如何发挥独立董事的独立性16277.docx

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1、如何发挥独立董事的独立性摘要：2001年年，独立立董事制制度曾被被作为“救济”中小股股东利益益、完善善上市公公司法人人治理结结构的一一剂灵丹丹妙药引引入中国国的资本本市场。但但目前，该该制度实实施十余余年来，仍仍存在诸诸多的问问题，尤尤其是在在其最核核心的“独立性性”方面也也未能完完全实现现该制度度推行的的良好初初衷。本本文主要要论述了了我国独独立董事事制度实实施的现现状以及及目前实实施过程程中存在在的缺陷陷及障碍碍，进而而探讨了了如何有有效地发发挥独立立董事的的独立性性，让“独立且懂事”的独立立董事尽尽职尽责责，从而而进一步步提升我我国法人人治理的的整体水水平，促进进我国资资本市场场的完善善

2、和成熟熟。关键词: 独立董董事 独立性性 实施施现状 改进进建议一、独立董董事制度度的渊源上市公司独独立董事事是指不不在公司司担任除除董事外外的其他他职务，并并与其所所受聘的的上市公公司及其其主要股股东不存存在可能能妨碍其其进行独独立客观观判断的的关系的的董事。独立董董事对公公司及全全体股东东负有诚诚信与勤勤勉的义务，尤其是是要保护护中小股股东的合合法权益益。由于于独立董董事与公公司管理理层没有有个人的的和经济济利益上上的联系系，所以以，他们们能够较较为独立立地做出出决策上上的判断断和公正正地监督督管理层层。因此此，独立立董事的的“独立性性”重点体体现在其其独立履履行职责责，不受受上市公公司主

3、要要股东、实实际控制制人或者者其他与与上市公公司存在在利害关关系的单单位或个个人的影影响。独立董事制制度最早早起源于于20世世纪300年代，119400年美国国颁布的的投资资公司法法是其其产生的的标志。该该法规定定，投资资公司的的董事会会成员中中应该有有不少于于40%的独立立人士。其其制度设设计目的的也在于于防止控控制股东东及管理理层的内内部控制制，损害害公司整整体利益益。700年代“水门事件”以后，许多著名公司的董事卷入行贿丑闻，公众对公司管理层的不信任感加剧，纷纷要求改革公司治理结构。1976年美国证监会批准了一条新独立董事的法例，要求国内每家上市公司在不迟于1978年6月30日以前设立并

4、维持一个专门的独立董事组成的审计委员会。由此独立董事制度逐步发展成为英美公司治理结构的重要组成部分。我国公司司法确确定了由由股东大大会、董董事会、监监事会和和经理层层构成的的公司治治理结构构。看似似双层制制，实与与双层制制不同。原原因在于于，监事事会与董董事会均均为平行行的机构构，同时时对股东东大会负负责；监监事会既既不握有有重大决决策权，也也无董事事任免权权。由于于在制定定公司司法时时，立法法者没有有把独立立董事制制度考虑虑进去，也也就不会会为独立立董事预预留法定定监督权权限。由于先天体体制的原原因，我我国上市市公司的的法人治治理结构构存在很很大的缺缺陷，主主要表现现在“一股股独大”对对股东

5、大大会的操操纵；“内部部人控制制”下董董事会成成为大股股东的代代言人以以及监事事会形同同虚设等等三个方方面。大大股东不不仅控制制了股东东大会和和董事会会，而且且也控制制了监事事会。因因此，负负有监督督职能的的监事会会逐渐丧丧失了设设置之初初的职责责。资本本市场于于是把目目光转向向了英美美独立董董事制度度，希望望能够通通过引进进这一制制度解决决上市公公司治理理中出现现的问题题。于是是，20001年年，中国证监监会于颁颁布了关关于在上上市公司司建立独独立董事事制度的的指导意意见(以下简简称指指导意见见)。该制度度中规定定：“境内上上市公司司应当按按照本指指导意见见的要求求修改公公司章程程，聘任任适

