刑法刘凤科.docx

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1、 刑法笔记结果无价值论：倾向于罪刑法定，以结果为出发点，以法益侵犯为衡量标准，当前主流观点行为无价值论：倾向于惩罚罪恶，以行为为出发点，以主观恶性为衡量标准，传统理论观点刑法修正案八自2011年5月1日开始生效刑法修正案九自2015年11月1日开始生效第一章：刑法概述一 第一节：刑法的概念、性质、任务和机能一、刑法的概念：广义的刑法：包括97刑法典、单行刑法（只有一个）、附属刑法（中国没有）狭义的刑法：仅指97刑法典二、刑法的目的：为了保护人民利益而非打击犯罪，打击犯罪只是手段三、刑法的机能：规制机能：针对所有人，起到规范行为作用法益保护机能：针对善良国民，保护国民法益不受侵犯权利保障机能：针

2、对犯罪分子，保证犯罪分子的利益第二节：刑法的基本原则理论原则：为了规避以下三种社会风险，保障国民权利而产生罪刑法定原则：是刑法的最基本的原则，贯穿立法、司法、执法的整个过程法益侵犯原则：犯罪的本质要求有法益侵犯（对应犯罪构成体系中的违法性）责任主义原则：行为人必须要有故意或过失的责任心理（对应犯罪构成体系中的有责性）法条规定的原则：罪刑法定原则、平等适用刑法原则、罪行相适应原则一、罪刑法定原则：（一）基础思想1、本质：限制国家刑罚权，保护国民的自由和人权把国家权力装进笼子里2、基本含义：法无明文规定不定罪，法无明文规定不处罚3、思想渊源（严格意义上的理论基础）：三权分立说和心理强制说4、思想基

3、础（现代意义上的理论基础）：民主主义和尊重人权（自由）主义：（1）民主主义：诸如犯罪与刑罚这些关系到国民基本和重大事项的内容，必须由国民或者国民选举的代表以立法方式加以决定（在我国，就是指全国人大及常委会），即要求体现国民的意志（以事实为根据，以法律为准绳）（2）尊重人权主义（自由主义）：具有预测可能性。为了不限制国民的行为与创造欲望，必须事先规定犯罪与刑罚的内容，使国民预测自己行为的法律效果，从而更好的尊重并保护人权与自由（二）罪刑法定原则的基本内容（基本要求）1、成文的罪刑法定：指刑法典、单行刑法，八个刑法修正案才能规定刑法，才能作为刑法的渊源注：排斥习惯或习惯法、判例法、国际条约和国际公

4、约、行政法规等，这些不能成为刑法的渊源2、事前的罪刑法定：禁止溯及既往，即禁止事后法，但不禁止有利于行为人的事后法（从旧兼从轻）3、严格的罪刑法定：合理解释刑法，禁止类推解释，但不禁止有利于行为人的类推解释4、确定的罪刑法定：刑罚法规的适当，刑法内容的确定性（1）明确性：刑法的规定必须清楚、明了，不得有歧义、不得模糊不清（2）罪的法定：禁止处罚不当罚的行为。经典命题：没有犯罪就没有刑罚；没有刑罚就没有犯罪（3）刑的法定：禁止绝对不定期刑。允许相对确定的法定刑，要考虑一般正义和个别正义的统一（三）刑法的解释1、根据主体不同，刑法解释分为：立法解释、司法解释、学理解释（三者的区别仅仅是解释主体不同

5、）（1）立法解释：全国人大常委会做出的司法解释立法解释的效力高于司法解释立法解释的效力等同于法律，但立法解释不是法律本身立法解释不是刑法的渊源立法解释不能把没有规定为犯罪的行为解释为犯罪（2）司法解释：最高法、最高检做出的司法解释（3）学理解释：没有直接的法律效力2、刑法解释的目标与态度（1）目标：刑法解释应该采取客观解释论，只有当客观解释的结论全部荒谬时，才需要探求立法者的立法原意（2）态度：严格解释和灵活解释的统一（3）如何解释法律，当前有两种观点：统一认为解释法律是解释已经存在的法律，不是创造法律主观解释论：法律的含义存在于立法者立法的原意当中客观解释论：法律的含义存在于文本当中（指法条

