有关母公司与子公司法律关系的案例45909.docx

《有关母公司与子公司法律关系的案例45909.docx》由会员分享，可在线阅读，更多相关《有关母公司与子公司法律关系的案例45909.docx（25页珍藏版）》请在得力文库 - 分享文档赚钱的网站上搜索。

1、 有关母公司与子公司法律关系的案例 案情介绍: A 有限责任公司投资设立B有限责任公司，为其控股子公司，又设立C分公司。甲厂分别与B,C签订买卖合同，向它们供货，价款各为60万。但B,C收货后迟迟不付款，甲久催未果，遂以A公司为被告向法院起诉。 请问： A公司是否承担法律责任？评析：本案案包括两两种情况况。A公公司承担担的法律律责任有有所不同同，第一一，对BB与甲订订立的合合同A公公司不承承担责任任。 BB虽然是是A公司司投资建建立的子子公司，但但具有独独立的法法人资格格，子公公司与母母公司民民事责任任相互独独立，BB拖欠的的货款应应由其独独立承担担法律责责任。第第二，对对C与甲甲签订的的合同

2、，AA公司承承担法律律责任。CC公司作作为分公公司，虽虽可进行行经营活活动，但但不具有有法人资资格，无无独立财财产，无无独立的的民事行行为能力力。 有关公司董董事，经经理义务务的案例例 案情介绍：A为甲甲服装公公司董事事。A与与公司外外人员BB设立乙乙制衣有有限责任任公司，其其产品与与甲公司司产品相相同。为为设立该该公司，AA以甲有有限公司司的资产产为C个个人的债债务进行行担保。在在该有限限责任公公司经营营期间，AA共得收收入200万。 请问：A得得行为在在哪些方方面违反反了公公司法？应如何何处理？ 评析：根据据公司司法规规定，董董事，经经理有忠忠实得义义务，竞竞业禁止止得义务务，具体体体现为

3、为不得自自营或者者为他人人经营与与其任职职公司同同类的业业务或从从事损害害本公司司利益的的活动；不得以以公司资资产为本本公司的的股东或或者其他他个人债债务做担担保，AA为公司司董事，与与他人共共同设立立有限责责任公司司，生产产与本公公司相同同产品的的行为违违反了相相关规定定。以公公司资产产为C做做担保也也违反了了规定。 甲有限公司司可要求求将A从从事上述述经营活活动的收收入200万收归归公司所所有。担担保行为为，可以以请求法法院宣告告担保行行为无效效。另外外，甲公公司可以以给A相相应的处处分，包包括解除除其董事事职务。如如造成损损失，可可以追究究其赔偿偿责任。 例：某公司司的股本本总额为为10

4、00万元，其其中800万元为为普通股股，200万元为为优先股股，其固固定股息息为155%。如如果公司司年终决决算的结结果除提提存公积积金及其其他开支支外，尚尚有套利利30万万元，可可作为红红利进行行分配，其其计算过过程： 可分红的金金额为330万元元 分派给优先先股的数数额为33015%=4.5万元元 可分派给普普通股的的数额为为304.55=255.5万万元 该年普通股股所分得得的股利利率为225.55万元80万万元=331.8875% 优优先股：15% 普普通股：31.88% 为吸引投资资者认购购优先股股，发行行参与优优先股 参参与优先先股指股东东除优先先按规定定的股利利率领取取股利外外，

5、还有有权与普普通股的的股东一一起以平平等的比比例分配配其余的的盈利，即即可以取取得双重重的分红红权 案情介绍：19995年110月，中中国的AA,B,C三家家企业与与公民DD协商，决决定共同同投资设设立一以以批发商商品为主主的有限限责任公公司，三三企业各各出资110万元元，D以以劳务出出资，公公司注册册资本为为40万万元，四四方对公公司债务务承担无无限责任任。公司司还设置置股东会会，董事事会，和和监事会会并以董董事会为为公司权权利机构构，公司司还准备备在批准准设立后后向当地地公开发发行股票票，各方方委托AA企业于于同年111月向向当地政政府部门门办理报报批手续续。 请问：该公公司能否否成立？其

6、在设设立过程程中有哪哪些违法法事项？ 评析：根据据公司法法的规定定，有限限责任公公司的股股东不能能以劳务务出资，DD以劳务务出资违违反了规规定；公公司的资资本必须须达到法法定最低低资本额额，中国国公司法法规定从从事生产产经营，商商品批发发的公司司最低资资本额为为50万万元人民民币，440万元元不能满满足最低低资本的的要求；股东会会为有限限责任公公司的最最高权利利机构，不不能以董董事会为为最高权权利机构构；有限限责任公公司不能能对外公公开募集集资本，所所以不能能发行股股票。基基于以上上几点，该该公司不不能成立立。 有关合伙企企业事务务执行的的案例 案情介绍：某合伙伙起也共共有6名名合伙人人。 合

