国际货物买卖合同的磋商与订立.ppt

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1、第三章第三章 国际货物买卖合同的磋国际货物买卖合同的磋商与订立商与订立第一节第一节 国际货物买卖合同概述国际货物买卖合同概述第二节第二节 国际货物买卖合同的磋商国际货物买卖合同的磋商第三节第三节 国际货物买卖合同的成立国际货物买卖合同的成立第一节第一节 国际货物买卖合同概述国际货物买卖合同概述一、国际贸易买卖合同的概念一、国际贸易买卖合同的概念 国国际际货货物物买买卖卖合合同同是是指指营营业业地地处处于于不不同同国国家家的的当当事事人人所所订订立立的的货货物物买买卖卖合合同同。货货物物买买卖卖合合同同是是指指卖卖方方为为了了取取得得货货款款而而把把货货物物的的所所有有权权移移交交给给买买方方的

2、的一一种种双双务务合合同同。所所谓谓“双双务务”(Bilateral)”(Bilateral)是是指指合合同同双双方方相相互互承承担担义义务务，同同时时，双双方方都都享享有有权权利利，一一方方所所承承担的义务正是另一方所享有的权利。担的义务正是另一方所享有的权利。二、国际货物买卖合同的特点二、国际货物买卖合同的特点 (一一)国际货物买卖合同具有国际性。国际货物买卖合同具有国际性。(二二)国际货物买卖合同买卖的标的物是货物国际货物买卖合同买卖的标的物是货物 (三三)国际货物买卖合同的性质为买卖国际货物买卖合同的性质为买卖（四）国际货物买卖合同涉及的法律关系复杂（四）国际货物买卖合同涉及的法律关系

3、复杂三、国际货物买卖合同的形式三、国际货物买卖合同的形式 合合同同的的形形式式是是交交易易双双方方当当事事人人就就确确立立，变变更更，终终止止民民事事权权利利义义务务关关系系达达成成一一致致的的方方式式，是是合合同同当当事事人人内内在在意意思思的的外外在在表表现现形形式式。根根据据公公约约和和中中华华人人民民共共和和国国合合同同法法的的有有关关规规定定，当当事事人人订订立立合合同同，有有书面形式，口头形式和其他形式。书面形式，口头形式和其他形式。(一一)书面形式书面形式 书书面面形形式式是是指指合合同同书书，信信件件以以及及数数据据电电文文等等可可以以有有形形地地表表现现所所载载内内容容的的形

4、形式式。采采用用这这种种形形式式订订立立合合同同，可可以以加加强强当当事事人人的的责责任任心心，督督促促全全面面，正正确确地地履履行行合合同同；在在发发生生纠纠纷纷时时，便便于于举举证证和和分分清清责责任任。因因此此，它它是合同的主要形式。是合同的主要形式。(二二)口头形式口头形式 是交易双方当事人之间通过对话方式，包括当是交易双方当事人之间通过对话方式，包括当面谈判和通过电话方式而订立的合同。采用这种面谈判和通过电话方式而订立的合同。采用这种形式简便易行，对保证交易迅速达成起着一定的形式简便易行，对保证交易迅速达成起着一定的作用。但因缺乏文字依据，一旦发生纠纷，当事作用。但因缺乏文字依据，一

5、旦发生纠纷，当事人往往举证困难，不易分清责任。人往往举证困难，不易分清责任。(三三)其他形式其他形式 是指可能存在的除书面形式，口头形式之外的是指可能存在的除书面形式，口头形式之外的合同形式。如通过发运货物，或者预付货款等行合同形式。如通过发运货物，或者预付货款等行为形式表示对合同内容的确认。为形式表示对合同内容的确认。四、国际货物买卖合同的内容四、国际货物买卖合同的内容 合合同同的的内内容容，又又称称合合同同条条款款，是是确确定定合合同同双双方方当当事事人人权权利利与与义义务务关关系系的的重重要要依依据据，同同时时也也时时判判断断合同是否有效的客观依据。合同是否有效的客观依据。一般包括以下条

