法律实务（行政法律实务）行政诉状写作技巧与实例.doc

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1、行政行政诉诉状写作技巧与状写作技巧与实实例例技巧一技巧一 明确什么是行政诉讼及其立案条件明确什么是行政诉讼及其立案条件行政诉讼，俗称“民告官”。行政机关及其授权的组织行使行政权时，被管理的公民、法人和其他组织（“管理相对人”）认为行政机关和行政机关工作人员的具体行政行为侵犯其合法权益（人身权和财产权），有权向人民法院提起行政诉讼。行政诉讼法第 41 条规定，提起诉讼应当符合下列条件：（一）原告是认为具体行政行为侵犯其合法权益的公民、法人或者其他组织； （二）有明确的被告； （三）有具体的诉讼请求和事实根据； （四）属于人民法院受案范围和受诉人民法院管辖。对比民事诉讼法第 108 条规定，起诉必

2、须符合下列条件：（一）原告是与本案有直接利害关系的公民、法人和其他组织；（二）有明确的被告；（三）有具体的诉讼请求和事实、理由；（四）属于人民法院受理民事诉讼的范围和受诉人民法院管辖。提示：1.可诉范围广泛。只要原告“认为”行政机关具体行政行为侵犯其合法权益，即可提起行政诉讼。2.诉讼原因是对“具体行政行为”不服，如对治安处罚或对行政强制措施不服的，可提起行政诉讼。具体行政行为，是指国家行政机关和行政机关工作人员、法律法规授权的组织、行政机关委托的组织或者个人在行政管理活动中行使行政职权，针对特定的公民、法人或者其他组织，就特定的具体事项，作出的有关该公民、法人或者其他组织权利义务的单方行为。

3、对“抽象行政行为”不服的，不可提起行政诉讼，如对国务院的行政立法行为不服的，不可以提起行政诉讼。抽象行政行为，是指国家行政机关制定法规、规章和有普遍约束力的决定、命令等行政规则的行为。3.被告的特殊性。行政诉讼的被告，一般是具有独立行政权的“行政机关或其授权的组织”，行政机关的“工作人员”及被“委托的组织”不能成为行政诉讼的被告。技巧二技巧二 哪些案件可以提起行政诉讼（行政诉讼受案范围）哪些案件可以提起行政诉讼（行政诉讼受案范围）一、人民法院受理公民、法人和其他组织对下列具体行政行为不服提起的诉讼：（一）对拘留、罚款、吊销许可证和执照、责令停产停业、没收财物等行政处罚不服的； （二）对限制人身

4、自由或者对财产的查封、扣押、冻结等行政强制措施不服的； （三）认为行政机关侵犯法律规定的经营自主权的；（四）认为符合法定条件申请行政机关颁发许可证和执照，行政机关拒绝颁发或者不予答复的；（五）申请行政机关履行保护人身权、财产权的法定职责，行政机关拒绝履行或者不予答复的；（六）认为行政机关没有依法发给抚恤金的； （七）认为行政机关违法要求履行义务的； （八）认为行政机关侵犯其他人身权、财产权的。除前款规定外，人民法院受理法律、法规规定可以提起诉讼的其他行政案件。以上均是“认为”行政机关侵犯“人身权、财产权”的情形。二、法院不受理下列事项提起的诉讼：（一）国防、外交等国家行为； （二）行政法规、规

5、章或者行政机关制定、发布的具有普遍约束力的决定、命令； （三）行政机关对行政机关工作人员的奖惩、任免等决定； （四）法律规定由行政机关最终裁决的具体行政行为；（五）公安、国家安全等机关依照刑事诉讼法的明确授权实施的行为；（六）调解行为以及法律规定的仲裁行为；（七）不具有强制力的行政指导行为；（八）驳回当事人对行政行为提起申诉的重复处理行为；（九）对公民、法人或者其他组织权利义务不产生实际影响的行为。技巧三技巧三 向哪个法院、哪个级别的法院起诉（行政诉讼管辖）向哪个法院、哪个级别的法院起诉（行政诉讼管辖）一、地域管辖行政案件由最初作出具体行政行为的行政机关所在地人民法院管辖。经复议的案件，复议机

