经商为人法为规.ppt

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1、经商为人法为规 Still waters run deep.流静水深流静水深,人静心深人静心深 Where there is life,there is hope。有生命必有希望。有生命必有希望国国 际际 商商 法法温州科技职业学院温州科技职业学院 国际商务教研室国际商务教研室 杨露杨露学期教学模块学期教学模块 国际商法的综述及应用国际商法的综述及应用 国际商法的内容及实务国际商法的内容及实务 国际商法的考核及考评国际商法的考核及考评商法模块商法模块项目内容项目内容国际商法导论项目一 认识国际商法国际商事主体法项目二 国际商事组织法国际商事 行为法项目三 国际商事合同法项目四 国际货物买卖法项

2、目五 国际产品责任法项目六 国际海上货运与保险法项目七 国际票据法项目八 国际工业产权法项目九 国际商事代理法国际商事争议 解决法项目十 解决国际商事争议项目一项目一 认识国际商法认识国际商法概念、渊源、内容及应用概念、渊源、内容及应用本项目学习重点本项目学习重点 国际商法的基本概念国际商法的基本概念 国际商法的法律渊源国际商法的法律渊源 国际商法的内容体系国际商法的内容体系 商商 法法 实实 务务 案案 例例 中国某公司应荷兰某商行请求，向其报出某初级产品的实盘：中国某公司应荷兰某商行请求，向其报出某初级产品的实盘：月日我方：月日我方：你日电数量公吨，鹿特丹每你日电数量公吨，鹿特丹每公吨元，

3、不可撤消即期信用证付款，即期装运，请即复公吨元，不可撤消即期信用证付款，即期装运，请即复月日荷方：月日荷方：你日电悉，因尚需与买主谈判，请求延长有效期你日电悉，因尚需与买主谈判，请求延长有效期天，如可能请增加数量，降低价格，电复天，如可能请增加数量，降低价格，电复月日我方：月日我方：你日电数量增至公吨，有效期延至日你日电数量增至公吨，有效期延至日月日荷方：月日荷方：你日电悉，请寄样公斤，并请再次考虑增加数量，降你日电悉，请寄样公斤，并请再次考虑增加数量，降低价格，延长有效期低价格，延长有效期月日我方：月日我方：数量公吨，人民币元，有效期至日数量公吨，人民币元，有效期至日月日荷方：月日荷方：你我

4、接受公吨，每公吨鹿特丹你我接受公吨，每公吨鹿特丹元，不可撤消即期信用证付款，即期装船除提供通常单元，不可撤消即期信用证付款，即期装船除提供通常单据外，还需提供产地证及良好适合海运的袋装据外，还需提供产地证及良好适合海运的袋装月日我方：月日我方：你日电歉，由于市场变化，在收到你来电前货已售你日电歉，由于市场变化，在收到你来电前货已售出致良好问候出致良好问候月日荷方：月日荷方：你日电我方不能接受，我坚持日已接受你方实你日电我方不能接受，我坚持日已接受你方实盘，合同已成立请按约交货，否则请赔偿差价或接受仲裁处理盘，合同已成立请按约交货，否则请赔偿差价或接受仲裁处理月月日我方：日我方：考虑双方友好关系

5、，我决定如约出售，请开信用证考虑双方友好关系，我决定如约出售，请开信用证 商商 法法 实实 务务 案案 例例 芝加哥买方与香港卖方签订了销售芝加哥买方与香港卖方签订了销售“HPO 360“HPO 360 自行车自行车”的的CIPCIP合同。该合同支付条款中规定：买方须于装运期前合同。该合同支付条款中规定：买方须于装运期前2020天，天，开立并送达以卖方为受益人的经香港某银行保兑的即期信开立并送达以卖方为受益人的经香港某银行保兑的即期信用证。根据买方的指示，芝加哥一银行开立以出口用证。根据买方的指示，芝加哥一银行开立以出口“HPO“HPO 360 360 自行车自行车”的香港出口商为受益人的信用

6、证。信用证通的香港出口商为受益人的信用证。信用证通过电传到香港，且没有邮寄核实。香港某银行保兑了该信过电传到香港，且没有邮寄核实。香港某银行保兑了该信用证。在收到信用证规定的有关单据后，议付行支付了货用证。在收到信用证规定的有关单据后，议付行支付了货款，并把装运单据连同汇票等交付给开证行索汇。芝加哥款，并把装运单据连同汇票等交付给开证行索汇。芝加哥开证银行以装运单据上的货物描述为开证银行以装运单据上的货物描述为“NOOHPO 360“NOOHPO 360 自行车自行车”不符信用证规定的不符信用证规定的“HPO 360“HPO 360 自行车自行车”为由拒收单据。为由拒收单据。后来银行发现尽管芝