6、中的语言文字的含义）第一种态度：严格解释的态度，严格遵循语言文字的含义第二种态度：在第一态度的基础上，还要结合社会生活、政治、经济、文化、风俗习惯等去理解注：解释法律不能一味按照有利于行为人的角度解释，只有存疑时才作出有利于行为人的判断3、刑法解释的理由（不相互排斥，可以采用多种刑法解释的理由）（1）文理解释理由：法条所运用的语言文字（文理解释合理的时候就只采纳文理解释）以下为论理解释，文理解释有歧义或多种解释时，采用论理体系解释（2）目的解释理由：无论用什么解释方法，其解释结论必须符合罪刑法定主义，符合刑法的目的（3）历史解释理由：历史解释不等于追求立法原意，即并非主观解释论（4）比较解释理

7、由：指中外刑法的比较。并非对国外的法律全盘接受或完全无视。（5）体系解释理由：同一词语在不同语境可能具有不同含义，理解词语的含义要保证上下文的一致性同类解释规则：条文中的“等”和“其他”适用同类解释规则注意“伪造、变造、使用、出售、出卖、买卖、倒卖、贩卖”等词语的相对性当然解释规则：入罪（认定犯罪）：举轻以明重；出罪（否定犯罪）：举重以明轻如：为组织卖淫的人招募、运送人员，或者有其他协助组织卖淫的行为。将比招募、运送人员的行为性质更为恶劣的行为（如为组织充当打手）认定为“其他”协助组织卖淫的行为，属于当然解释注：当然解释中的“入罪：举轻以明重”的结论是有可能违反罪行法定原则4、刑法解释的方法文

8、理解释的解释方法（相互排斥，一个法条指能用一种解释方法）（1）平义解释：即为看山是山，看水是水。如持枪抢劫的“枪”指真枪，是平义解释不是缩小解释（2）扩大解释：刑法条文的解释含义大于条文字面的含义。通过解释出来的结论如果是国民能接受的，是扩大解释；如果国民通过自己思维发现不能得出这个结论，是类推解释（3）缩小解释：只有一个：为境外窃取、刺探、收买、非法提供国家秘密、情报罪中的“情报”，仅指关系国家安全和利益、尚未公开或者依照有关规定不应公开的事项（4）反对解释：根据刑法条文的正面表述，推导出其反面含义。如，“判处死刑缓期执行的，在死刑缓期执行期间，如果没有故意犯罪，二年期满以后，减为无期徒刑”

9、，那么，未满2年的，不得减为无期徒刑（5）补正解释：核心在于正，而非补。如，第99条规定“本法所称以上、以下、以内，包括本数”，但第63条规定“犯罪分子具有本法规定的减轻处罚情节的，应当在法定刑以下判处刑罚”，后者中的“以下”就不能包括本数。把刑法第191条洗钱罪规定中的“没收”解释为没收或者返还被害人，属于补正解释注意：按照允许的解释方法得出的解释结论不一定正确，也有可能违反罪行法定原则注意：方法判断错误或结论判断错误，整个命题都是错误的如错误的结论：把故意杀人罪中的“人”解释为仅限于精神正常的人，属于缩小解释常考情形：1、金融机构解释为运钞车、自动取款机，属于扩大解释；2、遗弃罪中“负有抚

10、养义务”的人，解释包括家庭成员也包括负有扶养义务的其他人属于扩大解释3、抢劫罪中“财物”解释为包含财产性利益，属于扩大解释；4、抢劫罪中的“凶器”解释为包含用法上的凶器，属于扩大解释；5、信用卡诈骗罪中“信用卡”解释包含借记卡，属于扩大解释；6、走私弹药罪中“弹药”解释包含弹壳，属于扩大解释；7、组织卖淫罪中“卖淫”解释包含男性向不特定女性提供性服务，属于扩大解释；8、破坏通信自由罪中的“信件”解释包括电子邮件，属于扩大解释；9、破坏交通工具罪中“汽车”包含大型拖拉机，属于扩大解释；（将劫持汽车罪中的“汽车”解释包含火车、地铁属于类推解释，劫持火车地铁应定破坏交通工具罪）；10、重婚罪中“结婚

11、”解释包含事实婚姻，属于扩大解释；但将破坏军婚罪中同居包含通奸属于类推解释11、将侮辱尸体罪中的“尸体”解释包含骨灰，属于类推解释。二、平等适用刑法原则（是宪法原则和法治原则在刑法中的体现）刑法面前人人平等。平等的保护法益、认定犯罪、裁量刑罚、执行刑罚三、罪刑相适应原则：特点表现为制刑、量刑、行刑第三节：刑法的适用范围一、刑法的空间效力：国内犯：一律适用属地原则1、21、凡在我国境内的犯罪行为或结果（结果包括实害结果和危险结果）都认为我国领域内犯罪（我国境外还包含我国航空器和船舶）。属地管辖有可能发生在多个国家，因此多个国家都有属地管辖权2、中国刑法适用的例外：享有外交特权和豁免权的外国人的刑

