代理人（一）保付代理人（二）对商业跟单信用证加以保兑的保兑银行（三）运输代理人（四）保险经纪人 三、对被代理人承担特别责任的代理人 41一、一、对本人承担特别责任的代理人对本人承担特别责任的代理人-信用担保代理人信用担保代理人 信用担保代理人的责任是在他所接受的买方（

24、即第三人）不付贷款时，由他赔偿被代理人因此而遭受的损失。即在被代理人和代理人之间不仅存在代理合同而且还同时存在有担保合同。信用担保代理制度在过去的资本主义国家出口贸易中曾起过一定的作用，但随着出口信贷保险机构的出现，信用担保代理人制度已逐步被淘汰 42（一）（一）保付代理人保付代理人w保付代理人的业务是代表国外的买方（即被代理人）向本国的卖方（即第三人）订货，并在国外买方的签单上加上保付代理人自己的保证，由他担保国外的买方将履行合同。如果国外的买方不履行合同或拒绝付款，保付代理人负责向本国的卖方支付贷款。w在英国这种代理人是由英国出口商协会的出口商担任，所以保付代理人也称为出口商行或保付商行。

25、w保付商行的经济作用在于解脱本国卖方在国际贸易中可能遭遇的奉贤。使本国卖方不必顾虑国外买方的资信能力而接受订货单。w保付商行与信用担保代理人的区别在于前者对第三人承担责任，后者对被代理人承担责任。43（二）（二）对商业跟单信用证加以保兑的对商业跟单信用证加以保兑的保兑银行保兑银行w 在国际贸易中，普遍采用商业跟单信用证的方式支付贷款，在采用这种支付方式时，卖方为了保证收款安全，往往要求买方通过银行对他开出保兑的，不可撤销的信用证，其办法是：由国际的买方通过进口地的银行向出口提的往来银行开出一份不可撤销的信用证，委托该出口地的代理行对其不可撤销的信用证加以保兑，并将该信用证通知卖放（即第三人）卖

26、放只要提交信用证所规定单据，就可以要求保兑银行支付贷款44（三）（三）运输代理人运输代理人w 根据有些国家运输行业的惯例，如果运输代理人受客户的委托向轮船公司预定船位，他自己须向轮船公司负责 45（四）（四）保险经纪人保险经纪人w早国际贸易中进口人或出口人在投保货物运输保险时，一般不能直接同保险人订立保险合同，而必须委托保险经纪人代为办理。w英国保险法规定，凡海上保险合同由经纪人替被保险人签订的，经纪人须对保险人就保险费直接负责。即如果被保险人不交纳保险费，则应由保险经纪人交纳。46三、三、对被代理人承担特别责任的代理对被代理人承担特别责任的代理人 w出口保险人。47w案例分析：w甲长期担任A

27、公司的业务主管，在A公司有很大的代理权限。在甲的努力下，A公司生意兴隆，新老客户遍及世界。由于甲公司的董事长嫉妒甲的才能，无理解雇了甲。甲怀恨在心，于是在遭解雇一个月后，继续假冒A公司的名义从老客户B公司处骗得货物，逃之夭夭。B公司要求A公司付款，A公司则以甲假冒公司名义为由拒绝付款。B公司坚持认为在其与甲做生意期间，他并不知甲已被A公司解雇，并且也未收到关于A公司已解雇甲的任何通知，问：w（1）甲的行为属于什么行为?w（1）A公司是否要为甲的无权代理行为负责w（2）甲是否也要承担责任？48w（1）这是个委托人撤回了代理人的代理权后，委托人与代理人之间代理关系的消灭是否对第三人生效的问题。英美

28、法和大陆法的许多国家法律普遍认为，他取决于第三人是否知情。如果第三人知情，第三人就不能要求原委托人对代理人的行为负责；反之，委托人则应负责，以保护善意的第三人的利益。w在本案中，由于B公司对A公司与甲之间在交易前已终止代理关系并不知情，故有权要求A公司对甲的无权代理行为负责。w（2）甲的行为从商法的角度来看是无权代理行为。在确定了A公司对B公司的付款责任后，甲要向A公司承担还款的责任。如果A公司不承担对B的付款责任，则甲应向B公司承担付款责任。从另一角度上说，甲骗得货物逃之夭夭，若构成诈骗，则同时要负刑事责任。w外运某公司接受某货主的委托，代办一批焦炭出口。外运公司将货物装到“望亭”轮上，承运

29、人天远公司的代理人签发了运费预付提单。货物抵达目的港后，承运人的代理称没有收到运费，并通过曼谷警察扣留了货物，要求外运公司确认并支付运费。为减少损失，外运公司被迫承认欠付运费，出具保函，并支付了部分运费11万美元。于是，承运人放货。此后，承运人的代理又通过扣留上述货物的出口核销单和出口退税单迫使外运公司支付余下的运费20多万美元。w【法律问题法律问题】外运公司的付费是否合理？外运公司的付费是否合理？49w【参考结论】在本案中，作为货主代理人的外运公司将货物装上船就已经完成了作为代理人的职责。承运人未收到运费应直接向货主(提单所载明的托运人)主张权利。外运公司与承运人之间没有任何合约关系，更没有付款义务。在本案中真正有义务付款的货主不着急，而没有义务的外运公司却惶惶支付运费，说到底是对自己的法律地位不清楚，不知道作为货运代理的权利义务是什么？5051