7、加哥的开证银行发送电传的填写是正后来银行发现尽管芝加哥的开证银行发送电传的填写是正确的，但香港银行收到的电传上确实填写的是确的，但香港银行收到的电传上确实填写的是“NOOHPO“NOOHPO 360 360 自行车自行车”。调查表明电传传输错误是受太阳黑子影响。调查表明电传传输错误是受太阳黑子影响而造成的。根据传输协议，卫星公司的赔偿责任只限于而造成的。根据传输协议，卫星公司的赔偿责任只限于250 250 美元，于是香港的议付行要求卖方退还货款。那么，议付美元，于是香港的议付行要求卖方退还货款。那么，议付行有权要求卖方退还货款吗，其法律依据充分吗？芝加哥行有权要求卖方退还货款吗，其法律依据充分

8、吗？芝加哥的开证银行拒收单据的依据是什么，其理由是否充分？买的开证银行拒收单据的依据是什么，其理由是否充分？买卖双方须对有关各银行承担哪些法律上或是道义上的义务卖双方须对有关各银行承担哪些法律上或是道义上的义务?商商 法法 实实 务务 案案 例例 温州企业于温州企业于2020世纪世纪8080年代进入世界金属外壳打火机市场后，到年代进入世界金属外壳打火机市场后，到20022002年，温州年，温州金属外壳打火机生产企业已达到金属外壳打火机生产企业已达到500500多家，年产金属外壳打火机多家，年产金属外壳打火机5 5亿多只，出口数亿多只，出口数量占总产量的量占总产量的80%80%，占有世界市场的份

9、额为，占有世界市场的份额为70%70%，占有国内市场份额为，占有国内市场份额为95%95%，成为，成为世界金属外壳打火机的生产中心，而与此同时，日本和韩国原来的打火机企业世界金属外壳打火机的生产中心，而与此同时，日本和韩国原来的打火机企业90%90%以上已经停止生产。以上已经停止生产。2001 2001年年9 9月，欧盟根据欧洲一些打火机制造商的要求，出台月，欧盟根据欧洲一些打火机制造商的要求，出台“防止儿童开启装防止儿童开启装置措施置措施”法案法案(Child Resistance Act(Child Resistance Act，CRCR法案法案)。该法案规定凡售价在。该法案规定凡售价在2

10、 2欧元以欧元以下的打火机均须设置安全装置。售价在下的打火机均须设置安全装置。售价在1 1欧元左右的温州金属外壳打火机将是该欧元左右的温州金属外壳打火机将是该法案的适用对象。显然，该技术标准将起到限制温州金属外壳打火机进入欧洲市法案的适用对象。显然，该技术标准将起到限制温州金属外壳打火机进入欧洲市场的作用，成为我国打火机出口欧盟的一项技术壁垒。场的作用，成为我国打火机出口欧盟的一项技术壁垒。2002 2002年年6 6月月2828日，欧盟发出公告，决定对中国出口欧盟的打火机日，欧盟发出公告，决定对中国出口欧盟的打火机(包括一次性包括一次性打火机、金属外壳打火机和汽油打火机打火机、金属外壳打火机

11、和汽油打火机)进行反倾销立案调查。按照进行反倾销立案调查。按照WTOWTO的规定，的规定，反倾销所涉及的出口商必须在反倾销所涉及的出口商必须在1515天内做出应诉反应，否则将作为自动放弃论，这天内做出应诉反应，否则将作为自动放弃论，这可能导致我国出口到欧盟各国的打火机被征收高额反倾销税。经过紧急磋商，温可能导致我国出口到欧盟各国的打火机被征收高额反倾销税。经过紧急磋商，温州烟具协会决定选取州烟具协会决定选取1515家打火机企业进行损害抗辩，家打火机企业进行损害抗辩，1 1家进行市场经济地位抗辩家进行市场经济地位抗辩(即低于成本价即低于成本价)。20022002年年9 9月月1111日，欧盟反倾

12、销委员会的几位官员两次到温州进日，欧盟反倾销委员会的几位官员两次到温州进行实地调查，对温州应诉企业的产品、销售、财务等方面进行了严格的核查，对行实地调查，对温州应诉企业的产品、销售、财务等方面进行了严格的核查，对应诉企业提出的意见和事实予以理解和认可。应诉企业提出的意见和事实予以理解和认可。20022002年年1010月月8 8日，温州东方打火机日，温州东方打火机厂获得欧盟的市场经济地位确认；厂获得欧盟的市场经济地位确认；20032003年年2 2月，欧盟有关方面决定不进行初裁，月，欧盟有关方面决定不进行初裁，20032003年年7 7月月1414日，欧洲打火机制造商联合会撤回了对产自中国打火