7、合伙协议议约定由由甲执行行合伙企企业事务务，对外外代表合合伙企业业，甲须须一年向向起他合合伙人报报告两次次事务执执行情况况以及合合伙企业业的经营营状况，财财务状况况。甲在在两年多多时间内内没有着着开合伙伙人会议议，报告告合伙企企业情况况，并自自行聘请请了合伙伙人之外外的第三三者做经经理。甲甲还自行行以合伙伙企业的的名义为为他人担担保，后后因债务务人丧失失清偿能能里，导导致合伙伙企业被被追究担担保责任任。 请问：甲的的行为违违反了哪哪些法律律规定？应承担担什么法法定责任任？ 评析：甲的的行为在在以下几几个方面面违反了了法律规规定。第第一，不不遵守合合伙协议议。根据据合伙伙企业法法规定定，不参参加

8、执行行事务的的合伙人人有权监监督执行行事务的的合伙人人，检查查其执行行合伙业业务的情情况。甲甲未按合合伙协议议约定一一年两次次报告企企业事务务的执行行情况，侵侵犯了起起他合伙伙人的知知情权与与监督权权。合合伙企业业法规规定， 被委托托执行合合伙企业业事务的的合伙人人不按照照合伙协协议或者者全体合合伙人的的决定执执行事务务的，起起他合伙伙人可以以决定撤撤销该委委托。所所一起他他合伙人人可以决决定撤销销对甲执执行合伙伙企业事事务的委委托。 第二，违违反法律律规定，未未经全体体合伙人人同意擅擅自聘任任了合伙伙人以外外的人担担任合伙伙企业的的经营管管理人员员，该行行为无效效。第三三，违反反法律规规定，

9、未未经全体体合伙人人同意擅擅自以合合伙人名名义为他他人提供供担保，甲甲对因此此给企业业及起他他人造成成的损失失，应依依法承担担赔偿责责任。鉴鉴于甲的的行为属属于合合伙企业业法规规定的“因故意意或者重重大过失失给企业业造成损损失”的情况况，经其其他合伙伙人一致致同意，可可以决议议将其除除名。原告王波、被被告吴应应国经过过协商同同意，合合伙经营营一家商商店。双双方约定定，由被被告负责责采购进进货，原原告负责责商品销销售及管管理。经经营数月月，被告告因未得得到利润润分红，且且无现金金进货，提提出对商商店进货货、销售售及资金金余额状状况进行行清算。算算帐后发发现经营营期间存存在一些些问题，双双方产生生

10、分歧并并一致同同意终止止合伙。经经清点后后被告吴吴应国接接手并继继续经营营。此后后双方就就合伙期期间的帐帐目反复复清算，对对于盈亏亏情况，始始终未能能达成一一致意见见，引起起诉讼。原原告王波波诉称由由于被告告不管商商店事务务，导致致双方产产生矛盾盾，不能能继续经经营。经经请人算算帐，算算出的亏亏损但被被告不予予承认。并并在外造造谣说原原告贪污污了钱。被被告吴应应国辩称称其间由由被告负负责进货货，原告告负责货货物销售售及管理理。然而而大半年年后，所所进货物物销售大大半，销销售额达达6万元元，除去去正常开开支，未未见正常常利润和和资金余余额，导导致商店店资金无无法周转转。为此此，双方方提出拆拆伙。

11、拆拆伙后，按按照投资资份额、经经营状况况等进行行核算，原原告应补补被告投投资差额额。 分析：原、被被告之间间订立合合伙协议议(口头头)之后后，双方方均应遵遵守约定定，各自自履行应应尽职责责，在合合伙期间间，双方方应当共共享经营营利润，共共担亏损损风险。经经过清算算及审计计，查实实双方经经营亏损损，双方方对该结结果应当当分担。本本案中，由由于原告告经营管管理不善善，且提提前抽回回其大部部分投资资，造成成商店资资金周转转困难，所所以其对对合伙亏亏损应负负主要责责任；被被告未能能及时组组织货源源上山，亦亦影响商商店正常常经营，其其对亏损损应负次次要责任任。因为为商店一一直由原原告负责责经营，所所以对

12、于于商店现现有债权权债务，应应由原告告处理，并并且承担担被告垫垫付的货货款及33月份上上半月商商店的部部分开支支。商店店原来承承租房现现由被告告使用，因因此，被被告应当当退还原原告房屋屋转让费费及库存存商品运运费。 20000年2月月，原告告何宏平平、李俊俊林与被被告刘长长松合伙伙开办了了清水坪坪料石场场，后又又开办了了多宝寺寺料石场场，专门门加工料料石用于于湖北省省长阳土土家族自自治县公公路段维维修王渔渔油路和和高家岭岭至三口口堰的路路段。在在原、被被告三人人合伙期期间，由由被告刘刘长松负负责与湖湖北省长长阳土家家族自治治县公路路段联系系业务、办办理帐项项结算手手续；由由原告何何宏平、李李俊

