董事和董事会(18326.docx

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1、董事和董事会 上上市公司司是一种种在财产产的所有有权和经经营权分分立制度度下，所所有者（委委托人）与与管理者者（受托托人）遵遵循诚信信义务理理念确立立相互之之间的权权责关系系和制约约机制，并并在此基基础之上上，由管管理者以以企业法法人的名名义，对对受托管管理的他他人资产产实行集集中统一一运营的的公众投投资组织织形式。因因此上市市公司董董事履行行诚信、勤勤勉义务务和董事事会的规规范运作作显得尤尤为重要要。 上上市公司司治理准准则第第二章董董事与董董事会对对董事和和董事会会作了原原则性的的规定。中中国证监监会颁布布的上上市公司司章程指指引、关关于在上上市公司司建立独独立董事事制度的的指导意意见等等

2、对此作作了细化化规定，而而公司司法的的规定正正是以上上规定的的法律依依据。把把上述规规定结合合起来，董董事和董董事会的的规范不不仅具有有原则性性而且具具有可操操作性。 董董事的选选聘 根根据上上市公司司治理准准则第第三章第第1节的的规定，上上市公司司应在章章程中规规定规范范、透明明的董事事会选聘聘程序，保保证董事事选聘公公开、公公平、公公正、独独立。在在董事会会选举过过程中，应应充分反反映中小小股东的的意见。股股东大会会在董事事选举中中应积极极推行累累积投票票制度。所所谓累积积投票权权，是指指在股东东大会选选举两名名以上的的董事和和监事时时，股东东所享有有的一种种表决权权。根据据此种表表决权，

3、股股东所持持的每一一股份都都拥有与与当选的的董事和和监事总总人数相相等的投投票权，股股东既可可以把所所有的投投票权集集中选举举一人，亦亦可分散散选举数数人，最最后按得得票数之之多少决决定当选选董事和和监事。实实行累积积投票制制度，可可以有效效地保障障少数股股东将代代表其利利益和意意志的代代言人选选入董事事会和监监事会，从从而在一一定程度度上平衡衡小股东东和大股股东之间间的利益益关系。根根据上上市公司司治理准准则第第31条条，控股股股东控控股比例例在300%以上上的上市市公司，应应当采用用累积投投票制。董董事由股股东大会会选举和和更换，任任期三年年，董事事任期届届满，可可连选连连任。董董事在任任

4、期届满满以前，股股东大会会不得无无故解除除其职务务。董事事任期从从股东大大会决议议通过之之日起计计算，至至本届董董事会任任期届满满时为止止。董事事为自然然人，无无需持有有公司股股份。 董董事的义义务 上上市公司司治理准准则第第三章第第2节规规定，董董事应根根据公司司和全体体股东的的最大利利益，忠忠实诚信信、勤勉勉地履行行职责。董董事应以以认真负负责的态态度出席席董事会会，对所所议事项项表达明明确的意意见。董董事应遵遵守法律律、法规规和公司司章程的的规定，严严格遵守守其公开开作出的的承诺。董董事应积积极参加加有关培培训，以以了解作作为董事事的权利利、义务务和责任任，熟悉悉有关法法律、法法规，掌掌

5、握作为为董事应应具备的的有关知知识。董董事会决决议违反反法律、法法规和公公司章程程的规定定，致使使公司遭遭受损失失的，参参与决议议的董事事对公司司承担赔赔偿责任任。但经经证明在在表决时时曾表明明异议并并记载于于会议记记录的董董事除外外。董事事会会议议应当由由董事本本人出席席，董事事因故不不能出席席的，可可以书面面委托其其他董事事代为出出席。 委托书书应当载载明代理理人的姓姓名、代代理事项项、权限限和有效效期限，并并由委托托人签名名或盖章章。代为为出席会会议的董董事应当当在授权权范围内内行使董董事的权权利。董董事未出出席董事事会会议议，亦未未委托代代表出席席的，视视为放弃弃在该次次会议上上的投票