13、机的反倾销诉日，欧洲打火机制造商联合会撤回了对产自中国打火机的反倾销诉讼，反倾销程序自动终止。讼，反倾销程序自动终止。商商 法法 实实 务务 案案 例例 我国荣塔公司向日本富士株式会社订购彩电我国荣塔公司向日本富士株式会社订购彩电800800台，合台，合同规定，彩电价格为每台同规定，彩电价格为每台600600美元美元CIFCIF宁波，宁波，6 6月月3030日长崎港日长崎港装货。货物如期装船，装船时外包装有严重破损，富士株装货。货物如期装船，装船时外包装有严重破损，富士株式会社向船舶公司出具了货物品质的保函。船长应富士株式会社向船舶公司出具了货物品质的保函。船长应富士株式会社的请求，出具了清洁

14、提单，富士株式会社据此人银式会社的请求，出具了清洁提单，富士株式会社据此人银行取得了货款。货物到达宁波后，荣塔公司发现，电视机行取得了货款。货物到达宁波后，荣塔公司发现，电视机外包装箱有严重破损，船舶公司出示了富士株式会社提供外包装箱有严重破损，船舶公司出示了富士株式会社提供的保函，认为该事应向富士株式会社索赔。现问：（的保函，认为该事应向富士株式会社索赔。现问：（1 1）船舶公司是否应承担责任？为什么？（船舶公司是否应承担责任？为什么？（2 2）富士株式会社富士株式会社是否应承担责任？为什么？是否应承担责任？为什么？（3 3）保险公司如何对待荣塔保险公司如何对待荣塔公司的索赔？（公司的索赔？

15、（4 4）荣塔公司的损失如何得到补偿？荣塔公司的损失如何得到补偿？商商 法法 实实 务务 案案 例例 我某机械进出口公司向一法国商人出售一批我某机械进出口公司向一法国商人出售一批机床。法国又将该机床转售美国及一些欧洲国机床。法国又将该机床转售美国及一些欧洲国家。机床进入美国后，美国的进出口商被起诉家。机床进入美国后，美国的进出口商被起诉侵犯了美国有效的专利权，法院判令被告赔偿侵犯了美国有效的专利权，法院判令被告赔偿专利人损失，随后美国进口商向法国出口商追专利人损失，随后美国进口商向法国出口商追索，法国商人又向我方索赔。问题：我方是否索，法国商人又向我方索赔。问题：我方是否应该承担责任，为什么？

16、应该承担责任，为什么？一、一、一、一、国家商法的基本概念国家商法的基本概念 n n国国国国际际际际商法商法商法商法（Internation Commercial Law），即），即调调整国整国际际商商事关系的法律事关系的法律规规范的范的总总称。称。调调调调整整整整对对对对象：象：象：象：跨越国界的各种商事交易关系。且随着国跨越国界的各种商事交易关系。且随着国际际商事商事活活动领动领域的不断拓展和全球域的不断拓展和全球经济经济一体化一体化进进程的不断深入，其程的不断深入，其调调整整对对象必将日益广泛。象必将日益广泛。历历历历史史史史发发发发展：展：展：展：伴随商品伴随商品经济经济的的产产生而生而

17、发发展起来。萌芽于古展起来。萌芽于古罗马罗马时时期；形成于十一世期；形成于十一世纪纪的威尼斯，而后影响至全球；十七世的威尼斯，而后影响至全球；十七世纪纪后步入国内法的歧途；二后步入国内法的歧途；二战战后才重新恢复其国后才重新恢复其国际际性，性，进进入入迅速迅速发发展展阶阶段；目前段；目前发发展尚不完善。展尚不完善。n法系（法系（法系（法系（Law SystemLaw System），即西方法学界根据世界各，即西方法学界根据世界各国法律的国法律的历历史史传统传统和渊源特点和渊源特点对对各国法律所做的分各国法律所做的分类类。世界最具影响两大法系世界最具影响两大法系大大大大陆陆陆陆法系与英美法系法系

18、与英美法系法系与英美法系法系与英美法系 （Continental Law System&Civil Law System）其其特点特点特点特点可概括可概括为为：“严谨规严谨规范与自由便当范与自由便当”“同中有异与异中有同同中有异与异中有同”二二、国际商法的法律渊源：国际商法的法律渊源：n n国际贸易条约：国际贸易条约：国际贸易条约：国际贸易条约：两个或两个以上的国家缔结的有关国际商事活动的书面两个或两个以上的国家缔结的有关国际商事活动的书面协议。协议。主要有：主要有：1980年年联联合国国合国国际货际货物物销售销售合同公合同公约约 1987年年联联合国合国国际国际汇汇票和本票公票和本票公约约

19、1883年保年保护护工工业产权业产权巴黎公巴黎公约约 1958年承年承认认和和执执行外国仲裁裁决的公行外国仲裁裁决的公约约 n n国际贸易惯例：国际贸易惯例：国际贸易惯例：国际贸易惯例：在长期国际商事交易实践中逐渐形成的，并被普遍接受在长期国际商事交易实践中逐渐形成的，并被普遍接受 和遵循的习惯做法。和遵循的习惯做法。主要有：主要有：2000年国年国际贸际贸易易术语术语解解释释通通则则 2007年跟年跟单单信用信用证统证统一一惯惯例例 1996年托收年托收统统一一规则规则 1941年美国年美国对对外外贸贸易定易定义义修正本修正本 n n各国有关国际贸易的国内法各国有关国际贸易的国内法各国有关国