12、事责任，可以通过外交途径解决国外犯：适用属人原则3（首先考虑）、保护原则4（其次考虑）、普遍管辖原则5（兜底原则）3、我国公民（包括行为和裁判时）在境外犯罪的，按我国刑法规定，法定最高刑三年以下的，原则上可以不追究（依旧有管辖权，只是不追究而已），但我国国家工作人员和军人在境外犯罪必须追究4、外国人在外国侵犯我国国家利益或公民利益的，按我国刑法规定，法定最低刑是三年以上有期徒刑的（必须是重罪），且犯罪地的法律也认为是犯罪（当地法律不追究，我国就不追究）双重犯罪原则5、外国人在国外犯国际社会共同打击的国际犯罪，以我国国内刑法定罪量刑。如：贩毒、洗钱等前提是:我国签署了该国际条约，并且我国国内刑法

13、将这种行为规定为犯罪，我国才有管辖权如：国际法规定劫持航空器罪中的航空器仅限于民用航空器。我国的劫持航空器罪规定的航空器包括民用、军用等航空器。但适用普遍管辖时，我国可以管辖的只有劫持民用航空器的行为注：在外国受到处罚后，回国以后我国可以减轻或者免除处罚。二、刑法的时间效力刑法的溯及力：从旧兼从轻。刑法溯及力适用的对象只能是未决犯第二章：犯罪概述：两种观点：一、规范违反说（行为无价值论）：一个行为之所以被认为是犯罪，是因为行为人主观上有恶性，在罪过或者过失的罪过心理支配下，实施了违法的行为。其本质在于该行为违反了社会伦理、道德二、主流是法益侵犯说（结果无价值论）：一个行为之所以被认为是犯罪，是

14、因为该行为在客观上有可能或者已经侵犯到法律保护的利益，该行为才是值得刑法处罚的；不可能侵犯法益的行为不可能构成犯罪第一节：犯罪的概念特征：有社会危害性、刑事违法性、应受刑罚处罚性，任何犯罪都具有这三性，但情节显著轻微危害不大的，不认为（根本不构成）是犯罪。第二节：犯罪的分类1、自然犯与法定犯2、国事犯罪与普通犯罪3、亲告罪与非亲告罪（1）亲告罪：告诉才处理的犯罪（被害人可以撤诉）侮辱罪（严重危害社会秩序和国家利益的除外）诽谤罪（严重危害社会秩序和国家利益的除外）暴力干涉婚姻自由罪（致使被害人死亡的除外）虐待罪（致使被害人重伤、死亡的除外）侵占罪注：若被害人因受强制、威吓无法告诉，检察院和被害人

15、的近亲属可以告诉，检察院不是提起公诉4、即成犯、状态犯和继续犯第三章：犯罪成立条件：犯罪构成体系两阶层：主流观点一、违法的构成要件要素2、3节：行为、对象、结果、定罪身份、不存在违法阻却事实：正当防卫、避险二、责任的构成要件要素4、5节：故意或过失、目的、动机、责任年龄、责任能力、有没有期待可能性、是否存在不可避免的违法性认识错误第一节：概述犯罪构成要件要素的分类一、记述的构成要件要素：只需要根据客观的事实判断即可确定的要素。如妇女、假币、毒品规范的构成要件要素：需要结合其他规范性法律文件、社会价值观念、风俗习惯、人们的经验常识具体分析具体判断。如：依法、辩护人、滥伐、危险方法、淫秽物品、猥亵

16、、严重二、积极的构成要件要素：积极的、正面的表明犯罪成立的要素。如徇私枉法罪“司法工作人员”消极的构成要件要素：消极的、反面的否定犯罪成立的要素。（极为少见）如：行贿罪中因勒索给予财物，未获得不正当利益的，不是行贿。注意：“可以不追究刑事责任”，“可以减轻、从轻、免除处罚”不属于消极的构成要件要素三、客观的构成要件要素：表现为外在的、客观面的要素。如：行为、对象、结果、定罪身份，不存在违法阻却事实。对应违法的构成要件要素主观的构成要件要素：表现为内在的、主观面的要素。如：故意、过失、目的、动机、责任能力、责任年龄、有没有期待可能性、是否存在不可避免的违法性认识错误。对应责任的构成要件要素注意：