6、票权。董董事连续续二次未未能亲自自出席，也也不委托托其他董董事出席席董事会会会议，视视为不能能履行职职责，董董事会应应当建议议股东大大会予以以撤换。关关联董事事在董事事会表决决时，应应当自动动回避并并放弃表表决权。主主持会议议的董事事长应当当要求关关联董事事回避；如董事事长需要要回避的的，副董董事长或或其他董董事应当当要求董董事长及及其他关关联董事事回避。无无须回避避的任何何董事均均有权要要求关联联董事回回避。被被提出回回避的董董事或其其他董事事如对关关联交易易事项的的定性及及由此带带来的披披露利益益回避、放放弃表决决权有异异议的，可可申请无无须回避避的董事事召开临临时董事事会会议议作出决决定

7、。该该决定为为终局决决定。如如异议者者仍不服服，可在在会议后后向证管管部门投投诉或以以其他方方式申请请处理。 独独立董事事 上上市公司司应根据据中国证证监会发发布的关关于在上上市公司司建立独独立董事事制度的的指导意意见，建建立独立立董事制制度。根根据该指指导意见见，上上市公司司独立董董事是指指不在公公司担任任除董事事外的其其他职务务，并与与其所受受聘的上上市公司司及其主主要股东东不存在在可能妨妨碍其进进行独立立客观判判断关系系的董事事。上市市公司董董事会成成员中应应当有三三分之一一以上为为独立董董事，其其中应当当至少包包括一名名会计专专业人员员。公司司应当保保证独立立董事享享有与其其他董事事同

8、等的的知情权权。公司司还应提提供独立立董事履履行职责责所必需需的工作作条件。独独立董事事应按照照相关法法律、法法规、公公司章程程的要求求，认真真履行职职责，维维护公司司整体利利益，尤尤其要关关注中小小股东的的合法权权益不受受损害。独独立董事事对公司司及全体体股东负负有诚信信与勤勉勉义务，应应独立履履行职责责，不受受公司主主要股东东、实际际控制人人、以及及其他与与上市公公司存在在利害关关系的单单位或个个人的影影响。独独立董事事不得在在上市公公司担任任除独立立董事外外的其他他任何职职务。 董董事会的的规范 11、董事事会的构构成。根根据上上市公司司治理准准则第第三章第第3节和和第6节节的规定定，董

9、事事会的人人数和人人员构成成应符合合法律、法法规的要要求，确确保董事事会能够够进行富富有成效效的讨论论，作出出科学、迅迅速和谨谨慎的决决策。董董事会成成员应具具备合理理的专业业结构，其其成员应应当具备备履行职职务所必必须的知知识、技技能和素素质。上上市公司司董事会会可以按按照股东东大会的的有关决决议，设设立战略略、审计计、提名名、薪酬酬与考核核等专门门委员会会。战略略委员会会的主要要职责是是对公司司长期发发展战略略和重大大投资决决策进行行研究并并提出建建议。审审计委员员会的主主要职责责是（11）提议议聘请或或更换外外部审计计机构；（2）监监督公司司的内部部审计制制度及其其实施；（3）负负责内部

10、部审计和和外部审审计之间间的沟通通；（44）审核核公司财财务信息息及其披披露；（55）审核核公司内内控制度度。提名名委员会会的主要要职责是是：（11）研究究董事、经经理人员员的选择择标准和和程序并并提出建建议；（22）广泛泛搜寻合合格的董董事和经经理人员员的人选选；（33）对董董事候选选人和经经理人选选进行审审查并提提出建议议。薪酬酬和考核核委员会会的主要要职责是是：（11）研究究董事与与经理人人员的考考核标准准，进行行考核并并提出建建议；（22）研究究和审查查董事和和高级经经理人员员的薪酬酬政策与与方案。 22、 董董事会的的职权。根根据公公司法第第1122条，董董事会对对股东大大会负责责，