20、际贸易的国内法各国有关国际贸易的国内法重要补充重要补充三、国际商法的内容体系：三、国际商法的内容体系：目前国目前国际商法涉及的商法涉及的领域非常广泛，主要有域非常广泛，主要有国国际合同法合同法、货物物买卖法法、国国际票据法票据法、国国际商事商事组织法法、商事代理法商事代理法、国国际货物运物运输法法、国国际货运保运保险法法、国国际产品品责任法任法、国国际知知识产权法法、国国际商商事仲裁法事仲裁法、国国际电子商子商务法法、国国际税法税法、国国际投投资法法、国国际融融资法法、国国际工程承包法工程承包法、国际劳务合作、国际劳务合作法、世界贸易组织法法、世界贸易组织法等等。等等。知识拓展题知识拓展题世界

21、最具影响两大法系？如何理解其世界最具影响两大法系？如何理解其“严严 谨规范与自由便当谨规范与自由便当”、“同中有异与异中同中有异与异中 有同有同”的特点？的特点？试分析总结国际贸易条约与惯例之区别。试分析总结国际贸易条约与惯例之区别。项目二项目二 国际商事组织法国际商事组织法国际商事组织的类型与区别国际商事组织的类型与区别、公司法的主要法律规定公司法的主要法律规定本项目学习重点本项目学习重点 国际商事组织法的基本概念国际商事组织法的基本概念 商事组织的主要类型与区别商事组织的主要类型与区别 公司法的主要法律规定公司法的主要法律规定一一、商事组织的概念商事组织的概念、形式与立法形式与立法n 商事

22、商事组织组织（商事企（商事企业业）：即能）：即能够够以自己名以自己名义义从事从事 营营利性活利性活动动并具有一定并具有一定规规模的模的经济组织经济组织。主要形式：个人企主要形式：个人企业业、合伙企、合伙企业业、公司企、公司企业业n 国国际际商事商事组织组织法：即法：即调调整各整各类类商事商事组织组织的的设设立与立与 活活动动的法律的法律规规范的范的总总称。称。我国我国现现行立法有：公司法、合伙企行立法有：公司法、合伙企业业法、法、个人独个人独资资企企业业法法 欧洲：欧洲公司法（欧洲：欧洲公司法（P41-43）美国：州法美国：州法二二、个人企业个人企业、合伙企业与公司的主要区别合伙企业与公司的主

23、要区别n个人独资企业（个人独资企业（Individual Proprietorship），由一个自然人单独出），由一个自然人单独出资并从事经营管理，同时对企业债务承担无限责任的商事组织。资并从事经营管理，同时对企业债务承担无限责任的商事组织。主要特点：设立简单，规模较小，经营灵活，责任无限，风险较大，主要特点：设立简单，规模较小，经营灵活，责任无限，风险较大，一般不具备法人资格，数量最多，但对各国国民经济不起主要作用。一般不具备法人资格，数量最多，但对各国国民经济不起主要作用。n合伙企业（合伙企业（Partnership），由两个或两个以上的合伙人以合伙协议），由两个或两个以上的合伙人以合伙协

24、议为基础，共同出资为基础，共同出资、共同经营共同经营、共享收益共享收益、共担风险，并对企业债务共担风险，并对企业债务承担无限连带责任的商事组织。承担无限连带责任的商事组织。主要特点：契约合伙，手续简便，灵活自主，共享权义与损益，责任主要特点：契约合伙，手续简便，灵活自主，共享权义与损益，责任无限连带，通常不具备法人资格。无限连带，通常不具备法人资格。n公司（公司（Corporation），依法成立的以营利为目的的法人组织。），依法成立的以营利为目的的法人组织。主要特点：依法成立，具有独立法人资格，形式多样，责任有限，经主要特点：依法成立，具有独立法人资格，形式多样，责任有限，经济支柱，影响重大

25、。济支柱，影响重大。孤家寡人，责权独揽孤家寡人，责权独揽孤家寡人，责权独揽孤家寡人，责权独揽孪生兄弟，盈亏连带孪生兄弟，盈亏连带孪生兄弟，盈亏连带孪生兄弟，盈亏连带众人拾柴，责任有限众人拾柴，责任有限众人拾柴，责任有限众人拾柴，责任有限三三、我国合伙企业法与公司法的主要规定我国合伙企业法与公司法的主要规定n合伙企业法的主要规定：合伙企业法的主要规定：合伙企业法的主要规定：合伙企业法的主要规定：1.1.设立：设立：设立：设立：2个或以上合伙人；合伙协议；实际出资；个或以上合伙人；合伙协议；实际出资；企业名称；经营场所及必要经营条件；工商登记。企业名称；经营场所及必要经营条件；工商登记。2.2.内