13、林负负责租用用场地、组组织施工工等管理理、协调调工作，其其中原告告李俊林林还负责责管理内内部帐务务。此后后，因王王渔油路路维修停停止、陆陆龙公路路改建完完工，原原、被告告三人于于20001年11月166日就合合伙经营营期间的的投入、支支出、收收入、往往来帐项项等进行行了清算算，经清清算，合合伙经营营期间共共亏损1148000元，三三人各承承担了449300元的亏亏损额。2001年10月19日，被告刘长松在湖北省长阳土家族自治县公路段领取了王渔油路遗留款40000元。之后，被告刘长松未将领取的王渔油路遗留款分给原告何宏平、李俊林，故引起诉争。 三人是否是是合伙关关系？遗遗留款应应该如何何分配？

14、分析：原告告何宏平平、李俊俊林与被被告刘长长松之间间虽然没没有签订订书面合合伙协议议，但具具备合伙伙的其他他条件，原原告提供供的大量量证据证证明了三三人合伙伙经营料料石场的的事实，且且三人在在清算时时对经营营期间的的亏损是是平均承承担的，因因此确认认原告何何宏平、李李俊林与与被告刘刘长松之之间的合合伙关系系成立。，被被告刘长长松领取取的遗留留款，依依法应认认定为三三人合伙伙经营所所得，该该笔款项项应按照照清算时时三人平平均承担担亏损的的比例进进行平均均分割。1999年年3月226日，“闽东渔渔24889”船在某某渔区进进行拖网网作业，黄黄某负责责起网，因因该船左左右两舷舷的起网网机起网网进度不

15、不同，为为使两起起网机进进度一致致，黄刹刹住右舷舷起网机机，当重重新启动动右舷起起网机时时，黄的的衣服被被钢缆卷卷住，因因无法及及时脱开开，连人人一并卷卷入起网网机，当当场死亡亡。死者者生前系系被告陈陈某所属属“闽东渔渔24889”船之船船员，无无固定工工资，其其收入从从每次出出海生产产所得按按比例抽抽取；渔渔船出海海生产等等有关事事宜均由由陈决定定。因双双方当事事人对赔赔偿问题题不能达达成一致致，死者者遗属遂遂向厦门门海事法法院提起起诉讼，认认为黄系系受雇于于陈，黄黄在工作作期间死死亡，应应按照福福建省劳劳动安全全卫生条条例关关于因工工死亡的的规定对对黄的遗遗属进行行赔偿。而而被告认认为，死

16、死者生前前以其劳劳动力入入股，无无固定工工资，并并按一定定比例从从“闽东渔渔24889”船出海海生产所所得中提提取劳动动报酬，黄黄系“闽东渔渔24899”船的合合伙人，并并非其雇雇工，不不应按福福建省劳劳动安全全卫生条条例规规定的标标准进行行赔偿，是是否以福福建省劳劳动安全全卫生条条例为为赔偿依依据，直直接涉及及赔偿数数额的高高低，且且数额相相差悬殊殊，故如如何认定定黄与陈陈之间的的关系是是处理本本案的关关键与焦焦点。 案情介绍：甲、乙乙、丙三三人于119999年4月月达成合合伙协议议，共同同设立一一合伙企企业。其其中甲出出资3万万元，乙乙出资44万元，丙丙出资66万元。三三人约定定按出资资比

17、例分分享赢利利、分摊摊亏损。220000年1月月，甲退退伙。年年终结算算，合伙伙企业严严重亏损损。乙、丙丙决定解解散合伙伙企业，双双方各分分得价值值1.55万元得得商品，但但对合伙伙企业债债务未做做清算。220011年初，债债权人AA公司获获悉合伙伙企业解解散得消消息，要要求甲清清偿合伙伙企业119999年100月所欠欠贷款66万元。甲甲认为自自己早已已退出合合伙企业业，对合合伙债务务不应负负责。AA公司找找到乙，乙乙认为其其之能按按照协议议承担债债务得相相应比例例。A公公司找到到丙，丙丙认为还还债三人人都有份份，别人人不还，我我也不还还。为此此，A公公司向人人民法院院起诉。 请问：对于于A公

18、司司得债务务，甲、乙乙、丙应应如何承承担法律律责任？为什么么？ 评析：根据据法律规规定，合合伙企业业解散，必必须进行行清算。在在还清合合伙企业业债务之之前，不不得分配配财产。据据此，乙乙、标兵兵在解散散合伙企企业时，未未经清算算就分走走得价值值3万元元得合伙伙企业财财产应当当退还，用用于清偿偿合伙企企业所欠欠A公司司得6万万元债务务。对合合伙企业业财产不不足清偿偿的3万万元债务务，甲、乙乙、丙作作为合伙伙人均应应承担无无限连带带责任，即即每个人人均应承承担全部部清偿责责任。甲甲虽已退退伙，但但该项债债务发生生在其退退伙之前前，根据据法律规规定，退退伙人在在其退伙伙前发生生的债务务也要承承担无限