17、“为”的表述，有可能是目的，也有可能是客观事实（注意区分主观和客观构成要件要素）四、成文的构成要件要素：刑法条文明文规定的要素。绝大多数都是成文的构成要件要素不成文的构成要件要素：法条未成文表明，但实质上必须具备的要素。区分盗窃罪和诈骗罪：如：盗窃罪中“违背对方意志，取得对方财物”；诈骗罪中“被骗人基于错误认识处分财物”五、共同的构成要件要素：任何犯罪都必须具备的犯罪构成要件要素。例如：行为非共同的构成要件要素：部分犯罪成立要求的犯罪构成要件要素。例如：目的、动机、定罪身份六、真正的构成要件要素：指为违法性提供根据的要素表面的构成要件要素：不是犯罪的构成要件要素，只是为了区分相关犯罪界限所规定

18、的要素。第二节：违法性构成要件（构成要件符合性）一、客观构成要件概述：构成要件的机能：1、自由保障机能（罪刑法定主义的机能）2、犯罪个别化机能3、故意规制机能4、违法推断机能二、危害行为（一）概述：1、行为特征：客观要素：有体性人的身体动机的表现（思想观念不可能成为犯罪）主观要素：有意性该行为是人有意识、有意志支配控制的（条件反射、梦游不属于危害行为）实质要素：有害性该行为是有侵犯法益的可能性的（不可能侵犯法益就不可能构成犯罪）2、行为分类：刑法上的行为包括实行行为、预备行为、教唆行为、帮助行为实行行为：（1）具有法益侵犯紧迫现实危险。紧迫现实危险：行为人自己创造的或者行为人有义务防止的如果行

19、为人只是实施一个减少已经存在的危险或者避免危险发生的行为，不构成犯罪如：甲和乙在聊天，甲看到楼上掉下一个花盆，按正常轨迹花盆将砸在乙头上。甲想将乙的手砸断，对乙说：“过来一点”。乙往前走，花盆掉下将乙的手砸断。甲不构成犯罪。因为危险已经存在，是可能导致乙死亡的，甲的行为降低了危险如果是使危险增加的行为，构成犯罪如，甲和乙在聊天，甲看到楼上掉下一个花盆，按正常轨迹花盆将砸在乙手上。甲想将乙砸死，对乙说：“过来一点”。乙往前走，花盆掉下将乙砸死。甲构成故意杀人罪（2）该行为在社会生活中是不被允许的。如果一个行为在社会生活中是正常的、允许的、合理的，不能因为这个行为导致危害结果，就认定为犯罪如：甲追

20、赶小偷乙，乙慌忙中撞上疾驰汽车身亡，甲不构成犯罪甲想杀乙，劝乙坐飞机出外旅行，盼乙死于空难，结果乙果真死于空难。甲不构成犯罪甲想杀乙，劝乙在雨天散步，希望乙被雷劈死，结果乙果真被雷劈死。甲不构成犯罪（二）作为与不作为的关系1、概念：（1）作为：以积极的身体举动实施刑法所禁止的行为，包括：利用他人、工具、动物、自然力等（2）不作为：指行为人在能够履行自己应经义务的的情况下不履行该义务（能履行而不履行）体现为：违反禁止规范或命令规范2、不作为犯罪的分类（1）真正（纯正）不作为犯：刑法分则明文规定只能由不作为方式成立的犯罪如：遗弃罪；丢失枪支不报罪；不报、谎报安全事故罪；拒不支付劳动报酬罪；巨额财产

21、来源不明罪；不解救被拐卖、绑架的妇女、儿童罪；逃税罪等（2）不真正（不纯正）不作为犯：以不作为方式实施的通常为作为方式的犯罪3、作为与不作为的关系（1）作为与不作为的竞合：一个犯罪既能说它是作为方式的犯罪，也能说它是不作为方式的犯罪如：甲驾车经过十字路口，前方红灯，甲闯红灯，撞死行人。甲构成交通肇事罪（2）作为与不作为的结合：成立某罪要求客观行为必须同时包括作为和不作为的行为内容如：抗税罪=暴力、威胁方法（作为）+拒不缴纳税款（不作为）注意：作为可能性，是指负有作为义务的人具有履行义务的可能性，即“法律不强人所难”。如果履行义务对自己的生命存在危险，则意味着没有作为的可能性；如果履行义务对自己