26、外部关系：内外部关系：内外部关系：内外部关系：内部内部 共同经营，共负盈亏共同经营，共负盈亏 外部外部 每个合伙人均为其他合伙人的每个合伙人均为其他合伙人的 代理人；承担无限连带责任代理人；承担无限连带责任 3.3.解散与清算：解散与清算：解散与清算：解散与清算：解散：协议；法定；强制解散：协议；法定；强制 清算：依法定程序进行清算：依法定程序进行确定清算人确定清算人确定清算人确定清算人清算企业事务清算企业事务清算企业事务清算企业事务分配剩余财产分配剩余财产分配剩余财产分配剩余财产编制清算报告，报送登记机关办理注销登记编制清算报告，报送登记机关办理注销登记编制清算报告，报送登记机关办理注销登记

27、编制清算报告，报送登记机关办理注销登记n公司法的主要规定：公司法的主要规定：1.1.类型：类型：类型：类型：无限公司无限公司 具有法人地位，股东对公司债务承担无限具有法人地位，股东对公司债务承担无限 连带责任的公司。连带责任的公司。两合公司两合公司 由承担无限连带责任的股东和承担有限责由承担无限连带责任的股东和承担有限责 任的股东共同组成的公司。任的股东共同组成的公司。有限责任公司有限责任公司 由一定数量的股东共同出资由一定数量的股东共同出资,以其认以其认 缴的出资额为限对公司债务承担有限责任，公司缴的出资额为限对公司债务承担有限责任，公司 以其全部财产对公司债务承担责任的企业法人。以其全部财

28、产对公司债务承担责任的企业法人。股份有限公司股份有限公司 公司资本划分为等额股份，股东以其公司资本划分为等额股份，股东以其 认购的股份对公司债务承担有限责任的企业法人。认购的股份对公司债务承担有限责任的企业法人。2.2.有限责任公司：有限责任公司：有限责任公司：有限责任公司：Limited Limited（LiabilityLiability）Company Company 设立设立、组织机构组织机构、解散与清算解散与清算 P29-32 自学自学3.3.股份有限公司股份有限公司股份有限公司股份有限公司（Company Limited Liability by SharesCompany Lim

29、ited Liability by Shares）:是现代世界最重要最有影响的经济组织形式，是人类发展史上最伟大的贡献！是现代世界最重要最有影响的经济组织形式，是人类发展史上最伟大的贡献！（1 1）设立：）设立：）设立：）设立：发起人发起或募集（发起人发起或募集（2-200人）；公司章程（人）；公司章程（P34）；）；认缴股本发行股份（最低注册资本认缴股本发行股份（最低注册资本500万元）；注册登记万元）；注册登记（2 2）组织机构：）组织机构：）组织机构：）组织机构：股东大会股东大会 最高权力机构最高权力机构 董事会董事会 最高经营管理机构最高经营管理机构 监事会监事会 董事会的监督机构董事

30、会的监督机构（3 3）解散与清算：）解散与清算：）解散与清算：）解散与清算：解散：自愿（到期解散：自愿（到期、章程规定事由章程规定事由、合并等）；合并等）；强制（吊销执照强制（吊销执照、破产等）破产等）清算：确定清算组清算：确定清算组清算事务清算事务编制表册制订清算方案上报编制表册制订清算方案上报 分配余产或申请破产分配余产或申请破产编制清算报告编制清算报告注销登记注销登记 商事组织法实务案例商事组织法实务案例 2008 2008年年1 1月，甲乙丙共同设立一合伙企业：甲以现金月，甲乙丙共同设立一合伙企业：甲以现金5 5万元万元出资，乙以其房屋作价出资，乙以其房屋作价8 8万元出资，丙以劳务作

31、价万元出资，丙以劳务作价4 4万元出资。万元出资。6 6月为扩大经营向银行贷款月为扩大经营向银行贷款5 5万元，期限万元，期限1 1年。年。8 8月经乙丙同意甲月经乙丙同意甲办理了退伙结算手续。办理了退伙结算手续。9 9月丁入伙。至月丁入伙。至20092009年年5 5月因亏损严重决月因亏损严重决定解散合伙，在未清偿未到期的银行债务情况下，将企业现有定解散合伙，在未清偿未到期的银行债务情况下，将企业现有资产资产3 3万元予以分配。万元予以分配。6 6月银行要求清偿债务时发现该企业已解月银行要求清偿债务时发现该企业已解散，遂向甲要求偿还全部贷款，甲称早已退伙；向乙要求还散，遂向甲要求偿还全部贷款