19、限连带责责任。在在合伙人人内部，由由甲、乙乙、丙三三人按照照合伙协协议约定定，依其其出资比比例分担担责任。合合伙人对对超过承承担自己己份额的的清偿部部分，有有权向其其他未足足额清偿偿的合伙伙人追偿偿。 有关优先权权的案例例 案情介绍： 国外外A服装装公司于于19998年44月2日日向本国国商标主主管部门门申请商商标注册册，其生生产的服服装使用用“樱花”商标。同同年6月月5日，该该公司又又向中国国国家商商标局提提出同样样申请，并并提出其其本国属属于巴巴黎公约约成员员国，要要求行使使优先权权。19998年年4月225日，中中国的一一家B服服装厂也也就“樱花”商标提提出注册册申请。 请问：本案案中商

20、标标应授予予谁？ 评析：本案案涉及的的是商标标申请注注册时的的优先权权问题。根根据巴巴黎公约约的规规定，申申请人在在一个成成员国提提出商标标注册申申请，在在6个月月内又向向其他成成员国提提出申请请的，享享有优先先权，即即将第一一次申请请的日期期视为后后一个申申请的日日期。本本案中，国国外服装装公司在在本国第第一次申申请的日日期为44月2日日，在中中国申请请的日期期为6月月5日，即即是在第第一次申申请后的的6个月月内提出出的，按按照优先先权原则则，其在在中国申申请的日日期应确确定为44月2日日，而中中国B服服装厂的的申请日日期为44月255日，根根据中国国商标法法所采取取的先申申请原则则，该商商

21、标应授授予国外外A公司司。有关专利权权纠纷的的案例l 案情介绍：安徽合合肥调味味厂是在在中华人人民共和和国境内内营业的的工厂，从从19993年开开始，它它生产一一种叫“malltoll”的调味味添加剂剂。而生生产该mmalttol调调味添加加剂的方方法与美美国Pffizeer公司司与19990年年8月在在美国境境内申请请并被批批准获发发明专利利的方法法相同。119944年1月月，安徽徽公司将将malltoll卖给另另一家公公司。由由该公司司再转卖卖给美国国一家叫叫F&SS的公司司。后来来，美国国Pfiizerr公司向向纽约南南区美国国联邦地地区法院院告安徽徽公司和和美国FF&S公公司侵犯犯其专

22、利利权。l 请问：1 安徽公公司在中中国境内内生产mmalttol调调味添加加剂是否否侵犯美美国Pffizeer公司司的专利利权？l 2 美美国F&S公司司是否侵侵犯Pffizeer公司司专利权权？l 评析：本案案涉及的的是商标标申请注注册时的的优先权权问题。根根据巴巴黎公约约的规规定，申申请人在在一个成成员国提提出商标标注册申申请，在在6个月月内又向向其他成成员国提提出申请请的，享享有优先先权，即即将第一一次申请请的日期期视为后后一个申申请的日日期。本本案中，国国外服装装公司在在本国第第一次申申请的日日期为44月2日日，在中中国申请请的日期期为6月月5日，即即是在第第一次申申请后的的6个月月

23、内提出出的，按按照优先先权原则则，其在在中国申申请的日日期应确确定为44月2日日，而中中国B服服装厂的的申请日日期为44月255日，根根据中国国商标法法所采取取的先申申请原则则，该商商标应授授予国外外A公司司。l 一单项选选择题l l国际货货物买卖卖合同是是指（）当当事人之之间所订订立的买买卖合同同。l A登记地地处于不不同地区区的 l B国籍籍属不同同国家的的 l C营业地地处于不不同国家家的l D行为为地在不不同国家家的l 2中国某某公司从从法国的的马赛港港装运一一批货物物到达中中国上海海港，经经海关人人员检查查发现部部分货 物因受受雨淋已已霉变，另另外还严严重短量量。该运运输公司司中注明

24、明投保的的是水渍渍险。此此种情况况保险公公 司应（）l A拒绝赔赔偿 l B只赔偿偿霉变部部分 l C只赔短短量部分分 l D全部赔赔偿n 二、多项选选择题n 1、委内内瑞拉公公司向香香港公司司签订石石油出口口合同一一批，价价格条款款为CIIF巴拿拿马，合合同订有有不可抗抗力条款款。合同同订立后后因国际际上油价价受石油油输出国国组织原原油集体体减产的的影响大大幅上扬扬，委内内瑞拉公公司于是是要求提提高油价价，并称称如协商商不成将将依据合合同中的的不可抗抗力条款款解除合合同。此此时，下下列那种种选择是是正确的的？ A. 油价上上涨构成成合同基基础的变变更，卖卖方有权权要求重重新定价价n B. 油