22、没有生命危险，负有义务的人应该尽其所能履行义务。（三）不真正不作为犯的成立条件1、作为义务的发生根据：行为人负有防止某种危险现实化的义务。义务的来源A、行为人对危险的来源处于支配、管理地位如：1、宠物饲养者有防止宠物咬伤、咬死他人的义务2、广告牌设置人有防止广告牌砸伤路人的义务3、父母有阻止未成年子女实施违法犯罪的义务。但是父母对成年子女，夫妻之间没有阻止违法犯罪的义务B、行为人对自己先前行为引起的危险具有防止义务注：先前行为包括正当行为、一般违法行为、犯罪行为如：甲被人追杀，在逃跑过程中不得已把乙撞伤，有导致乙死亡的危险，甲能救不救跑了，后来乙死亡。甲构成不作为的过失致人死亡罪解析：行为人之

23、前的行为已经构成故意犯罪，而且这个行为有导致更严重结果的危险，行为人能防止不防止，最后更严重结果发生法律把更严重结果的发生规定为这个犯罪的结果加重犯或者直接认定为其他重罪，此时更严重的结果不成立新的不作为犯罪。如：故意伤害致死故意伤害罪的结果加重犯；非法拘禁使用暴力致人死亡故意杀人罪法律既没有规定结果加重犯，也没有规定发生更严重结果成立其他重罪，此时更严重结果成立不作为犯罪如：盗伐林木砸伤他人后，明知不救助可能导致他人死亡，仍然不救助，最终导致他人死亡，构成盗伐林木罪和不作为的过失致人死亡罪（或故意杀人罪）C、行为人和脆弱的法益主体之间存在特殊关系，行为人有保护对方的义务如：1、父母对小孩有喂

24、养义务2、父母见幼女被人猥亵时具有制止他人猥亵行为的义务3、父母见小孩自杀、自残时具有制止义务4、路边、森山老林的弃婴，路人没有救助义务5、成年人带小孩出去玩，小孩遇到危险，有救助义务。成年人之间无救助义务6、各签生死状的登山队员之间没有救助义务。未签生死状的登山队员之间有救助义务D、当危险发生在特定的、封闭的空间或者他人很难接触到的空间时，该空间的支配者、管理者、控制者具有防止危险现实化的义务如：1、自己封闭院落里突然闯入危重病人，院落支配者有救助义务2、演出场所的管理者在他人表演淫秽节目时，有制止义务3、出租车司机对男乘客强奸女乘客的行为，有制止义务4、不满14周岁幼女对甲男实施猥亵行为，

25、甲有制止义务，否则成立不作为的猥亵儿童罪2、作为可能性：指负有作为义务的人具有履行义务的可能性，如果履行义务对自己没有生命危险，负义务的人应该尽其所能履行义务。如果履行义务对自己的生命有危险，就意味着没有作为的可能性（法律不强人所难）如：甲带邻居小孩出门，小孩失足跌入粪塘，甲嫌脏不愿施救，就大声呼救，待路人闻声赶来救出小孩时，小孩已经死亡。甲构成不作为的故意杀人罪3、结果回避可能性：如果不履行作为义务会造成或者可能造成危害结果，只有当行为人履行义务可以避免结果发生时，其不作为才构成犯罪如：乙闯红灯，甲开车把乙撞伤后逃逸，后乙死亡，经证实即使乙当时被送医院也会死亡。甲不救乙的行为不构成犯罪，乙的

26、死亡是由于撞的行为导致的，但由于甲没有违章，所以甲无罪4、不作为与作为的等价性：以不真正不作为方式实施的行为，与作为方式实施的行为，具有等价性（1）法益侵犯的等价性如：路人发现火灾不报警和路人放火引起火灾不具有等价性。路人不构成犯罪。（报警义务防止火灾的义务）；警察接到报警，有人正在杀人，警察不去，人被杀死了。警察的行为和故意杀人罪不具有等价性，但和玩忽职守罪具有等价性（2）大多数刑法分则条文使用的动词能够包含不作为方式。但有的罪只能以作为的方式实施，比如：包庇罪中规定“作假证明包庇他人”，例子：甲目睹乙杀人的事实，警察要求甲把看到的事实交代，甲沉默不语，甲不构成包庇罪比如：非法侵入住宅罪，理

27、论上包含两种情况，非法侵入住宅和经要求退去而不退去。所以，将非法侵入住宅罪中的“侵入”解释为也包含经要求退去而不退去至少是扩大解释，乃至类推解释注意：不作为犯罪可能成立故意犯（包括既遂和未遂），也可能成立过失犯，即不作为的过失犯罪（四）、特殊的行为方式1、持有行为人对违禁品有支配和控制的行为及状态（领域和范围）持有是作为方式的犯罪，故意持有（走私与之类似）多种犯罪对象的，数罪并罚2、持有型犯罪的认识错误：认识到持有的不是假币就是毒品，实际尚持有毒品，指定持有毒品罪。以为持有假币，实际持有毒品，不成立犯罪三、行为对象：（一）大多数犯罪要求有行为对象，极少数犯罪不要求（二）如果一个犯罪要求有特定对