32、，甲称早已退伙；向乙要求还款，乙表示只承担约定的比例部分；向丙要款，丙表示以劳务款，乙表示只承担约定的比例部分；向丙要款，丙表示以劳务出资不承担还贷义务；向丁要款，丁称贷款是在自己入伙前发出资不承担还贷义务；向丁要款，丁称贷款是在自己入伙前发生，无清偿义务。问：四人的各自主张能否成立？该笔银行贷生，无清偿义务。问：四人的各自主张能否成立？该笔银行贷款应如何清偿？款应如何清偿？商事组织法实务案例商事组织法实务案例 甲、乙、丙、丁、戊五人组建了一个市场调研公司，形式为甲、乙、丙、丁、戊五人组建了一个市场调研公司，形式为有限责任公司，注册资本为有限责任公司，注册资本为2020万元，甲等万元，甲等5

33、5人每人持有人每人持有4 4万元万元的股份。公司成立半年后，乙因看好其他行业，想抽回其在的股份。公司成立半年后，乙因看好其他行业，想抽回其在公司的股金以作他用。丁则想将其股份转让给非公司股东辛公司的股金以作他用。丁则想将其股份转让给非公司股东辛某。甲、丙、戊某。甲、丙、戊3 3人对乙、丁两人的行为态度不一：甲认为，人对乙、丁两人的行为态度不一：甲认为，乙抽出股份不可以，丁转让股份则随其便；丙认为，乙、丁乙抽出股份不可以，丁转让股份则随其便；丙认为，乙、丁两人的行为都绝对不允许，否则，公司将形同虚设；戊则认两人的行为都绝对不允许，否则，公司将形同虚设；戊则认为，乙想抽回出资不行，丁若想转让股份，

34、只能转让给本公为，乙想抽回出资不行，丁若想转让股份，只能转让给本公司股东，不可以转让给非公司股东。司股东，不可以转让给非公司股东。试问：试问：(1)(1)甲的看法是否正确甲的看法是否正确?为什么为什么?(2)?(2)丙的看法是否正确丙的看法是否正确?为什么为什么?(3)?(3)如果丁转让股份，甲、乙、丙都已表示同意，独如果丁转让股份，甲、乙、丙都已表示同意，独戊不同意，则会产生什么后果戊不同意，则会产生什么后果?(4)?(4)如果其他股东都已同意丁如果其他股东都已同意丁转让股份，丙不想让其股份落入非公司股东手里，而主张优转让股份，丙不想让其股份落入非公司股东手里，而主张优先购买权，是否有法律依

35、据先购买权，是否有法律依据?商事组织法实务案例商事组织法实务案例 20092009年年8 8月，我市月，我市4 4家企业拟发起成立一家从家企业拟发起成立一家从事高新技术开发的大新股份有限公司，资本总额为事高新技术开发的大新股份有限公司，资本总额为400400万元，万元，4 4家发起企业首次认购家发起企业首次认购125125万元（每股万元（每股1 1元）元），其余部分向社会公开募股。，其余部分向社会公开募股。20092009年年1010月，发起人月，发起人中的三家企业又以现金认购了中的三家企业又以现金认购了7070万元的股份，另一万元的股份，另一家企业则以其非专利技术入股，作价家企业则以其非专利

36、技术入股，作价180180万元。万元。20092009年年1111月，社会认股人缴纳股款月，社会认股人缴纳股款200200万元。期间，万元。期间，发起人以大新股份有限公司的名义申请银行抵押贷发起人以大新股份有限公司的名义申请银行抵押贷款款7575万元。募足股本后，万元。募足股本后，20092009年年1212月，在杭州市证月，在杭州市证券监督管理机构的主持下，召开了大新股份有限公券监督管理机构的主持下，召开了大新股份有限公司的创立大会，做出建立股份有限公司的决定。请司的创立大会，做出建立股份有限公司的决定。请问：依据我国公司法，大新股份有限公司的成问：依据我国公司法，大新股份有限公司的成立有哪

37、些不合法之处？立有哪些不合法之处？知识拓展题知识拓展题三种主要商事组织的利弊分析三种主要商事组织的利弊分析?公司的主要类型？有限责任公司与公司的主要类型？有限责任公司与股份有限公司的主要区别？股份有限公司的主要区别？分析解决本章案例。分析解决本章案例。项目三项目三 国际商事合同法国际商事合同法概述、合同的成立与履行概述、合同的成立与履行 合同及其相关立法合同及其相关立法 合同的有效成立合同的有效成立 合同的履行与违约救济合同的履行与违约救济 合同的让与与消灭合同的让与与消灭本项目教学重点本项目教学重点任务一任务一 了解合同法了解合同法一一一一、合同：合同：合同：合同：英美法系：许诺英美法系：许

38、诺 法国法：合意法国法：合意 德国法：合法的法律行为德国法：合法的法律行为 中国法：合同法中国法：合同法A2“是平等主体的自然人是平等主体的自然人、法人法人、其他组织间为设立其他组织间为设立、变更变更、终止民事权利义务关系而达成的协议。终止民事权利义务关系而达成的协议。”n n 法律特征：法律特征：法律特征：法律特征：1、合同是双方的法律行为合同是双方的法律行为 2、合同各方当事人的法律地位平等合同各方当事人的法律地位平等 3、订约的目的是为产生订约的目的是为产生、变更或终止某项民事法律关系变更或终止某项民事法律关系 4、合同是合法的行为合同是合法的行为二二二二、合同法：合同法：合同法：合同法