25、价价上涨只只是普通通的商业业风险，应应由合同同各方自自己承担担n C. 国际际石油价价格上涨涨构成不不可抗力力 n D. 如委委内瑞拉拉公司拒拒绝交货货，香港港公司可可终止履履行合同同，从他他方购进进替代石石油并由由委内瑞瑞拉公司司支付差差价。n 案例：我国国某纺织织品公司司与日本本株式会会社签订订了一份份服装买买卖合同同，条件件为大阪阪，约定定分三期期交货。公公司交付付第一批批货物后后，日方方根据销销售情况况建议中中方对式式样进行行修改，并并指定中中方使用用日方在在日本注注册的商商标。中中方据此此制作加加工第二二批货物物，日方方见销售售情况仍仍不见好好转，遂遂要求中中方第三三批货物物目的地地

26、为韩国国汉城。在在中方第第三批货货物运抵抵汉城时时，韩国国某公司司以服装装的商标标与自己己的商标标相似为为由申请请海关扣扣押。中中方向日日方紧急急通知上上述情况况，日方方以货物物的风险险尚未发发生转移移为由拒拒付全部部货款。问：1、 对于案中的分期交货合同，付款是否能够分期进行？n 2、对于韩韩方的扣扣押行为为，中方方是否承承担责任任？n 3、 日方方以风险险尚未发发生转移移为由拒拒付货款款，是否否成立？有关卖方违违约的案案例n 案情介绍： 中国A进出口口公司与与外国BB贸易公公司签订订了一份份买卖合合同。合合同中规规定，BB公司向向A 公司司提供880000只计算算器，价价格条件件为CIIF

27、广州州。B公司依依合同规规定的时时间将合合同项下下的货物物运抵广广州。经经广州进进出口商商品检验验局对计计算器进进行品质质检验，证证明计算算器存在在严重质质量问题题，A公司遂遂与B公司达达成索赔赔协议，要要求B公司在在2个月期期限内将将质量合合格的计计算器发发运给中中国A公司。但但B公司叫叫来的货货物仍不不符合合合同规定定，中国国A公司经经再三考考虑，要要求解除除该合同同，并要要求B公司赔赔偿损失失，B公司不不同意解解除合同同，认为为合同签签订了双双方都应应履行，合合同不得得解除。n 请问：A公公司是否否可以要要求解除除合同？n 评析：A公公司有权权要求解解除合同同，并要要求B公司赔赔偿损失失

28、。理由由是：本本案中，B公司所提交的计算器存在严重质量缺陷，已严重损害了A公司所期待的经济利益，在被允许推迟履行合理期限内仍未准确履行合同义务，显然属于根本违反合同。根据公约的规定，中国A公司享有的救济权利有：一是卖方实际履行；二是减少价金；三是解除合同；四是损害赔偿。所以A公司可以要求解除合同并要求赔偿损失。有关货物风风险转移移的案例例n 1能解题题思路 题中中的分批批交货之之间是可可分割的的，付款款显然可可以分开开，各批批买卖视视为独立立的交易易，互不不影响。相关法条 联合国国际货物销售公约第73 条n 2不应该解题思思路 随着高高科技产产品的日日益增加加，卖方方的知识识产权担担保义务务的

29、重要要性日益益显现。联联合国国国际货物物销售合合同公约约第442 条条专门对对此进行行了规定定，本题题主要涉涉及卖方方责任的的除外规规定。相关法法条 联合合国国际际货物销销售合同同公约第第42条 干扰扰项解析析 日方方根据销销售情况况建议中中方对式式样进行行修改，并并指定中中方使用用日方在在日本注注册的商商标。中中方据此此制作加加工第二二批货物物，日方方见销售售情况仍仍不见好好转，遂遂要求中中方第三三批货物物目的地地为韩国国汉城。所所以中方方不应该该负责。 3.不成立解题思路 参考联合国国际货物销售合同公约第67条，69条。中方有义务把货物运到汉成，但是由于日方的原因，使得货物在汉成被扣，中方

30、的义务已经完成，风险自然转移到日方。日方应该履行他的付款义务。相关法条联合国国际货物销售合同公约第67条，69条。n 买方中国某某公司与与卖方英英国某公公司于119922年5月14日签订了了2项合同同，规定定英方向向中方供供应某货货80000吨，交交货期为为19992年7一12月按按月份分分批交货货，装货货口岸为为汉堡、鹿鹿特丹、安安特卫普普，由 英方选选择。成成交以后后，中方方于19992年年6月7日主动提提前开出出了信用用证。此此后，中中方由119922年6一11月七七次电函函催促英英方发货货。英方方在其四四次答复复中提到到其供货货人未能能交货并并对迟延延发出通通知表示示歉意。1992年I