6、关改变原具体行政行为的，也可以由复议机关所在地人民法院管辖。 对限制人身自由的行政强制措施不服提起的诉讼，由被告所在地或者原告所在地人民法院管辖。原告所在地是指原告的户籍所在地、经常居住地和被限制人身自由地。因不动产提起的行政诉讼，由不动产所在地人民法院管辖。 两个以上人民法院都有管辖权的案件，原告可以选择其中一个人民法院提起诉讼。原告向两个以上有管辖权的人民法院提起诉讼的，由最先收到起诉状的人民法院管辖。二、级别管辖基层人民法院管辖第一审行政案件。中级人民法院管辖下列第一审行政案件： （一） 确认发明专利权的案件、海关处理的案件；（二）对国务院各部门或者省、自治区、直辖市人民政府所作的具体行

7、政行为提起诉讼的案件；（三）本辖区内重大、复杂的案件。高级人民法院管辖本辖区内重大、复杂的第一审行政案件。 最高人民法院管辖全国范围内重大、复杂的第一审行政案件。 提示：行政诉讼法司法解释第八条规定，有下列情形之一的，属于行政诉讼法第十四条第（三）项规定的“本辖区内重大、复杂的案件”：（一）被告为县级以上人民政府，且基层人民法院不适宜审理的案件；（二）社会影响重大的共同诉讼、集团诉讼案件；（三）重大涉外或者涉及香港特别行政区、澳门特别行政区、台湾地区的案件；（四）其他重大、复杂案件。技巧四技巧四 行政诉讼的原告、被告和第三人行政诉讼的原告、被告和第三人一、原告提起诉讼的公民、法人或者其他组织是

8、原告。即“管理相对人”。有权提起诉讼的公民死亡，其近亲属可以提起诉讼。“近亲属”包括：配偶、父母、子女、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孙子女、外孙子女和其他具有扶养、赡养关系的亲属。 有权提起诉讼的法人或者其他组织终止，承受其权利的法人或者其他组织可以提起诉讼。二、被告作出具体行政行为的行政机关是被告。 经复议的案件，复议机关决定“维持”原具体行政行为的，作出原具体行政行为的行政机关是被告；复议机关“改变”原具体行政行为的，复议机关是被告。 两个以上行政机关作出同一具体行政行为的，共同作出具体行政行为的行政机关是共同被告。由法律、法规“授权”的组织所作的具体行政行为，该组织是被告。由行政机关“委

9、托”的组织所作的具体行政行为，委托的行政机关是被告。行政机关被撤销的，继续行使其职权的行政机关是被告。三、共同原告或被告当事人一方或者双方为二人以上，因同一具体行政行为发生的行政案件，或者因同样的具体行政行为发生的行政案件、人民法院认为可以合并审理的，为共同诉讼。四、第三人同提起诉讼的具体行政行为有利害关系的其他公民、法人或者其他组织，可以作为第三人申请参加诉讼，或者由人民法院通知参加诉讼。技巧五技巧五 行政诉讼可一并提出行政赔偿行政诉讼可一并提出行政赔偿行政诉讼中可以一并提起行政赔偿。公民、法人或者其他组织的合法权益受到行政机关或者行政机关工作人员作出的具体行政行为侵犯造成损害的，有权请求赔