28、象的存在，就意味着在客观上必须存在或可能存在这种对象；如果客观上根本不存在这种对象，不构成这个罪（包括未遂）如：1、以为是毒品去贩卖，但其实全是面粉，不构成贩卖毒品罪，也不构成未遂2、甲男与乙女串通，骗丙说乙是甲拐卖来的，将乙女卖与丙成婚，丙给甲10万元后，甲、乙双双逃走。甲、乙构成诈骗罪，丙无罪（三）行为对象和其他几个概念的区别（张明楷观点，一直未考）1、组成行为之物：有该物才是该行为，没有该物就不是该行为。如：没有赌资就不是赌博而是娱乐2、行为孳生之物（1）孳生之物：实际没有该物，但只要有可能制造出该物则仍然构成犯罪，如伪造假币（毒品），假币（毒品）还未造出，构成伪造假币罪未遂（制造毒品罪

29、未遂）（2）行为对象：没有这个物不构成犯罪，如运输假币必须要求有假币这个对象存在，否则不构成运输假币罪未遂3、行为取得的报酬。犯罪行为的报酬本身不构成犯罪4、犯罪工具：犯罪工具如果属于犯罪分子个人合法财产直接予以没收，如果工具是盗窃别人的，则应予以返还四、危害后果：包括实害结果，危险结果（一）概念与特征：危害行为给刑法所保护的法益所造成的现实侵害事实与现实危险状态1、结论：任何犯罪都要求有危害后果2、危险结果与法益之间是现象与本质的关系。有法益侵犯肯定有危险结果，有危险结果不一定有法益侵犯。如：甲把乙打死了，可能是正当防卫3、危害后果仅指构成要件意义上的危害结果。如故意杀人的危害后果要么死亡、

30、要么死亡危险，如果导致轻伤、重伤跟成立故意杀人罪没有关系，只要人没死，构成未遂（二）侵害犯（实害犯）与危险犯1、侵害犯：必须要求发生实害结果才成立犯罪的；2、危险犯：构成犯罪不要求实害结果，只要求有危险结果就能够成立犯罪。注：1、所有的过失犯罪都属于侵害犯，都要求有实害结果。只有故意犯罪存在危险犯在过失犯罪中，如果只有危险结果，过失行为没有导致实害结果，不构成犯罪2、侵害犯与危险犯是就犯罪的具体形态而言。如：故意犯罪的既遂属于侵害犯，故意犯罪的预备、未遂、中止属于危险犯具体的危险犯与抽象的危险犯1、具体的危险犯：结合案件所有客观事实具体判断。2、抽象的危险犯：行为人实施法律所禁止的行为，就认定

31、为有侵犯法益的危险。如生产、销售假药罪：2011年5月1日刑法修正八出台前，规定“生产销售假药，足以危害人体健康的”这里就是具体的危险犯，要求分析判断是否足以危害人体健康。而2011年5月1日之后，只规定“生产销售假药的，处”这里就是抽象的危险犯。只要认定假药就能定罪（三）结果加重犯：行为人成立基本犯罪的罪名，但导致了更严重的结果，法律为此将法定刑升格的情形注：其本身不是罪数问题。但当发生一个加重结果不成立结果加重犯时，和罪数相联系成立条件：1、行为人实施基本犯罪行为，造成了加重结果，二者之间具有因果关系加重结果的对象和基本犯罪的对象不要求具有同一性，在对象错误或打击错误的情形，同样认定为结果

32、加重犯如：1、甲想伤害乙，误把丙当成乙伤害，最后导致丙的死亡，直接认定为对丙的故意伤害致死的结果加重犯2、甲、乙共同抢劫丙，遭丙反抗，甲拔刀刺向丙，却把乙刺死了，直接认定为抢劫致人死亡的结果加重犯（行为无价值论）。张明楷认为甲构成偶然防卫（结果无价值论）结论：甲的行为构成偶然防卫。行为无价值论认为这种情况依然受到否定评价，依然认定抢劫致人死亡的结果加重犯。结果无价值论认为甲虽然正在实施不法侵害，但是偶然的阻止了不法侵害，就结果而言是值得法律肯定的，不能评价为抢劫致人死亡的结果加重犯加重结果是基本犯罪行为直接导致的，在程度与性质上重于基本犯罪结果的结果基本犯罪行为和加重结果之间具有因果关系如：1