6、当人人员担任任独立董董事，其其中至少少包括一一名会计计专业人人士（会会计专业业人士是是指具有有高级职职称或注注册会计计师资格格的人士士）。在在二000二年六六月三十十日前，董事会会成员中中应当至至少包括括2名独独立董事事；在二二00三三年六月月三十日日前，上上市公司司董事会会成员中中应当至至少包括括三分之之一独立立董事。”此后，国内内的上市市公司均均按照指指导意见见的要要求，实实施了独独立董事事制度。目目前，基基本上上上市公司司独立董董事的配配置已占占到了董董事会成成员的三三分之一一。基本本贯彻、执执行了指指导意意见的要要求。二、我国独独立董事事制度实实施过程程中存在在的问题题随着近年来来我国

7、经经济的飞飞速发展展，国内内资本市市场也出现了了蓬勃发发展的局面。但但与此同同时，资资本市场场中诸多多深层次次的问题题也渐渐渐浮出水水面，在在这公司司法人治治理方面面，独立立董事制制度在实实施过程程中也暴露出出来一些些问题，在在此列举举其中比比较显著著的几点点：1、独立董董事制度度职能设设计的不不合理性性，缺乏乏科学的的法律制度度根基由于受日德德等大陆陆法系公公司法人人治理结结构设置置的影响响，在我我国引入入独立董董事制度度之初便存在在了一个个尴尬现现象，即即是监事事会的存存在-一个个同样被被赋予了了监督董董事会和和经理层层的常设设机构。这这是这种种职能重重叠、不不明确现现象的存存在，使使得在

8、实实际运作作中，独独立董事事和监事事会在检检查财务务情况，监监督董事事、经理理层行为为时，缺缺乏相关关的明确确且具体体的制度度来保障障其监管管力度。而而且由于于双重的的监督职职能的存存在，还还容易导导致独立立董事和和监事会会之间互互相推诿诿责任，不不愿履行行义务的的现象发发生，最最终导致致不管是是独立董董事还是是监事会会都没有有胜任自自己的工工作，从从而损害害了公司司利益的的行为时时常发展展。2、“人情情董事”和“花瓶独董”现象严重，独立董事难以独立 在我国，引引进独立立董事制制度的初初衷在于于借助独独立董事事的独立立性和公公正性来来制约上上市公司司的大股股东，以以确保中中小股东东合法权权益不

9、受受侵犯。但但“一股独独大”的股权权结构却却使独立立董事难难以发挥挥作用。大股东往往凭借其对上市公司实质上拥有的绝对控制权，推荐、选举出那些与其有“紧密关系”并且“言听计从”的人担任独立董事，以保证其在决策中的绝对优势，这就产生了大量的“人情董事”。除此之外，为了提高公司的社会地位，增加公司的公信度度，甚至于更好地搭建、维护公司与相关政府部门的良好关系，上市公司还热衷于聘请高校学者、业界权威以及或与地方政府联系度高的名望的人士担任独立董事，但是在实际工作中，这部分独立董事仅仅起到了“花瓶”的形象公关作用，而并非履行了监督检查的职能。因为上述两类独立董事多有自己繁忙的本职工作要做，难以保证有足够

10、的时间和精力阅读公司文件和参与董事会议，从而丧失了其作为独立董事所应发挥的独立监督检查的职能，违背了设置独立董事的初衷。 2、独立董董事的责责权利不不对等，现有机制不能调动其工作的主观能动性 目前，独立立董事从从上市公公司获取取的报酬酬大多为为象征性性金额，与与他们肩肩负的责责任、承承担的风风险、付付出的辛辛劳极不对等，这在一定定程度上上抑制了了他们工工作的主主观能动动性。而而证券市市场无论论是在全全球的哪哪一个国国家都是是充满了了机会和和诱惑的的博弈场场所，如如果仅仅仅用道德德标准来来约束独独立董事事的行为为，是不可可能充分分调动其其工作的的主观能能动性、激激发其工工作的热热情，用用以保证证