6、款：一般包括以下条款：(一一)当当事事人人的的名名称称或或者者姓姓名名和和住住所所 (二二)标标的的 (三三)数数量量 (四四)质质量量 (五五)价价款款或或者者报报酬酬 (六六)履履行行期期限限、地点和方式地点和方式(七七)违约责任违约责任(八八)解决争议的方法解决争议的方法第二节第二节 国际货物买卖合同的磋商国际货物买卖合同的磋商 交易磋商是指买卖双方以买卖某种商品为目的交易磋商是指买卖双方以买卖某种商品为目的而通过一定程序就交易的各项条件进行洽商并最而通过一定程序就交易的各项条件进行洽商并最后达成协议的全过程。交易磋商的目的是买卖双后达成协议的全过程。交易磋商的目的是买卖双方通过磋商能方

7、通过磋商能共同取得一致意见，达成交易。共同取得一致意见，达成交易。交易的一般程序应包括邀请发盘、发盘、还盘、交易的一般程序应包括邀请发盘、发盘、还盘、接受和签订合同等环节，其中发盘和接受是交易接受和签订合同等环节，其中发盘和接受是交易成立的基本环节，也是合同成立的必要条件。成立的基本环节，也是合同成立的必要条件。一、邀请发盘一、邀请发盘 邀邀请请发发盘盘(Invitation(Invitation to to offer)offer)，又又称称询询盘盘(Inquiry)(Inquiry)。是是指指交交易易的的一一方方打打算算购购买买或或出出售售某某种种商商品品，向向对对方方询询问问买买卖卖该该

8、项项商商品品的的有有关关交交易易条条件，或者就该项交易提出带有保留条件的建议。件，或者就该项交易提出带有保留条件的建议。询询盘盘的的内内容容可可涉涉及及：价价格格、品品质质、数数量量、包包装装、装装运运以以及及索索取取样样品品等等，而而多多数数只只是是询询问价格，所以，业务上常把询盘称作询价。问价格，所以，业务上常把询盘称作询价。在国际贸易业务中，有时一方发出的询盘在国际贸易业务中，有时一方发出的询盘表达了与对方进行交易的愿望，希望对方接表达了与对方进行交易的愿望，希望对方接到询盘后及时发出有效的发盘，以便考虑接到询盘后及时发出有效的发盘，以便考虑接受与否。也有的询问只是想探询一下市场价受与否

9、。也有的询问只是想探询一下市场价格，询问的对象也不限于一人。格，询问的对象也不限于一人。二、发盘二、发盘 在在国国际际贸贸易易实实务务中中，发发盘盘(Offer)(Offer)又又称称报报盘盘、发发价价、报价。法律上称之为报价。法律上称之为“要约要约”。(一一)发盘的定义及具备的条件发盘的定义及具备的条件 根根据据联联合合国国国国际际货货物物销销售售合合同同公公约约(简简称称公公约约)对对发发盘盘的的解解释释为为：“向向一一个个或或一一个个以以上上特特定定的的人人提提出出的的订订立立合合同同的的建建议议，如如果果十十分分确确定定并并且且表表明明发发盘盘人人在在得到接受时承受约束的意旨，即构成发

10、盘得到接受时承受约束的意旨，即构成发盘”。对对于于这这个个定定义义，可可以以看看出出一一项项发发盘盘的的构构成成必必须具备下列三个条件：须具备下列三个条件：1.1.向一个或一个以上的特定人提出。向一个或一个以上的特定人提出。2.2.表表明明订订立立合合同同的的意意思思。这这种种意意思思可可以以用用发发盘、递盘等术语和语句加以表明。盘、递盘等术语和语句加以表明。3.3.发盘的内容须十分确定。发盘的内容须十分确定。(二二)发盘的撤回和撤销发盘的撤回和撤销 在在法法律律上上，“撤撤回回”和和“撤撤销销”属属于于两两个个不不同同的的概概念念。撤撤回回是是指指发发盘盘尚尚未未生生效效，发发盘盘人人采采取