33、、甲绑架乙，将乙关在箱子里致乙窒息死亡，甲成立绑架致被绑架人死亡的结果加重犯2、甲非法拘禁乙，将乙关在房间里，甲随手扔烟头把乙烧死。甲成立非法拘禁罪和过失致人死亡罪，数罪并罚注意：甲绑架、非法拘禁或者拐卖妇女儿童后，必然引起警方解救，故正常的解救行为造成被害人死亡的，甲成立相应的结果加重犯；但如果是警方自己判断失误，如误把人质当成甲直接开枪打死的，甲不成立结果加重犯2、结果加重犯、想象竞合犯、数罪并罚、法律拟制的判断行为人对加重结果至少具有过失，如果结果是一个行为导致，结果加重犯行为人对加重结果具有过失，如果结果是第二个行为导致，法律拟制为一罪（结合刑法分则笔记P3：法律拟制）行为人对加重结果

34、具有故意，如果结果是一个行为导致，想象竞合犯行为人对加重结果具有故意，如果结果是第二个行为导致，成立数罪并罚如果加重结果是被害人自己造成的，先行为和后行为之间没有因果关系，行为人对加重结果不负责任，仅对先行为负责3、结果加重犯的判断标准：对基本犯罪具有故意，对加重结果只能是过失。如：故意伤害致死、强奸致使被害妇女死亡。对基本犯罪具有故意，对加重结果可以是故意，也可以是过失。如抢劫致人重伤、死亡；劫持航空器致人重伤、死亡；强奸，拐卖妇女儿童致使被害人重伤对基本犯罪具有过失，对加重结果只能是过失4、结果加重犯必须是刑法明文规定的。遗弃罪、强制猥亵、侮辱妇女罪没有规定结果加重犯。如果遗弃、强制猥亵、

35、侮辱妇女致人重伤、死亡的，按照想象竞合犯择一重罪处罚或者数罪并罚五、刑法上的因果关系：（一）刑法上的因果关系:是指实行行为与实害结果之间的一种引起与被引起的关系1、只讨论实行行为和实害结果的关系，没有实行行为和实害结果则根本不讨论因果关系2、危害结果（未遂、预备、中止）不讨论因果关系（二）因果关系的理论意义：1、实行行为与实害结果有因果关系，成立一个犯罪；如果二者没有因果关系，则可能成立两个犯罪（影响罪数认定）2、在故意犯罪中，实行行为和实害结果有因果关系就一定是既遂；否则成立未遂或中止（影响故意犯罪未完成形态的判定）3、在过失犯罪中，过失行为和实害结果间有因果关系，成立过失犯罪；没有因果关系

36、，不成立犯罪命题：所有过失犯罪都要求有实害结果（影响过失犯罪是否成立的判定）4、在结果加重犯中，要求基本犯罪行为和加重结果之间有因果关系（影响结果加重犯的认定）（三）刑法中因果关系的特点1、刑法中的因果关系不是独立的，而是以自然的、科学的、生活中的因果关系为前提的2、刑法中某些犯罪对因果发展的进程有特殊的要求，必须满足特定的行为结构才能认定是有因果关系如：所有的财产犯罪抢劫罪、诈骗罪、敲诈勒索罪、盗窃罪、抢夺罪等犯罪（1）诈骗罪：要求行为人通过欺骗行为使被骗人产生错误认识，并基于错误认识处分财产，从而造成财产损失。如果被害人不是被骗后因错误认识处分财物，而是基于怜悯、同情等其他原因处分财产，行

37、为人的欺骗行为与取得财产之间没有因果关系，只能认定为诈骗罪未遂（2）敲诈勒索罪：要求行为人通过恐吓行为使被害人产生恐惧心理，并基于恐惧心理处分财产，从而造成财产损失。如果被害人根本没有产生恐惧心理，而是基于怜悯、同情等其他原因处分财产，敲诈行为与取得财产之间没有因果关系，只能认定为敲诈勒索罪未遂（3）抢劫罪，必须是行为人通过使用暴力、胁迫或者其他方法，压制被害人反抗，强行取得财物。如果行为人取得对方财物不是基于压制反抗强行取得，抢劫行为与取得财物之间没有因果关系，只能认定为抢劫罪未遂如：1、甲为抢劫乙，对乙实施暴力，乙在逃跑过程中钱包不慎掉落，甲将钱包捡走。甲的暴力行为与取得钱包之间没有因果关