39、：即调整合同法律关系的法律规范的总称。即调整合同法律关系的法律规范的总称。n国内立法：国内立法：国内立法：国内立法：大陆法系：民法典大陆法系：民法典 英美法系：判例汇编之合同法判例部分英美法系：判例汇编之合同法判例部分 中国：中华人民共和国合同法中国：中华人民共和国合同法 1999-10-1n国际立法：国际立法：国际立法：国际立法：联合国国际货物销售合同公约联合国国际货物销售合同公约1988-1-1 国际贸易术语解释通则（国际贸易术语解释通则（INCOTERMS 2000）国际商事合同通则（草案）国际商事合同通则（草案）任务二任务二 掌握合同的成立掌握合同的成立n 明确合同的订立与成立的区别明

40、确合同的订立与成立的区别n 自学自学P69-90，概要总结各国有关合同成立，概要总结各国有关合同成立 要件的普遍性规定要件的普遍性规定n 复习合同成立的重点及难点复习合同成立的重点及难点n 完成本章所有实务训练项目完成本章所有实务训练项目合同成立的有效要件：合同成立的有效要件：n 合同当事人必须具有合法合同当事人必须具有合法订约资格订约资格n 必须经过必须经过要约与承诺的程序要约与承诺的程序订立合同订立合同n 合同的合同的内容内容必须合法必须合法n 合同的合同的形式形式必须合法必须合法n 当事人各方的当事人各方的意思表示必须真实自愿意思表示必须真实自愿n 合同必须有合同必须有对价或约因对价或约

41、因 案案 例例 分分 析析 中国某公司应荷兰某商行请求，向其报出某初级产品的实盘：中国某公司应荷兰某商行请求，向其报出某初级产品的实盘：月日我方：月日我方：你日电数量公吨，鹿特丹每你日电数量公吨，鹿特丹每公吨元，不可撤消即期信用证付款，即期装运，请即复公吨元，不可撤消即期信用证付款，即期装运，请即复月日荷方：月日荷方：你日电悉，因尚需与买主谈判，请求延长有效期你日电悉，因尚需与买主谈判，请求延长有效期天，如可能请增加数量，降低价格，电复天，如可能请增加数量，降低价格，电复月日我方：月日我方：你日电数量增至公吨，有效期延至日你日电数量增至公吨，有效期延至日月日荷方：月日荷方：你日电悉，请寄样公斤

42、，并请再次考虑增加数量，降你日电悉，请寄样公斤，并请再次考虑增加数量，降低价格，延长有效期低价格，延长有效期月日我方：月日我方：数量公吨，人民币元，有效期至日数量公吨，人民币元，有效期至日月日荷方：月日荷方：你我接受公吨，每公吨鹿特丹你我接受公吨，每公吨鹿特丹元，不可撤消即期信用证付款，即期装船除提供通常单元，不可撤消即期信用证付款，即期装船除提供通常单据外，还需提供产地证及良好适合海运的袋装据外，还需提供产地证及良好适合海运的袋装月日我方：月日我方：你日电歉，由于市场变化，在收到你来电前货已售你日电歉，由于市场变化，在收到你来电前货已售出致良好问候出致良好问候月日荷方：月日荷方：你日电我方不

43、能接受，我坚持日已接受你方实你日电我方不能接受，我坚持日已接受你方实盘，合同已成立请按约交货，否则请赔偿差价或接受仲裁处理盘，合同已成立请按约交货，否则请赔偿差价或接受仲裁处理 合合 同同 法法 实实 务务 案案 例例 中国某进出口公司与加拿大中国某进出口公司与加拿大C C公司签订分批公司签订分批出口罐头食品总计出口罐头食品总计1000010000箱的合同，箱的合同，1 1月至月至3 3月月装出装出30003000箱。其后在加拿大市场销售中被商箱。其后在加拿大市场销售中被商检部门检出农药残留量严重超标，政府责成检部门检出农药残留量严重超标，政府责成买方退回尚未销售的买方退回尚未销售的80080

44、0箱并赔偿给消费者造箱并赔偿给消费者造成的损失。成的损失。C C公司遂向中方要求退货，解除其公司遂向中方要求退货，解除其余余70007000箱的合同并赔偿有关损失。问：箱的合同并赔偿有关损失。问：C C公公司能否要求退货司能否要求退货、损赔并解约损赔并解约?合合 同同 法法 实实 务务 案案 例例 买方英国买方英国A A公司与卖方意大利公司与卖方意大利B B公司签订公司签订蚕豆购销合同，约定于蚕豆购销合同，约定于8-98-9月间按月间按CIFCIF格拉斯格拉斯哥条件交货。哥条件交货。8 8月月1515日，意大利政府颁布条日，意大利政府颁布条例，规定从例，规定从9 9月月1 1日起禁止蚕豆出口。