11、取行行动动、阻阻止止它它的的生生效效。而而撤撤销销是是指指在在发发盘盘已已生生效效后后，发盘人以一定方式解除发盘对其的效力。发盘人以一定方式解除发盘对其的效力。公公约约规规定定：“一一项项发发盘盘，即即使使是是不不可可撤撤销销的的，也也可可撤撤回回，如如果果撤撤回回的的通通知知在在发发盘盘到到达达受受盘盘人人之之前或同时到达受盘人。前或同时到达受盘人。”根根据据公公约约的的规规定定，发发盘盘可可以以撤撤销销，其其条条件件是是：发发盘盘人人撤撤销销的的通通知知必必须须在在受受盘盘人人发发出出接接受受通通知知之之前前传传达达到到受受盘盘人人。但但是是，在下列情况下，发盘不能再撤销：在下列情况下，发

12、盘不能再撤销：1.1.发发盘盘中中注注明明了了有有效效期期，或或以以其其他他方方式式表示发盘是不可撤销的。表示发盘是不可撤销的。2.2.受受盘盘人人有有理理由由依依赖赖该该发发盘盘是是不不可可撤撤销销的，并且已本着对该发盘的依赖行事。的，并且已本着对该发盘的依赖行事。(三三)发盘的失效发盘的失效 当当受受盘盘人人不不接接受受发发盘盘提提出出的的条条件件，并并将将拒拒绝绝的的通通知知送送到到发发盘盘人人手手中中时时，原原发发盘盘就就失失去去效效力力，发发盘盘人人不不再受其约束。再受其约束。此外，以下情况也可造成发盘的失效：此外，以下情况也可造成发盘的失效：1.1.受盘人作出还盘。受盘人作出还盘。

13、2.2.发盘人依法撤销发盘。发盘人依法撤销发盘。3.3.发盘中规定的有效期届满。发盘中规定的有效期届满。4.4.人人力力不不可可抗抗拒拒的的意意外外事事故故造造成成发发盘盘的的失失效效，如如政府禁令或限制措施。政府禁令或限制措施。5.5.在在发发盘盘被被接接受受前前，当当事事人人丧丧失失行行为为能能力力、或或死死亡或法人破产等。亡或法人破产等。三、还盘三、还盘 受受盘盘人人在在接接到到发发盘盘后后，不不能能完完全全同同意意发发盘盘的的内内容容，对对发发盘盘提提出出修修改改意意见见用用口口头头或或书书面面形形式式表表示出来，就构成还盘示出来，就构成还盘(Counter-Offer)(Counte

14、r-Offer)。还还盘盘可可以以针针对对价价格格，也也可可以以针针对对支支付付方方式式、交交货货期期等等重重要要条条件件提提出出修修改改意意见见。一一方方在在接接到到对对方方的的还还盘盘后后，可可以以表表示示接接受受，也也可可以以进进行行再再还还盘盘，即即针针对对对对方方的的还还盘盘再再提提出出修修改改意意见见。有有时时一笔交易往往要经过许多回合，才能达成。一笔交易往往要经过许多回合，才能达成。需要注意的是，还盘有两个法律后果：其一需要注意的是，还盘有两个法律后果：其一是还盘是对发盘的拒绝，还盘一经做出，原发盘是还盘是对发盘的拒绝，还盘一经做出，原发盘即失去效力，发盘人不再受其约束；其二是还

15、盘即失去效力，发盘人不再受其约束；其二是还盘等于是受盘人向原发盘人提出的一项新的发盘。等于是受盘人向原发盘人提出的一项新的发盘。还盘做出后，还盘的一方与原发盘的发盘人在还盘做出后，还盘的一方与原发盘的发盘人在地位上发生了变化。还盘人由原发盘的受盘人变地位上发生了变化。还盘人由原发盘的受盘人变成新发盘的发盘人，而原发盘的发盘人则变成了成新发盘的发盘人，而原发盘的发盘人则变成了新发盘的受盘人。新发盘的受盘人。四、接受四、接受 接接受受(Acceptance)(Acceptance)就就是是交交易易的的一一方方在在接接到到对对方方的的发发盘盘或或还还盘盘后后，以以声声明明或或行行动动向向对对方方表表