11、行使使下列职职权：（一一）负责责召集股股东大会会，并向向大会报报告工作作；（二二）执行行股东大大会的决决议；（三三）决定定公司的的经营计计划和投投资方案案；（四四）制订订公司的的年度财财务预算算方案、决决算方案案；（五五）制订订公司的的利润分分配方案案和弥补补亏损方方案；（六六）制订订公司增增加或者者减少注注册资本本、发行行债券或或其他证证券及上上市方案案；（七七）拟订订公司重重大收购购、回购购本公司司股票或或者合并并、分立立和解散散方案；八）在在股东大大会授权权范围内内，决定定公司不不超过公公司净资资产300%的风风险投资资、资产产抵押及及其他担担保事项项；（九九）决定定公司内内部管理理机构

12、的的设置；（十）聘聘任或者者解聘公公司总经经理、董董事会秘秘书；根根据总经经理的提提名，聘聘任或者者解聘公公司副总总经理、财财务负责责人等高高级管理理人员，并并决定其其报酬事事项和奖奖惩事项项；（十十一）制制订公司司的基本本管理制制度；（十十二）制制订公司司章程的的修改方方案；（十十三）管管理公司司信息披披露事项项；(十十四)向向股东大大会提请请聘请或或更换为为公司审审计的会会计师事事务所；（十五五）听取取公司总总经理的的工作汇汇报并检检查总经经理的工工作；（十十六）法法律、法法规或公公司章程程规定，以以及股东东大会授授予的其其他职权权。 33、 董董事会的的召开。根根据公公司法第第11116

13、、1117、1118条条的规定定，董事事会每年年至少召召开两次次会议，由由董事长长召集，于于会议召召开十日日以前书书面通知知全体董董事。董董事会会会议应当当由二分分之一以以上的董董事出席席方可进进行，每每一董事事享有一一票表决决权。董董事会作作出决议议，必须须经全体体董事的的过半数数通过。 董事会会召开公公司章程程规定的的临时董董事会会会议应在在会议召召开五个个工作日日之前，以以书面形形式通知知。董事事会临时时会议在在保障董董事充分分表达意意见的前前提下，可可以用传传真方式式进行并并作出决决议，并并由参会会董事签签字。董董事会会会议应当当有记录录，出席席会议的的董事和和记录人人，应当当在会议议

14、记录上上签名。出出席会议议的董事事有权要要求在记记录上对对其在会会议上的的发言作作出说明明性记载载。董事事会会议议记录作作为公司司档案由由董事会会秘书保保存。 综综上所述述，董事事和董事事会是公公司治理理的核心心，我们们对上市市公司董董事履行行诚信、勤勤勉义务务和董事事会的规规范运作作问题应应当给予予高度重重视。以以公司司法为为依据，把把上市市公司治治理准则则第二二章的原原则性规规定和上上市公司司章程指指引、关关于在上上市公司司建立独独立董事事制度的的指导意意见等等细化规规定结合合起来，使使董事和和董事会会的规范范兼具原原则性和和可操作作性，这这是完善善上市公公司治理理结构的的需要，也也是我国

15、国公司立立法逐步步完善的的需要。 （作作者：吕吕红兵 王文良良） 上上市公司司 (20002年第第三期) 独立董事会会取代监监事会？ 中华财会网网(wwww.ee5211.coom) 20002-006-221 - 建立独独立董事事制度，是是中国上上市公司司治理的的重大举举措，它它为上市市公司引引入外部部监控机机制，将将大大地地健全和和改善董董事会治治理结构构，它和和监事会会一道，将将对上市市公司形形成内外外监控的的完善体体系，防防范和化化解上市市公司的的风险苏敏 中国现现阶段实实行的独独立董事事制度旨旨在对上上市公司司建立一一种来自自体外的的监控机机制，使使独立董董事起到到平衡上上市公司司大

16、小股股东之间间利益的的作用，重重点监控控大股东东，健全全和改善善董事会会运作机机制。而而监事会会目前发发挥的作作用主要要是内部部监督，起起到平衡衡上市公公司高管管人员和和公司股股东、公公司职工工之间利利益的作作用，重重点监督督公司法法规制度度的执行行落实情情况。前前者是外外控为主主，后者者是内控控为主，两两者不排排斥、不不矛盾、不不会相互互削弱和和取代。经济学学界认为为，中国国属于政政府主导导和银行行、证券券市场结结合型的的经济运运作模式式，这种种模式在在实施初初期，由由于政府府主导力力量的强强大推动动，银行行和证券券市场的的资金大大量输入入企业，带带动经济济超常规规发展，经经济发展展速度竟竟