38、系，甲构成抢劫罪未遂和侵占罪，数罪并罚2、甲到乙家抢劫，发现乙在睡觉，遂将乙的房门反锁，将乙客厅的财物搬走，在此过程中乙一直未醒来，甲反锁房门的行为与最终取得财物之间没有因果关系，甲成立抢劫罪未遂和盗窃罪，数罪并罚3、甲到乙家抢劫，发现乙在睡觉，遂将乙的房门反锁，将乙客厅的财物搬走，在此过程中乙苏醒，呵斥甲，但甲仍将乙的财物搬走，反锁房门的行为与取得财物之间有因果关系，甲成立抢劫罪（四）刑法中因果关系的认定：是事实的、规范的判断问题1、凡是能从自然的、科学的或经验法则上判定有引起与被引起关系，直接认定为有因果关系公式：危害结果发生，行为人的行为导致危害结果发生，该行为与危害结果发生有因果关系如

39、：被害人的父亲甲在法警执行死刑之前，夺过法警的枪，将死刑犯打死。甲的行为和死亡结果之间具有因果关系在丙出发去沙漠旅行之前，甲潜入丙的居所，在丙的水囊里投放了致死量100%的毒药。随后乙也潜入丙的居所，在丙的水囊底部钻了一个孔。丙后来在沙漠中渴死。乙的行为与丙死亡之间有因果关系，乙成立故意杀人罪既遂；甲的行为与乙死亡之间没有因果关系，甲成立故意杀人罪未遂2、二重因果关系与重叠因果关系（1）A和B无意思联络：A和B单独能导致危害结果发生同时产生作用，A和B都有因果关系，都构成既遂其中一个导致危害结果发生：能查清，分别认定有、无因果关系，分别构成既遂和未遂；不能查清，都无因果关系，都认定未遂A和B结

40、合导致危害结果发生，A和B都有因果关系，都构成既遂（2）A和B有意思联络：都构成既遂。（部分实行全部责任）3、条件说（辅助性的、补充性的；以条件说为基础理论，判断能否把最终结果归于犯罪人的实行行为）公式：没有前者就没有后者，前者就是后者的原因注意：讨论因果关系时要结合具体的条件去认定引起与被引起关系。如，行为人实施的行为通常不足以致人死亡，当被害人存在特殊体质（心脏病、脑血栓、血友病）时，该行为导致被害人死亡的，应该认定有因果关系。因为被害人存在特殊体质是一种既存条件。行为人不可预料或者无法预料的情形下，也可能是意外事件，不成立犯罪（具体情况具体判断）4、介入因素（被害人的行为、第三人的行为、

41、行为人的行为）当介入因素的出现是正常的（具有通常性），不导致因果关系中断当介入因素的出现是异常的（具有偶然性，一般情形不会出现）：如果介入因素没有达到独立导致结果发生的程度，只是提前结果发生的时间，因果关系不中断如果介入因素达到了独立导致结果发生的程度，因果关系中断如：1、甲点燃乙的衣服，乙跳入水中溺死或心脏麻痹而死，甲的行为与结果存在因果关系2、甲向站在悬崖边的乙开枪，乙听到枪声后坠崖身亡，甲的行为与结果存在因果关系3、甲在悬崖边杀乙致其休克而离开，乙醒后不慎摔下山崖死亡，与结果存在因果关系4、甲对乙的住宅放火，乙为抢救婴儿进入住宅被烧死，甲的行为与结果存在因果关系拓展：甲对乙的住宅放火，乙

42、逃出后想起家中还有五千元，回去取钱时被烧死，有分歧5、多人一起追杀甲，甲逃入高速公路被车撞死，多人行为与结果存在因果关系注意：行为人实施行为后，介入了有义务防止危险发生的第三人的行为，如果第三人能够防止而没有防止危险发生，行为人的行为与结果之间不存在因果关系，而要认定第三人的行为与结果之间存在因果关系。如，甲伤害乙，警察赶到现场。警察将乙送往医院的途中，车辆出现故障，导致乙流血过多而死，甲的行为与结果之间不存在因果关系行为人的行为与介入第三者行为都对结果的发生起决定作用的，二者的行为与结果之间都有因果关系。如：甲伤害儿童后逃离，儿童的父亲乙发现后能够救助而不救助，导致儿童失血过多而死，甲的作为和乙的不作为行为与结果