16、示示同同意意的的行行为为。法法律律上上将将接接受受称称作作承承诺诺。接接受受和和发发盘盘一一样样，既既属属于于商商业业行行为为，也也属属于于法法律律行行为为。对对有有关关接接受受问问题题，在在公公约约中中也也作作了了较较明明确确的的规规定。定。（一）构成有效的接受要具备的条件：（一）构成有效的接受要具备的条件：1.1.接受必须是由受盘人做出接受必须是由受盘人做出 2.2.受盘人表示接受，要采取声明的方式受盘人表示接受，要采取声明的方式 3.3.接受的内容要与发盘的内容相符接受的内容要与发盘的内容相符 4.4.接接受受的的通通知知要要在在发发盘盘的的有有效效期期内内送送达达发发盘盘人才能生效人才

17、能生效 （二）有条件接受（二）有条件接受 接接受受应应是是无无条条件件。但但业业务务中中，常常有有这这种种情情况况，受受盘盘人人在在答答复复中中使使用用了了“接接受受”的的字字眼眼，但但又又对对发发盘盘的的内内容容作作了了增增加加、限限制制或或修修改改，这这在在法法律律上上称称为为有有条条件件的的接接受受。它它是是否否是是有有效效接受，关键问题是看这种变更是否属于实质性的。接受，关键问题是看这种变更是否属于实质性的。什什么么叫叫实实质质性性变变更更呢呢？“有有关关货货物物价价格格、付付款款、货货物物质质量量和和数数量量、交交货货地地点点和和时时间间、一一方方当当事事人人对对另另一一方方当当事事

18、人人赔赔偿偿责责任任范范围围或或解解决决争争端端等等等等的的添添加加或或不不同同条条件件。均均视视为为实实质质上上变更发盘的条件变更发盘的条件”。实质性变更是对发盘的拒绝，构成还盘。实质性变更是对发盘的拒绝，构成还盘。非实质性变更的后果又是什么呢？除非发盘非实质性变更的后果又是什么呢？除非发盘人在不过分迟延的期间内以口头或书面通知反对人在不过分迟延的期间内以口头或书面通知反对其差异外，就构成接受其差异外，就构成接受”。这就是说，如果受盘人对发盘内容所做的变更这就是说，如果受盘人对发盘内容所做的变更不属于实质性的，能否构成有效的接受，要取决不属于实质性的，能否构成有效的接受，要取决于发盘人是否反

19、对。如果发盘人不表示反对，合于发盘人是否反对。如果发盘人不表示反对，合同的条件就包含了发盘的内容以及接受通知中所同的条件就包含了发盘的内容以及接受通知中所做的变更。做的变更。（三）迟到接受（三）迟到接受 在在贸贸易易中中，由由于于各各种种原原因因，导导致致受受盘盘人人的的接接受受通通知知有有时时晚晚于于发发盘盘人人规规定定的的有有效效期期送送达达，这这在在法法律律上上称称为为“迟迟到到的的接接受受”。对对于于这这种种迟迟到到的的接接受受，发发盘盘人人不不受受其其约约束束，不不具具有有法法律律效效力力。但但也也有有例例外外的的情情况况。公公约约规规定定过过期期的的接接受受在在下下列列两两种种情况

20、下仍具有效力：情况下仍具有效力：1.1.如如果果发发盘盘人人毫毫不不迟迟延延地地用用口口头头或或书书面面形形式式将将此此种种意思通知受盘人。意思通知受盘人。2.2.如如果果载载有有逾逾期期接接受受的的信信件件或或其其它它书书面面文文件件表表明明，它它在在传传递递正正常常的的情情况况下下是是能能够够及及时时送送达达发发盘盘人人的的，那那么么这这项项逾逾期期接接受受仍仍具具有有接接受受的的效效力力，除除非非发发盘盘人人毫毫不不迟迟延延地地用用口口头头或或书书面面方方式式通通知知受受盘盘人人，认认为为该该发发盘盘已已经失效。经失效。总而言之，在接受迟到的情况下，不管受盘人有无总而言之，在接受迟到的情