17、高于德德国、日日本等银银行资本本主导型型的模式式，经济济成就举举世瞩目目。但是是，企业业在发展展中积累累的问题题和风险险十分巨巨大，上上市公司司更是问问题和风风险的堆堆积区。监事会会独木难难支上市公公司国有有股大而而虚，董董事会、监监事会高高层管理理人员没没有或者者少有为为股东谋谋利的意意识，高高层管理理人员一一是操控控股东大大会、董董事会、监监事会合合法地为为个人谋谋利。据据有关资资料显示示，20001年年中国上上市公司司业绩普普遍下滑滑，但高高管人员员的薪酬酬却大幅幅上升，220011年高管管人员年年薪平均均达133万元/人，比比20000年88万元/人的平平均值上上升了550%，2200

18、11年巨亏亏15亿亿元的SST科龙龙，其高高管人员员年薪最最低3000万元元/人，最最高达7700万万元/人人，股东东为他们们付出了了巨大的的代价。二是高高管人员员听命于于大股东东、控股股股东，听听命于地地方政府府，上市市公司成成了大股股东、地地方政府府“圈钱”的机器器。中国国上市公公司大部部分是国国家控股股、母公公司控股股型企业业。从法法律意义义上讲，高高管人员员是股东东大会选选举产生生后，再再经董事事会、监监事会选选出主要要负责人人。实际际上，由由于控股股股东在在股东大大会上占占有绝对对优势的的提名投投票权和和投票数数量，因因此控股股大股东东对上市市公司高高管人员员的选任任具有决决定性作作

19、用，高高管人员员的“帽子”实际上上系于控控股股东东身上，怎怎能”不听话话”？三是监监事会虽虽然具有有监督董董事会守守法遵规规运行情情况的职职能作用用，但他他们首先先考虑的的自己是是员工身身份，而而少有考考虑自己己是股东东或其他他股东身身份的利利益，当当董事会会的决策策对他们们有利、对对员工有有利时，他他们则放放弃、忽忽略股东东利益，或或者串通通一气损损害所有有股东的的利益。独立董董事加强强外部监监控建立独独立董事事制度，是是中国上上市公司司治理的的重大举举措，它它为上市市公司引引入外部部监控机机制，将将大大地地健全和和改善董董事会治治理结构构，它和和监事会会一道，将将对上市市公司形形成内外外监

20、控的的完善体体系，防防范和化化解上市市公司的的风险。根据中中国证券券监会关关于在上上市公司司建立独独立董事事制度的的指导意意见和和上市市公司治治理准则则的规规定，中中国的独独立董事事是指不不在上市市公司担担任除董董事以外外的其他他职务，并并与其所所受聘的的上市公公司及其其主要股股东不存存在可能能妨碍其其进行独独立客观观判断的的关系的的董事。这这些规定定明确了了独立董董事的任任职条件件和身份份的独立立性，明明确规定定了7类类人员不不得担任任独立董董事。它它和监事事会有着着以下区区别：在选任任(聘)程序上上，独立立董事和和监事会会的区别别在于：监事会会、董事事会、单单独或者者合并持持有上市市公司已

21、已发行上上市股份份1%以以上的股股东可以以提出独独立董事事侯选人人，经股股东大会会选举决决定。而而独立董董事对公公司监事事的聘任任或解聘聘问题应应当向董董事会或或股东大大会发表表独立意意见，并并予公告告。在薪薪酬、津津贴方面面，独立立董事津津贴由董董事会提提议后，股股东大会会表决，监监事会不不公开发发表意见见。而监监事的薪薪酬问题题，独立立董事应应当向董董事会或或股东大大会发表表独立意意见。在职责责作用方方面，独独立董事事除具有有公司司法、证证券法等等法律赋赋予董事事的职权权外，还还有6项项特别职职权，其其中有44项是监监事会不不具备的的：一是是重大关关联交易易(指上上市公司司拟与关关联人达达