31、I月13日 英方致函买方，以英镑贬值为由，要求提高合同价格，中方末接受这一要求。合同终于1993年4月、5月部分履行；英方仍希望中方提高合同价格，中方末同意。1994年II月16日我方函告英方，声明收到该函告后45天内如果再不履行交货义务，即提请仲裁，要求赔偿损失。英方复函，由于中方1992年6月7日开立的信用证已过期，后来又末开立新的信用证，因此解除了英方的交货义务。中方于1995年5月20日向中国国际贸易仲裁委员会提交仲裁申请书，要求英方赔偿买方的损失，即按照1993年6月29日市场价格与合同价格的差价计算共748000英镑，并要求英方承担仲裁的一切 费用。n 问题 买方中中国某公公司的请

32、请求是否否正当？ n 中国公司的的要求完完全符合合联合合国国际际货物销销售合同同公约中中对卖方方违约时时，买方方可采取取救济方方式的规规定。n 解析 提交货货物和转转移与货货物有关关的单据据是国际际货物买买卖中卖卖方的一一项主要要义务。卖卖方应在在合同约约定的时时间和地地点移交交货物和和单据，否否则就要要负违约约责任。本本案中英英国公司司在与中中国公司司签订合合同后，未未能按合合同规定定的交货货期分批批交货，先先是迟延延交货，后后是拒绝绝交货，应应承担违违反合同同的责任任。至于于英方辩辩称，买买方开立立的信用用证过期期，那完完全是卖卖方的违违约行为为造成的的。中国国公司在在合同订订立后，实实际

33、履行行期到来来之前开开出了信信用证，已已履行了了自己的的合同义义务，是是符合合合同规定定和国际际惯例的的。后由由于英国国公司没没有履行行通知对对方交货货时间的的义务，导导致了中中国公司司开立的的信用证证过期，也也不可能能开立新新的信用用证，货货物买卖卖合同是是双务有有偿合同同，根据据同时履履行抗辩辩权的法法理，一一方的违违约，必必然导致致另一方方的不能能正确履履行合同同，但违违约方不不能以此此为由，认认为对方方违约，从从而免除除自己的的责任。n 1993年年II月，美美国S公司与与北京AA公司签签订了购购迸“1100吨吨钼铁的的买卖合合同，交交货条件件是天津津FOBB每吨30000美美金，于于

34、19994年2月前交交货。合合同签订订后，AA公司立立即与各各生产厂厂家联系系，但由由于当时时钼铁市市场需求求量很大大，各厂厂家供货货成问题题，A公亩向向S公司要要求推迟迟交货期期，遭到到S公司拒拒绝。119944年开始始，国际际市场钼钼铁价格格暴涨，A公司要求S公司抬高合同价格，也遭到拒绝。2月前，A公司未能履行交货义务，4月份，国际市场钼铁价格已涨到合同签订时的近2倍。6月5日，S公司根据合同中仲裁条款向中国贸易仲裁委员会提请仲裁，要求A公司赔偿S公司于6月初补进的100吨钼铁与合同价格的差额货款。” 问题.S公司的要求是否合法？应由哪家公司对末能及时补进货物而产生的额外损失负责。 n S

35、公司的请请求不合合法，应应由S公司自自行承担担因末能能及时补补进货物物而产生生的额外外损失。解析 本案主要涉及国际货物买卖合同违约后的损害赔偿问题。根据联合国国际货物销售合同公约（以下简称公约）的规定，损害赔偿是一种主要的救济方法。当一方违反合同时，另一方有权利要求赔偿损失，而且要求损害赔偿的权利，并不因已采取其他救济方法而丧失。本案中买方美国S公司明知卖方不能按时履行合同，买方有义务自行及早购买合同标的的替代物，却不及时采取措施减轻损失，致使损失扩大。所以买方S公司应该自行承担扩大的损失。 n 英国A公司司从中国国B公司进进口一批批冻火鸡鸡供应圣圣诞节市市场。合合同规定定中国BB公司应应当在

36、99月底以以前装船船。但是是中国BB公司违违反合同同，推迟迟至100月7日才装船船，因此此A公司拒拒收货物物，并主主张撤销销合同。同同样是AA公司从从中国CC公司进进口一批批普通冻冻肉鸡，合合同规定定卖方应应在9月底以以前装船船。但是是卖方推推迟到110月才才装船。货货到英国国后，AA公司同同样拒绝绝收货并并主张撤撤销合同同，双方方发生争争议。事事后查明明，英国国肉鸡市市场价格格在9、10、11月份份保持平平稳，无无大变化化。n 问题 1 AA公司能能否拒收收B公司货货物并主主张撤销销合同?2 AA公司能能否拒收收C公司货货物并主主张撤销销合同？n 1 B公司司交货的的时间虽虽然只比比合同规规