10、偿。行政诉讼中提出行政赔偿时，不必另行书写行政赔偿诉状，可在行政起诉状中“诉讼请求”部分具体写明请求事项及请求赔偿的“具体数额”，在事实理由中具体说明“事实”、“理由”、“因果关系”。技巧六技巧六 如何确定诉讼请求如何确定诉讼请求诉讼请求是原告起诉，请求法院予以保护的主张。行政诉讼中，法院主要审查具体行政行为是否符合法律规定，合法的予以维持，违法的予以撤销，或者作出履行判决、变更判决。所以，诉讼请求应针对行政诉讼的上述特点：（1）认为具体行政行为违法的，请求法院判决“撤销”该行为；（2）认为行政机关不答复申请或不履行法定职责的，请求法院判决限期“履行”；（3）认为行政处罚不合理的，如处罚过重或

11、过轻等，可请求法院予以合理“变更”；（4）若行政机关的侵权行为对人身、财产造成损害的，可附带提出“赔偿”请求，赔偿请求应写明赔偿项目和金额。原告针对被告具体行政行为的性质以及自己的权益受损害的程度，依法提出恰如其分的请求。诉讼请求应明确、具体，不能含糊不清，模棱两可。提示：法院的职权主要是司法审判权，所以，不能请求法院对被告行政机关的工作人员的违法失职行为做出处理；有侵害人的行政处罚案件，也不能请求法院对侵害人直接做出刑事处理，因为这些请求不是行政诉讼的审查范围，也不是法院的职权范围。技巧七技巧七 行政诉讼举证责任倒置，由被告承担举证责任（重点）行政诉讼举证责任倒置，由被告承担举证责任（重点）

12、在民事诉讼和刑事诉讼中，一般都是“谁主张，谁举证”，但是，在“民告官”的行政诉讼中，因为原告往往处于弱势地位，所以，法律规定行政诉讼由被告对其作出的具体行政行为承担举证责任。被告应当在收到起诉状副本之日起被告应当在收到起诉状副本之日起 1010 日内提交答辩状，并提供作出具体行政行为时的证据、依日内提交答辩状，并提供作出具体行政行为时的证据、依据；被告不提供或者无正当理由逾期提供的，应当认定该具体行政行为没有证据、依据。据；被告不提供或者无正当理由逾期提供的，应当认定该具体行政行为没有证据、依据。诉讼中特别注意“证据关门”的重要意义。行政诉讼的最大特点就是“举证责任倒置”，原告只承担有限的举证

13、责任。原告应当提供其符合起诉条件的相应的证据材料。在起诉被告不作为的案件中，原告应当提供其在行政程序中曾经提出申请的证据材料。但有下列情形的除外：（一）被告应当依职权主动履行法定职责的；（二）原告因被告受理申请的登记制度不完备等正当事由不能提供相关证据材料并能够作出合理说明的。被告认为原告起诉超过法定期限的，由被告承担举证责任。在行政赔偿诉讼中，原告应当对被诉具体行政行为造成损害的事实提供证据。注意：原告可以提供证明被诉具体行政行为违法的证据。原告提供的证据不成立的，不免除被告对被诉具体行政行为合法性的举证责任。合法性包括“实体”和“程序”合法两方面。提示：原告或者第三人应当在开庭审理前或者人

14、民法院指定的交换证据之日提供证据。因正当事由申请延期提供证据的，经人民法院准许，可以在法庭调查中提供。逾期提供证据的，视为放弃举证权利。原告或者第三人在第一审程序中无正当事由未提供而在第二审程序中提供的证据，人民法院不予接纳。所以，虽然法律规定行政诉讼“举证责任倒置”，由被告承担举证责任，但原告并不是不承担任何举证责任。而且，在司法实践中“官官相护”现象并不少见。所以，原告千万不可忽视对证据的收集和运用。技巧八技巧八 行政起诉状的写法行政起诉状的写法1.标题：写明“行政起诉状”。2.首部：必须分别写明原告和被告、第三人的有关情况。3.诉讼请求：主要包括：请求“撤销”处罚决定；请求“变更”处罚决