11、他们依法法合规、勤勉尽责的。三、影响独独立董事事不能充分分发挥独独立性的的主要因因素基于以上的的分析，我我们可以以清楚的的看到，我国的独立董事制度还存在较多的、较为严重的问题。在此，针对存在的问题，剖析其产生的原因主要如下几点：1、法律法法规制度度不健全全，从根根基上影影响了独独立董事事的独立立性我国现有的的公司司法和和证券券法都都没有独独立的关关于独立立董事的的地位、作作用、权权利和义义务的明明确规定定。而且且作为目目前唯一一的最具具权威性性的指指导意见见也是是侧重于于指导性性，而非非法律化化强制性性规范文文件，因而很很难从法法律上保保证独立立董事的的独立性性和权威威性。目目前我国国上市公公

12、司虽已推行行多年的的独立董董事制度度，但从运运行整体体的情况况看，最主要要的问题题是缺乏乏强有力力度的法法律支持持。尽管管指导导意见中中对独立立董事的的任职资资格和条条件等作了相相应的规规定，但还有有待于用用法律法法规的形形式将这这些关键键要点加加以制度度化，从从而给独独立董事事制度以以充分的的法律保障障。2、我国上上市公司司先天的的“一股独独大”现象阻碍碍了独立立董事的的独立性性由于我国公公司发展展的历史史原因，形形成了目目前我国国上市公公司中国国有股份份占有绝绝对性比比重。上市公公司国家家股、国国有法人人股比重重过大，中小股股东地位位薄弱，大大多数的的上市公公司董事事会成员员由大股股东直接

13、接委派，这这就使得得董事会会的结构不不合理，欠欠缺多元元化的力力量制衡衡机制。同时，“人情董董事”和“花瓶董董事”的大量量存在，致使上市公司在与大股东之间发生不正常的关联交易、侵害中小股东权益等情况下，独立董事不论是从工作程序上还是积极主动性上，都很难阻挡、抵制“一股独大”现象衍生的一系列不利于公司发展的行为存在。4、独立董董事的激激励机制制不科学学导致其其不能有有效发挥挥独立性性指导意见见中规规定，独独立董事事可从聘任任单位获获取报酬酬，在这种种制约情情况下，会使独立立董事容容易产生生“谁来发钱，为为谁办事事”的心理理或者顾顾虑自己己报酬的的多少，从从而谨小慎慎微，处处处迁就就、附和和经理层

14、的的意见，而而最终受受制于人人，丧失失其积极极主动的的工作热热情并对对其监督督检查的的职责不不作为。长此以以往，独独立董事事轻则成为了所谓谓的“花瓶董董事”，重则则阻碍、损损害了公公司的良良性运营营和可持续续发展。此外，据统统计，目目前我国国独立董董事在上上市公司司领取报报酬的额额度并不不高，大大多数仅仅是象征征性的领领取平均均10万万元/年年的津贴贴。这与与独立董董事参与与、决策策公司的的每一个个决策事事项时所所付出的的辛劳和和花费的的精力（如如审阅议议案、各各专门委委的专题题会商讨讨、异地地独立董董事的车车马费等等）是极极其不相相匹配的的。较低低的报酬酬与较高高的付出出之间的的矛盾也也在一

15、定定程度上上影响了了独立董董事的工工作热情情和积极极性。再次，绝大大多数的的上市公公司并未未建立科科学合理理的独立立董事业业绩奖励励机制，独独立董事事不管干干多干少少、干好好干坏，都都没有相相应的奖奖惩机制制来支撑撑，此种种情况也也在一定定程度上上挫伤了独立董董事的积积极性和和工作热热情，使使他们在在其他利益益的驱动动下，与与其肩负负的使命命渐行渐渐远，丧丧失其独立性性的设置置职能。4、自身资资质的欠欠缺及协会机构构的缺位位牵制了了独立董董事独立立性的发发挥由于独立董董事制度度在我国国推行的的时间尚尚短，目目前我国国的独立立董事从从年龄、管管理经验验和综合合素质等等多方面面来看都都与其实实际工