45、卖方因日起禁止蚕豆出口。卖方因此以不可抗力为由拒绝交货，买方遂就有关此以不可抗力为由拒绝交货，买方遂就有关损失请求赔偿。损失请求赔偿。问：问：卖方能否拒绝交货？买方能否索赔？卖方能否拒绝交货？买方能否索赔？任务三任务三 掌握合同的履行掌握合同的履行一一一一、履约：履约：履约：履约：指合同生效后，当事人按照合同约定，完成各自义务，实现各指合同生效后，当事人按照合同约定，完成各自义务，实现各自权利的行为。自权利的行为。履约原则：履约原则：履约原则：履约原则：全面全面、全部全部、完全完全、严格严格二二二二、违约：违约：违约：违约：1 1、定义：定义：定义：定义：合同当事人完全不履行或不完全履行合同的

46、行为。合同当事人完全不履行或不完全履行合同的行为。2 2、违约责任的构成：违约责任的构成：违约责任的构成：违约责任的构成：英美法系：违约行为（中国合同法）英美法系：违约行为（中国合同法）大陆法系：违约行为大陆法系：违约行为、实际损失并且二者间存在因果关系实际损失并且二者间存在因果关系3 3、违约形式：违约形式：违约形式：违约形式：延迟交货、延迟付款、延迟交货、延迟付款、延迟交货、延迟付款、延迟交货、延迟付款、质量不符、单证不符等质量不符、单证不符等质量不符、单证不符等质量不符、单证不符等不交货、不付款、不开不交货、不付款、不开不交货、不付款、不开不交货、不付款、不开证、不派船等证、不派船等证、

47、不派船等证、不派船等美国法美国法英国法英国法德国法德国法法国法法国法公约公约轻微违约轻微违约重大违约重大违约违反要件违反要件违反担保违反担保给付不能给付不能给付延迟给付延迟不履行债务不履行债务迟延履行迟延履行根本违约根本违约非根本违约非根本违约一方违约使另一方遭受损失，一方违约使另一方遭受损失，一方违约使另一方遭受损失，一方违约使另一方遭受损失，以致实际上剥夺了其依据合同以致实际上剥夺了其依据合同以致实际上剥夺了其依据合同以致实际上剥夺了其依据合同有权期待得到的利益。有权期待得到的利益。有权期待得到的利益。有权期待得到的利益。合同预期利益合同预期利益合同预期利益合同预期利益4 4、违约救济：违

48、约救济：违约救济：违约救济：、实际履行：实际履行：实际履行：实际履行：又称依约又称依约、具体或继续履行具体或继续履行 主要的（大陆法系）例外的（英美法系）救济方法主要的（大陆法系）例外的（英美法系）救济方法、损害赔偿：损害赔偿：损害赔偿：损害赔偿：简称损赔，各国主要的救济方法简称损赔，各国主要的救济方法 损赔的条件：违约行为违约行为损赔的条件：违约行为违约行为+实际损失实际损失+因果关系因果关系 损赔的范围：实际损失损赔的范围：实际损失+所失利益，但不得超过违约方在订约所失利益，但不得超过违约方在订约 时可以预见的损失时可以预见的损失 损赔的方式：一般以金钱赔偿为主损赔的方式：一般以金钱赔偿为

49、主、支付违约金：支付违约金：支付违约金：支付违约金：为保证合同的履行，当事人事先在合同中约定为保证合同的履行，当事人事先在合同中约定 一方违约时应向对方支付一定数量的金钱。一方违约时应向对方支付一定数量的金钱。各国一般认为违约金不应具有惩罚性，只应具备预定损赔金额各国一般认为违约金不应具有惩罚性，只应具备预定损赔金额 的性质；约定违约金比实际损赔金额过高或过低时，当事人可的性质；约定违约金比实际损赔金额过高或过低时，当事人可 请求法院酌情增减。请求法院酌情增减。、解除合同：解除合同：解除合同：解除合同：公约规定，只有在根本违约时才可采用。公约规定，只有在根本违约时才可采用。我国法的规定：见我国

50、法的规定：见P100-101三三三三、违约责任的免除违约责任的免除违约责任的免除违约责任的免除不可抗力事件：不可抗力事件：不可抗力事件：不可抗力事件：大陆法系大陆法系情势变迁原则情势变迁原则；英美法系；英美法系合同落空原则合同落空原则1 1 1 1、定义：定义：定义：定义：Force MajeureForce Majeure，一般指合同成立后，非由当事人一般指合同成立后，非由当事人 自身的过失，而是由于发生了当事人无法预见、不能避免自身的过失，而是由于发生了当事人无法预见、不能避免 和控制的意外事件，以致不能履约或不能按期履约时，遭和控制的意外事件，以致不能履约或不能按期履约时，遭 受意外事故