37、定的晚晚了7天，但但却使这这批火鸡鸡 赶不上上节日市市场供应应，将给给买方带带来严重重后果，使使买方订订立合同同时所期期待的利利益全部部丧失。 因此，B公司的违约构成了根本违约，A公司有权拒收货物并要求撤销合同。n 2 C公司司供应的的是普通通冻肉鸡鸡，这是是常年供供应的商商品，不不含有供供应圣诞诞节的火火鸡含有有的节日日消费因因素。 C公司司虽然也也延迟交交货，但但因此而而造成的的买方的的损失较较之B公司的的违约所所造成的的损失要要轻微很很多。事事后的调调查证明明，英国国肉鸡市市场的价价格在99、10、11三月月中并无无大的变变化，也也就是说说，C公司的的违约尚尚不构成成根本违违约，因因此，

38、对对于C公司的的违约行行为，AA公司只只能要求求损害赔赔偿，却却不能拒拒收货物物。n 小结根根据联联合国国国际货物物买卖合合同公约约，只只有当卖卖方购成成根本违违约时，买买方才有有权拒收收货物并并要求撤撤销合同同；未构构成根本本违约，合合同不能能撤销，买买方不能能拒收货货物，只只能要求求损害赔赔偿。 n 1996年年7月27日我国某某公司应应荷兰 公司的的请求，报报出某初初级产品品1000吨，每每吨鹿特特丹到岸岸价格（CIF）人民币3900元即期装运的实盘。对方接收到我方报盘后，再三请求我方增加数量，降低价格一并延长要约有效期。我方曾将数量增至300吨，价格每吨鹿特丹GIF减至人民币3800元

39、，并两次延长了要约的有效期，最后延至8月30日。荷兰于8月26日来电接受该盘。我方公司在接到对方承诺电报时，发现巴西因受旱灾而影响到该产品的产量，国际市场价格暴涨，从而我方拒绝成交，并复电称：由于世界市场价格变化，货物在接到承诺电报前已售出。 但荷方不同意这一说法，认为承诺是在要约有效期内作出，因而是有效的，坚持要求我方按要约的条件履行合同，并提出，要么执行合同，要么赔偿对方差价损失40余万元人民币，否则将提起诉讼。n 问题（1）如果果荷兰公公司对我我国的这这家公司司提起诉诉讼，有有无正当当理由？ （2）双方方间的买买卖合同同是否成成立？ .参考答答案（1）A商号可可以向法法院提起起诉讼。因因

40、为我国国的公司司违约在在先，AA商号可可以通过过起诉的的方式进进行救济济（2）双方方间的买买卖合同同已经成成立。 n 在本案中，卖卖方在发发盘后，经经3次延长长有效期期后，合合同中的的实质性性条款完完整、肯肯定、明明 确，而而且规定定了有效效期为99月25日，由此此看出卖卖方发出出的是有有确定意意义的发发盘，因因此；此此 发盘为为实盘，而而非虚盘盘。n 按照约定必必须信守守原则，阿阿方发出出的实盘盘，受盘盘人在有有效期限限内作出出接受的的意思表表示， 即承诺诺后，双双方合同同关系即即告成立立，就应应履行各各自的权权利和义义务。本本案中，发发盘方向向受盘方方 提出有有效期是是9月25日，而受受盘

41、方99月20日就发电电表示接接受，发发盘方也也于9月20日接到 受盘方方的电函函，因此此，在99月20日，此货货物销售售合同已已经成立立，在双双方当事事人之间间形成了了 合同约约定的权权利义务务关系，一一方违反反合同规规定的条条款即构构成违约约，应当当承担违违约责任任。因此此， 本案中中的销售售合同在在9月20日已成立立。n （补）发盘盘分为实实盘和虚虚盘。实实盘是指指含有确确定意思思的发盘盘。实盘盘有两个个主要特特点：（1）必须 提出完整、明确、肯定的交易条件；（2）必须规定有效期限。所谓虚盘。是指不含明确意义 的报价，也就是发盘人有保留他愿意按一定条件达成交易的一种表示。实盘对发盘人来说，

42、 具有法律拘束力，如果受盘人在有效期限内表示接受，合同即告成立。虚盘对发盘人没有法 律拘束力，发盘人可以随时撤回或修改虚盘的内容。即使受盘人对虚盘表示接受，仍须经过 发盘人的最后确认，才能成立一项对双方都有拘束力的合同。虚盘的特点有：（1）在发盘中 附有保留条件；（2）在发盘中不规定有效期。 n 1998年年3月5日，上海海工业公公司(进口方方)与荷兰兰碧海有有限公司司(出口方方)签订一一份进口口机床的的合同。合合同约定定：由出出口方在在19998年12月7日前交付付进口方方机床1100台台，总价价值为55万美元元，货到到3日内付付清全部部货款。当当年7月7日 出口方方来函说说：“因机床床价格