16、作作的任职职资格存存在较大大差距。不难看出，现在很多上市公司为了达到提升品牌的目的，聘请了很多院校的老教授、老经济学家兼任公司的独立董事。这些独立董事虽然是各自专业领域内的佼佼者，具有无可厚非的权威性，但是，让人不得不对他们在飞速发展社会中的应变能力，甚至于忙于工作奔波的体力上产生担忧。且大多数的独立董事专长于学术研究，非常欠缺企业管理的实战经验。同时，国内内也缺乏乏像“会计师师协会”、“律师协协会”等培养养专业化化独立董董事人才才的协会会组织，进进行独立立董事的的任职资资质审查查、后续续培训、业业务提升升等加大大独立董董事队伍伍整体业业务素养养的专门门机构。致致使大多多数的“花瓶独独董”和“

17、人情独独董”即使有有提升业业务、尽职尽尽责的意意愿，也也没有可可供进修修的场所所进一步步强化业业务能力力。此外外，我国国证监会会也未对独立立董事的的任职资资格做出出硬性的的规定，以至于形形成了我我国独立立董事人人才市场场的不合合理现象象。正是由于于以上主客客观双重重方面的的影响，使得独独立董事事的人才才队伍在在先天不不足的状状况下又又遭遇主主观动能能性上的的阻碍，从从而严重重影响了了其发挥挥独立性。四、有效发发挥独立立董事独独立性的的改进建建议1、完善和和健全相相关法律律制度首先，应结结合公公司法的的修改，将独立立董事的的作用、权责和义务、任职资格、聘任程序，以及独立董事同监事会的关系界定补充

18、到公司法的相关章节中，赋予独立董事相应的法律地位，并作为独立董事制度的法律依据。如有可能，还应独立出关于独立董事的法律规定，建立一套关于独立董事的专有小法，确保独立董事在实际工作中能有法可依，指导、规范独立董事的实际工作，这是发挥独立董事独立性的根本保证和基础。其次，进一一步细化化和完善善指导导意见，甚至于可以出台工作细则等可操作性的指导、规范性文件。明确独立董事享有的权利、承担的责任、业绩评价的标准，更迭选举的操作流程等，使独立董事有明晰的工作目标，相应的工作条件和合理的工作绩效监督机制。例如，在相关立法中删除独立董事“维护公司整体利益”的宗旨，明确独立董事的作用为“维护中小股东的合法权益不

19、受侵害”这一宗旨鲜明的独立董事工作基准。2、明确界界定独立立董事和和监事会会的职责责为了防止出出现独立立董事与与监事会会职责的的交叉、重重复现象象，避免免双方出出现“搭便车车”的行为为，应科科学、合合理界定定独立董董事和监监事会的的职责职职权。对独立董事事的职权权明确界定定：（1）独董董董事应应当维护护中小股股东的合合法权益益，提高董董事会决决策的公公正性；（2）赋予予独立董董事在执行董事事和经理理层的薪薪酬、董董事提名名、关联联交易等等问题上上的决定权权，并有有权监督督、约束束内部人人的生产产经营行行为且可可评价其其业绩；（3）在公公司财务务运营的的监督和和检查方方面可与与监事会会协同开开展

20、。对监事会的的职权细细化明确确：（1）明确确监事会会负责上上市公司司财务运运营的全全面监督督，检查查、问询询；（2）从公公司的整整体利益益出发，督督促公司司的董事事、经理理层行为的依法合合规性；（3）强化化监事会会的独立立性，如如赋予监事事会外聘聘会计师师事务所所、增设设外部监监事、独独立监事事等权力力；如此一来，可可使独立立董事的的职能职权权独立于于监事会会，从而而成为独独立董事事真正发挥挥独立性的有效保保障。3、完善报报酬与激激励机制制变更独立董董事从受受聘上市市公司取取得报酬酬的薪酬酬领取方方式，在在公司外外部建立立第三方方的监督督机构，由由此机构构设立专项项的独立董董事薪酬酬基金，基金