21、况下，不管受盘人有无责任，决定该接受是否有效的主动权在发盘人。责任，决定该接受是否有效的主动权在发盘人。（四）接受的撤回（四）接受的撤回 英美法的规定：投邮生效英美法的规定：投邮生效 大陆法的规定：到达生效大陆法的规定：到达生效 对于这个问题的规定，与发盘的撤回基本相同，对于这个问题的规定，与发盘的撤回基本相同，公约规定：公约规定：“如果撤回的通知于接受原应生如果撤回的通知于接受原应生效之前或同时送达发盘人，接受得予撤回效之前或同时送达发盘人，接受得予撤回”。这。这就是说，撤回的通知只要与接受的通知同时，或就是说，撤回的通知只要与接受的通知同时，或先于到达发盘人，就可以将接受撤回。先于到达发盘

22、人，就可以将接受撤回。例：例：建筑商甲要求乙报建筑商甲要求乙报1 1万吨钢筋的价格，万吨钢筋的价格，并告诉乙这报价是为了计算向某工程投标，并告诉乙这报价是为了计算向某工程投标，该投标将于该投标将于6 6月月1 1日开始，日开始，6 6月月1515日可知道日可知道投标结果。投标结果。5 5月月2020日乙向甲要约，未定承日乙向甲要约，未定承诺期限，也未表示其是不可撤销的要约。诺期限，也未表示其是不可撤销的要约。6 6月月1010日乙通知甲撤销要约，日乙通知甲撤销要约，6 6月月1515日甲知日甲知道自己中标并立即通知乙接受要约。道自己中标并立即通知乙接受要约。问：甲是否可以再表示接受要约？问：甲

23、是否可以再表示接受要约？例：例：某月某月2020日，我方向客户日，我方向客户A A发盘发盘“可提供一级可提供一级红枣红枣100100公吨，每公吨公吨，每公吨500CIF 500CIF 安特卫普，安特卫普，适合海运包装。定约后即装船不可撤销信适合海运包装。定约后即装船不可撤销信用证付款，速复电。用证付款，速复电。”A”A公司回复：公司回复：“你方你方2020日电我方接受，用麻袋包装，内加一层塑日电我方接受，用麻袋包装，内加一层塑料袋。料袋。”由于我方一时无麻袋，故复电：由于我方一时无麻袋，故复电：“布布袋内加一层塑料袋。袋内加一层塑料袋。”回电后，对方未答复。回电后，对方未答复。问：合同是否成立

24、？问：合同是否成立？第三节第三节 国际货物买卖合同的成立国际货物买卖合同的成立 一、合同有效成立的条件一、合同有效成立的条件 (一一)当事人必须在自愿和真实的基础上达成协议当事人必须在自愿和真实的基础上达成协议 (二二)买卖双方当事人应具有法律行为的资格和能力买卖双方当事人应具有法律行为的资格和能力 1.1.自然人订立合同的资格和能力。自然人订立合同的资格和能力。2.2.法人的行为能力。法人的行为能力。（三）合同必须以双方互惠、有偿为原则。（三）合同必须以双方互惠、有偿为原则。（四）合同的标的和内容必须合法（四）合同的标的和内容必须合法 (五五)合同的形式必须符合法律规定的要求合同的形式必须符

25、合法律规定的要求二、书面合同的签订二、书面合同的签订 (一一)书面合同的意义书面合同的意义 1.1.作为合同成立的证据。作为合同成立的证据。2.2.作为履行合同的依据。作为履行合同的依据。3.3.可作为合同生效的条件。可作为合同生效的条件。(二二)书面合同的类型书面合同的类型 我我国国对对外外贸贸易易业业务务中中，主主要要采采用用的的书书面面合合同同是是销售合同、销售确认书两种。销售合同、销售确认书两种。1.1.正式合同（正式合同（ContractContract）。繁式合同）。繁式合同 2.2.确认书确认书(Confirmation)(Confirmation)。简式合同。确认。简式合同。确

26、认书包括销售确认书和购货确认书。书包括销售确认书和购货确认书。3.3.协协议议(Agreement)(Agreement)。在在法法律律上上是是合合同同的的同同义义词词。只只要要协协议议对对买买卖卖双双方方的的权权利利和和义义务务作作出出明明确确、具具体体和和肯肯定定的的规规定定，即即使使书书面面文文件件上上被被冠冠以以“协协议议”或或“协协议议书书”的的名名称称，一一经经双双方方签签署署确确认，即与合同一样对双方具有约束力。认，即与合同一样对双方具有约束力。(三三)书面合同的内容书面合同的内容 1.1.约约首首。是是指指合合同同的的序序言言部部分分，其其中中包包括括合合同同的的名名称称、订订