15、定；要求判令行政机关“履行”法定职责；请求判令行政机关“赔偿”损失等。诉讼请求要表述明确、具体。4.事实与理由：（重点）事实与理由：（重点）事实，是人民法院审理案件的依据，要全面简要地反映出案件的客观事实，写明案情事实的六个要素，即：时间、地点、人物、事件、原因、结果等，指出行政争议的焦点。如果是经过政复议后不服提出起诉的，还要写清楚复议行政机关作出复议决定的过程和结果。理由，是在叙述事实的基础上，依据法律法规进行分析，论证诉讼请求的合理合法性。例如，对被告侵犯原告人身权和财产权的案件，原告要着重论述被告实施的具体行政行为所依据的事实不清、证据不充分；或者违反了法定程序，所适用的法律有错误；或

16、者被告纯属超越职权范围、滥用职权的行为；或者该行政处罚过重，侵害了原告正当权益等。其理由应根据案件的不同而有所侧重，但引用法律、法规条文必须准确，理由务必充分。5.证据和证据来源、证人姓名和住址：这部分内容要求原告就诉讼请求、列举的事实、阐述的理由所举之证据，应当详细、分明，以便人民法院在办案过程中核对查实。6.尾部：包括附项和落款。要写明起诉人的姓名、日期，在附项中写明本诉状副本份数。提示：1.更具体的注意事项，请参照“民事起诉状”部分的相关内容。2.实践中应该特别注意，对复议前置案件，不可以直接起诉。（1）自然资源所有权、使用权确认案件（行政复议法第三十条第一款） 最高人民法院关于适用行政

17、复议法第三十条第一款有关问题的批复规定：根据行政复议法第三十条第一款的规定，公民、法人或者其他组织认为行政机关确认土地、矿藏、水流、森林、山岭、草原、荒地、滩涂、海域等自然资源的所有权或者使用权的具体行政行为，侵犯其已经依法取得的自然资源所有权或者使用权的，经行政复议后，才可以向人民法院提起行政诉讼，但法律另有规定的除外；对涉及自然资源所有权或者使用权的行政处罚、行政强制措施等其他具体行政行为提起行政诉讼的，不适用行政复议法第三十条第一款的规定。（2）注意治安管理处罚法修正了治安管理处罚条例规定的复议前置情况，即现在治安管理处罚案件不属于复议前置案件。治安管理处罚法第一百零二条规定，被处罚人对

18、治安管理处罚决定不服的，可以依法申请行政复议或者提起行政诉讼。（3）纳税争议案件税收征收管理法第八十八条第一款规定，纳税人、扣缴义务人、纳税担保人同税务机关在纳税上发生争议时，必须先依照税务机关的纳税决定缴纳或者解缴税款及滞纳金或者提供相应的担保，然后可以依法申请行政复议；对行政复议决定不服的，可以依法向人民法院起诉。 海关法第六十四条纳税义务人同海关发生纳税争议时，应当缴纳税款，并可以依法申请行政复议；对复议决定仍不服的，可以依法向人民法院提起诉讼。（4）工伤保险案件国务院工伤保险条例第五十三条规定，有下列情形之一的，有关单位和个人可以依法申请行政复议；对复议决定不服的，可以依法提起行政诉讼

19、：（一）申请工伤认定的职工或者其直系亲属、该职工所在单位对工伤认定结论不服的；（二）用人单位对经办机构确定的单位缴费费率不服的；（三）签订服务协议的医疗机构、辅助器具配置机构认为经办机构未履行有关协议或者规定的；（四）工伤职工或者其直系亲属对经办机构核定的工伤保险待遇有异议的。（5）对价格违法的处罚 1999 年 7 月 10 日国务院批准 1999 年 8 月 1 日国家发展计划委员会发布价格违法行为行政处罚规定第十六条 规定：经营者对政府价格主管部门作出的处罚决定不服的，应当先依法申请行政复议；对行政复议决定不服的，可以依法向人民法院提起诉讼。（6）对审计机关的审计决定不服的国务院审计法实