21、的的来源可可定期向向上市公司司收取，再由第三三方机构构参考上上市公司司的建议议，设计计独立董董事业绩绩评估机机制，在在基本的的报酬的的基础上上，结合合实际评评估的业业绩情况况，采用用分级加加薪制。此此外，还还可同时时设立小小规模的的鼓励性性年度奖奖金制度度，激励励那些业业绩突出出的独立立董事，并可由由上市公公司负责责将表现现突出独独立董事事的事迹迹在证券券市场的的主要媒媒介上公公开表扬扬，形成成榜样效效应，激激发其他他独立董董事勤勉勉尽责；反之，公公开批评评那些不不尽职尽尽责的独独立董事事，形成成警示效应应，从而而形成良良好的社社会监督督氛围。4、尝试由由中小股股东遴选选独立董董事的运运作模式

22、式和机制制由于独立董董事主要要代表和和维护的的是中小小股东的的合法权权益，但但在实际际运作中中，独立立董事并并不是由由中小股股东参与与遴选独独立董事事，由此此便无法法保证独独立董事事代表、维维护中小小股东权权益的实实现。建建议探索索适宜的的由公众众股东遴遴选独立立董事的的选任模模式，不不仅可以以有效敦敦促独立立董事牢牢记其独独立性的的工作原原则，还还可以提提高中小小股东对对公司的的关注度度和忠诚诚度，不不管是对对于发挥挥独立董董事的独独立性还还是提升升公司在在股民中中的地位位来说，都都是两全全其美的的。 5、探索科科学、合合理的行行业协会会组织由于我国市市场经济济的发展时时间很短短，企业家家和

23、经理理人才市市场还很很不健全全。而处于于起步阶阶段的独独立董事事人才市市场尚未未形成，没没有专门门的独立立董事人人才市场场供人才才流通和和上市公公司进行行人才的的选择。因因此应该该尽快建建立负责责独立董董事人才才资质认认证、能能力培训训等的专专业第三三方非营营利性组组织，成成立类似似于注册册会计师师协会的的独立董董事协会会。在选选拔人才才时要经经过法律律、财务务、会计计、企业业管理等等专业科科目考试试，合格格者方可可成为独独董协会会成员，并并就任独独立董事事职务。这这样可以以极大程程度的保保证独立立董事的的独立性性发挥。而而该协会会还可开开展一些些后续培培训、企企业调研研等对独独立董事事任职工

24、工作具有有实际指指导意义义的活动动，确保保理论和和实践的的有机结结合，促促进独立立董事素素养的不不断提升升。五、结语目前，独立立董事制制度在完善上市市公司治治理结构构、制衡大大股东控控制、保保护中小小股东利利益方面面具有一一定的积积极作用用，但我们也也应清醒醒的看到到，独立立董事制制度仍存存在很多多不完善善的地方方。独立立董事制制度不可可能在短短期内从从根本上上解决我我国上市市公司的的所有问问题，但我们们仍然应应该反思思独立董董事制度度的实施施，探索索发挥独独立董事事积极作作用的有有效措施施，尤其其是探讨讨如何最最大程度度发挥其其独立性性，以加加强法制制建设和和规范实实际操作作等方式式方法，充

25、充分保证证独立董董事的独独立监督督检查作作用，进进而真正正实现独独立董事事保护中中小股东东利益的初初衷。反思、探索索是为了了更好的的前行，基于我我国目前前资本市市场的发发展现状状，如何何有效发发挥独立立董事制制度的作作用，还还有漫长长的道路路要走，还还需要社社会各方方的共同同努力予予以推进进。参考文献1、中国证证监会，关于于在上市市公司建建立独立立董事制制度的指指导意见见2、上海证证券交易易所研究究中心，中国公司治理研究报告（2009），复旦大学出版社，20093、卢春泉泉、吴学军军，如何何建立有有中国特特色的独独立董事事制度，中国国证券报报4、王天习习，公司司治理与与独立董董事研究究，中国国法制出出版社，2200555、刘建，安然然事件后后对我国国独立董董事制度度的反思思，成都都大学学学报（社社会科学学版），22004413