27、约约双双方方当当事事人人的的名名称称和和地地址址(要要求求写写明明全全称称)。除除此此之之外外，在在合合同同序序言言部部分分常常常常写写明明双双方方订订立立合合同同的的意意愿愿和和执执行行合合同同的的保保证证。该该序序言言对对双双方方均均具具约约束束力力。因因此此，在在规规定定该该序序言言时时，应慎加考虑。应慎加考虑。2.2.本本文文。这这是是合合同同的的主主体体部部分分，具具体体列列明明各各项项交交易易的的条条件件或或条条款款，如如品品名名、品品质质规规格格、数数量量、单单价价、包包装装、交交货货时时间间与与地地点点、运运输输与与保保险险条条件件、支支付付方方式式以以及及检检验验、索索赔赔、

28、不不可可抗抗力力和和仲仲裁裁条条款款等等。这这些些条条款款体体现现了了双双方方当当事事人人的的权权利利和义务。和义务。3.3.约尾。一般列明合同的份数，使用的文字约尾。一般列明合同的份数，使用的文字及其效力，订约的时间和地点及生效的时间。合及其效力，订约的时间和地点及生效的时间。合同的订约地点往往要涉及合同准据法的问题，因同的订约地点往往要涉及合同准据法的问题，因此要慎重对待。我国的出口合同的订约地点一般此要慎重对待。我国的出口合同的订约地点一般都写在我国。有时，有的合同将都写在我国。有时，有的合同将“订约时间和地订约时间和地点点”在约首订明。在约首订明。三、格式合同三、格式合同 格式合同，又

29、称标准合同、定式合同等，是格式合同，又称标准合同、定式合同等，是指含有格式条款的合同。所谓格式条款，又称标指含有格式条款的合同。所谓格式条款，又称标准条款、根据合同法的规定：它是当事人为准条款、根据合同法的规定：它是当事人为了重复使用而预先拟定，并在订立合同时未与对了重复使用而预先拟定，并在订立合同时未与对方协商的条款。它通常有以下特点：方协商的条款。它通常有以下特点：1.1.格式条款由一方当事人预先拟定，在订立格式条款由一方当事人预先拟定，在订立合同时未与对方协商。但如果格式合同是由政府合同时未与对方协商。但如果格式合同是由政府部门拟定的，一般不作为格式条款。部门拟定的，一般不作为格式条款。

30、2.2.格式条款一般是经过认真研究拟定的，内容格式条款一般是经过认真研究拟定的，内容繁复，条款甚多，具体细致，可在一个相当长的时繁复，条款甚多，具体细致，可在一个相当长的时期内不会改变，且重复使用。期内不会改变，且重复使用。3.3.作为要约，格式条款的对象具有广泛性，任作为要约，格式条款的对象具有广泛性，任何人只要同意要约的规定就可以签订合同。何人只要同意要约的规定就可以签订合同。四、合同的解除四、合同的解除 当事人既然有订立合同的自由，当然也就有解除当事人既然有订立合同的自由，当然也就有解除合同的自由。合同的自由。在我国，中华人民共和国合同法第四、五章在我国，中华人民共和国合同法第四、五章明

31、确规定，明确规定，“当事人协商一致，可以解除合同。当当事人协商一致，可以解除合同。当事人一方要求解除合同的原因主要有：因不可抗力事人一方要求解除合同的原因主要有：因不可抗力致使不能实现合同目的；在履行期限届满之前，当致使不能实现合同目的；在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；当事人一方迟延履行主要债务，经催告后要债务；当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；当事人一方迟延履行债务在合理期限内仍未履行；当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的以及法或者有其他违约行为致使不能实现合同目的以及法律规定的其他情形。一方主张解除合同，应当通知律规定的其他情形。一方主张解除合同，应当通知对方，合同自通知到达对方时解除对方，合同自通知到达对方时解除”。