20、施条例第四十六条规定对地方审计机关作出的审计决定不服的，应当先向上一级审计机关或者本级人民政府申请复议；对审计署作出的审计决定不服的，应当先向审计署申请复议 .审计机关应当自收到复议申请书之日起 2 个月内作出复议决定。遇有特殊情况的，作出复议决定的期限可以适当延长；但是，延长的期限最长不得超过 2 个月，并应当将延长的期限和理由及时通知复议申请人。实践中的具体案例：实践中的具体案例：1.山东某市对举报“黑车”奖励的“行政允诺”案山东某城市政府对外发布公告，号召百姓举报黑车，并承诺每举报一个按罚金百分比对举报人进行奖励（行政允诺）。当时几个人响应市政府的号召，专门在市辖区范围内找寻非法运营的黑

21、车，发现后进行举报。由于举报的太多，最后政府部门对当时的行政允诺不兑现。针对这种情况，举报人想提起行政诉讼，经过长时间与法院的协商，最后立案并提起行政诉讼。在诉讼过程中，行政机关实现了当时的允诺，原告得到了百万元以上的举报奖励。2.山东冠县停业整顿网吧案为规范网吧，冠县政府发文要求全县所有的网吧进行停业整顿。针对此情形，没有违法经营，并不需要停业整顿的网吧经营者有权依法提起行政诉讼。3.诉某市房产局，要求撤销其房屋过户登记的具体行政行为案原告与李某结婚后与自己的老母亲生活在一起，老母亲去世之后，原告因为家庭经济状况等原因到南方打工。打工回来后，发现自己的房子换了新的主人赵某，妻子也走了。后经调

22、查得知，原告母亲去世之后，原告外出打工期间，原告爱人李某找到邻居老太太，请老太太冒充原告母亲，将房屋产权过户到李某名下，后来李某又以 36 万元的价格将房屋卖给赵某，然后携款出走，不知所踪。原告以房产局为被告提起了行政诉讼。本案从源头上看，原告母亲已经去世，但原告妻子李某找人冒充原告母亲，将房屋过户到自己名下，在过户手续办理过程中，房产局作为行政机关应履行审查义务，但其没有审查出来并办理了过户手续，致使原告爱人得以将房子卖给赵某（不知情），侵犯了原告的合法权益，这种情况将房产局诉上法庭之后，原告要求法院对房产局办理产权过户的这个具体行政行为确认无效，并要求法院予以撤销。针对经济损失，原告在诉讼

23、请求中也一并提起了行政赔偿，最后由房产部门对原告作出 36 万的赔偿。4.诉北京市规划委员会，要求撤销其房屋规划的具体行政行为案北京市朝阳区某区，有居民 20 多家。1996 年，这 20 多家居民（原告）购买房屋时，发现房屋的附近存在一栋烂尾楼，经与开发商了解到，这栋烂尾楼是违章建筑，将来要被拆除。后来原告买房入住，于 2007 年发现烂尾楼开始动工修建。经调查，如果楼房盖起来后，将与原告所居住楼房高度一样，而且从两栋楼房的地理空间来看，距离很小，大概是在 7、8 米范围内，一旦烂尾楼盖起来后，五层以下的居民基本上全日见不到采光。问题在于，当时在买房时，他们了解到这栋烂尾楼是违法的工程，即将拆除，但近期又继续施工，针对这种情况，原告有的要求起诉建设单位，有的要起诉开发商，在调查中，施工单位拿出了施工许可证，开发商拿出规划许可证。经研究，如果原告仅要求赔偿损失，那么每一家只能赔偿2000 元左右。事实上，烂尾楼的建成对原告经济上造成的损失不仅仅是 2000 元左右，最后决定以北京市规划委员会为被告，提起行政诉讼，要求法院撤销北京市规划委员会当年的规划行为。本案一审法院判决驳回原告诉讼请求，原告方提起上诉，二审期间，经多方协调，原告方拿到了开发商合理的赔偿款，按协议向人民法院申请撤诉。