43、上上涨，全全年供不不应求，除除非进口口方同意意付6万美元元，否则则 出口方方将不会会交付1100台台机术。”但进口方反对，坚持要求出口方按照合同规定的价格交货。 进口方曾于7月7日询问另一家供应商，拟寻找替代物，新供应商可在12月7日交付100台机床，但要求支付56000美元，但 进口方当时未立即补进。一直到12月7日，进口方才以当时的价格61000美元，向另一家供应商补进100台机床。 进口方工业公司向法院提起诉讼，要求出口方荷兰碧海公司赔偿其损失。n 问：(1)如果合合同规定定的履行行期限为为19998年8月7日至19998年12月7日，则出出口方的的拒交货货物行为为为哪种种违约行行为?进

44、口方方此时可可以采取取哪些救救济措施施? (22)此案案例中，进进口方有有权请求求的差价价损失费费为多少少元?为什么么? n (1)如果果合同规规定的履履行期限限为19998年年12月7日，则卖卖方于77月7日拒交货货物的行行为构成成预期违违约。预预期违约约是一方方在合同同履行期期到来之之前以某某种方式式表明届届时他将将不履行行合同或或不履行行合同的的主要义义务。本本案中，如如果卖方方预期违违约，则则买方可可以宣告告解除合合同，并并有权要要求卖方方赔偿损损失。 (2)由分析析可知，本本案中，买买方未及及时采取取适当措措施，无无权就扩扩大的550000美元损损失要求求赔偿，而而只能向向卖方索索赔

45、60000+30000美元元 案例：李某系系安徽某某县农民民，19995年年春节后后到浙江江打工。因因为不懂懂技术，又又没有打打工的经经验，长长时间找找不到工工作。44月3日日，李某某来到建建安建筑筑公司的的建筑工工地上，提提出到工工地上打打工，只只要包吃吃包住，工工资少些些也没有有关系。工工地的负负责人见见他可怜怜，就答答应他，但但是同时时对他说说明他没没有建筑筑经验，每每天在工工地上上上下下很很危险，公公司对他他以后的的一切伤伤亡事故故概不负负责，由由李某自自己负责责。李某某当时写写下字据据，保证证伤亡由由自己负负责，不不给公司司带来任任何麻烦烦。于是是李某在在工地上上打工。 但但是天有有

46、不测风风云。66月211日李某某不慎从从脚手架架上摔下下来。经经过多家家医院抢抢救，保保佐了腿腿脚，却却留下右右腿残疾疾，右腿腿肌肉严严重萎缩缩，要靠靠拐杖才才能行走走，还有有轻微的的脑震荡荡。这次次事故中中，李家家花的医医疗费和和住院费费404400多多元，李李家亲属属到杭州州探病、照照顾李某某所花的的车费、生生活费共共40000多元元。 出院后后，公司司不让李李某回到到工地去去，也不不再发工工资。李李某回到到家里，不不能干农农活，还还要继续续吃药养养伤，李李家欠下下一大笔笔债务。李李家觉得得非常不不公平，到到建安建建筑公司司要求赔赔偿。建建安建筑筑公司拒拒绝了这这个要求求，认为为公司没没有

47、聘用用李某，李李某是自自愿到工工地干活活，公司司是照顾顾李某才才让他到到工地干干活的，而而且李某某自己保保证伤亡亡由自己己负责。李李家多次次索赔都都没有成成功。在在19996年22月，李李某在家家属和某某律师事事务所的的免费帮帮助下到到法院起起诉。 案情焦点点：建建安建筑筑公司让让李某写写的书面面保证是是否有法法律效力力?审理结果果： 法庭认认为李某某与建安安建筑公公司的劳劳动合同同关系成成立，李李某的书书面保证证无效。建建安建筑筑公司应应支付李李某的医医疗费、伤伤残补助助费、营营养费、家家属因到到医院照照顾探病病所花的的旅差费费、误工工费等全全部费用用。有关要约终终止的案案例n 案情介绍：法

48、国公公司甲向向中国公公司乙发发出要约约：“供应500台拖拉拉机，1100马马力，每每台CIIF北京京40000美元元，合同同订立后后3个月装装船，不不可撤销销即期信信用证付付款。请请电复。”乙答复：“接受你的要约，在订立合同后即装船。”n 请问：双方方的合同同是否成成立？为为什么？n 评析：不成成立。因因为公司司乙的承承诺与公公司甲发发出的要要约不一一致，导导致对公公司甲要要约的拒拒绝，只只是公司司甲要约约失效而而本合同同不成立立。案情： 在119944年1月月中,某某化肥厂厂业务员员郭某出出差时在在火车上上碰巧遇遇到某农农资公司司的经理理匡某及及其秘书书李某,双方在在火车上上就开始始谈论生生意。郭郭某介绍绍了厂里里的主要要