22、成总额额高于3300万万元或高高于上市市公司最最近经审审计净资资产值的的5%的的关联交交易)应应由独立立董事认认可后，提提交董事事会讨论论，独立立董事作作出独立立判断前前，可以以聘请中中介机构构出具独独立财务务报告，作作为其判判断依据据。二是是由独立立董事向向董事会会提议聘聘用或解解聘会计计师事务务所。三三是可以以在股东东大会召召开前公公开向股股东征集集投票权权。四是是独立董董事对上上市公司司的重大大事项有有独立发发言权，特特别是上上市公司司的股东东、实际际控制人人及其关关联企业业对上市市公司现现有或新新发生的的总额高高于3000万元元或高于于上市公公司最近近经审计计净资产产值的55%的借借款

23、或其其他资金金往来，以以及公司司是否采采取措施施回收欠欠款的问问题，独独立董事事发表独独立意见见，如需需公开披披露的，上上市公司司必须将将独立董董事的意意见公告告。这些些监事会会不具备备的特别别职权，确确立了独独立董事事在监控控大股东东、监控控上市公公司及其其关联企企业、高高管人员员薪酬等等方面的的重要作作用，使使其可以以独立监监督上市市公司高高管人员员是否串串通损害害股东利利益，监监督控股股股东是是否损害害上市公公司的利利益。而公公司法赋赋予监事事会5项项职权中中，有两两项是独独立董事事没有明明确规定定具备的的。一是是监事会会对董事事、经理理执行公公司职务务时违反反法律、法法规或者者公司章章

24、程的行行为进行行监督；二是当当董事和和经理的的行为损损害公司司利益时时，监事事会要求求董事和和经理予予以纠正正。监事会会的这两两项突出出职权，实实际上是是明确了了监事会会在上市市公司中中的监督督重点是是监督董董事、经经理守法法遵规特特别是执执行公司司章程财财务制度度方面的的情况，看看他们是是否依法法按章按按程序办办事，看看董事、经经理是否否损害上上市公司司职工的的利益。也也就是说说，即使使是独立立董事，如如果其没没有按规规定程序序行事，监监事会亦亦可监督督，如果果董事、经经理损害害公司职职工利益益，而强强调股东东利益，监监事会可可以监督督。独立董董事仍需需发展独立董董事和监监事会亦亦有较多多的

25、相同同的职权权，如检检查公司司财务，聘聘请中介介机构，提提议召开开董事会会和临时时股东大大会等，这这些职权权都是他他们在开开展工作作时应该该具备的的，两者者只要在在工作中中依法依依规对各各自监督督的重点点展开工工作，双双方一般般不会出出现矛盾盾冲突。当前，中中国上市市公司监监事会由由股东代代表和公公司职工工代表组组成，人人员结构构不尽人人意，而而独立董董事人才才队伍匮匮乏，一一些上市市公司主主要请名名人、退退休官员员、专家家、学者者、企业业家担任任独立董董事，有有的独立立董事兼兼职单位位过多，其其工作精精力和时时间无法法保证，有有的独立立性不够够，有的的专业性性不够，有有的责任任心不强强。如何何确保独独立董事事真正独独立地、充充分地履履行职责责，还有有待于在在实践中中摸索。未来55年内，中中国上市市公司治治理结构构将呈现现“股东代代表大会会、董事事会、经经理、独独立董事事、监事事会”的管治治布局，企企业运作作的民主主化、独独立性将将大大增增强，上上市公司司将出现现“三大革革命”，即股股权革命命、经理理层革命命和董事事会革命命，职业业经理和和独立董董事脱颖颖而出并并走俏，而而由股权权变动引引起的董董事、经经理的频频繁变更更使监事事会的监监督作用用又显得得日趋重重要。(作者者为湖湖南城市市广播电电视报社社副社长长)