公司并购通用方案.docx

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1、公司并购通用方案根据兼并的表现形态的分析，我们可以将兼并界定为两种模式：“合并”和“收购” 。本文以案例的形式，针对 D 公司和 A 公司的实际情况，结合这两种模式为 D 公司制定两套具体的并购方案，并对此作一简要地分析：兼并是指在市场经济中，企业出于减少竞争对手、降低重置成本、产生规模效应等动机，为达到完全控制对方的目的，而采取的各种进行产权交易和资产重组的方法。根据兼并的表现形态的分析，我们可以将兼并界定为两种模式：“合并”和“收购” 。下面我就针对 D 公司和 A 公司的实际情况，结合这两种模式为 D 公司制定两套具体的并购方案，并对此作一简要地分析：一、并购方案模式一：D 公司与 A

2、公司合并(吸收合并)根据新公司法第一百七十三条、一百七十四条规定的内容，如果 D 公司吸收合并 A 公司，则会产生如下法律后果：1)D 公司依照法律规定和合同约定吸收 A 公司，从而形成一个新的 D 公司，而 A 公司的法人资格消灭;2)合并前 A 企业的权利义务由合并后的新 D 企业全部、概括承受，这种继受是法定继受，不因合并当事人之间的约定而改变;3)合并是合并双方当事人之间的合同行为，合并方合并对方时必然要支付某种形式的对价，具体表现形式是 D 公司以自己因合并而增加的资本向 A公司的投资者交付股权，使 B 公司和 C 公司成为合并后公司的股东。具体操作程序如下：(一)D 公司与 A 公

3、司初步洽谈，商议合并事项;(二)清产核资、财务审计因为 A 公司是国有控股的有限责任公司，应当对 A 企业各类资产、负债进行全面、认真的清查，以清理债权、债务关系。要按照“谁投资、谁所有、谁受益”的原则，核实和界定国有资本金及其权益，以防止国有资产在合并中流失。因此，必须由直接持有该国有产权的单位即 A 公司决定聘请具备资格的会计师事务所进行财务审计。如果经过合并后的 D 公司为非国有公司，还要对公司的法定代表人进行离任审计。A 公司必须按照有关规定向会计师事务所或者政府审计部门提供有关财务会计资料和文件。(三)资产评估按照企业国有资产管理评估暂行办法第 6 条，公司合并必须对资产实施评估，以

4、防止国有资产流失。资产评估的范围包括固定资产、流动资产、无形资产(包括知识产权和商誉，但是不包括以无形资产对待的国有土地使用权)和其他资产。1、A 企业应当向国有资产监督管理机构申请评估立项，并呈交财产目录和有关的会计报表等资料;2、由国有资产监督管理机构进行审核。如果国有资产监督管理机构准予评估立项的，A 公司应当委托资产评估机构进行评估。3、A 公司收到资产评估机构出具的评估报告后应当逐级上报初审，经初审同意后，自评估基准日起 8 个月内向国有资产监督管理机构提出核准申请;国有资产监督管理机构收到核准申请后，对符合核准要求的，及时组织有关专家审核，在 20 个工作日内完成对评估报告的核准;

5、对不符合核准要求的，予以退回。（四)确定股权比例根据国有资产监督管理机构确定的评估值为依据，将 A 公司的股东 B 公司和 C 公司所享有的股权折算成资产，从而确定 B 公司和 C 公司在合并后的D 公司中所占的股权比例。(五)召开股东大会合并是导致公司资产重新配置的重大法律行为，直接关系到股东的权益，因此参与合并的 A 公司和 D 公司必须经各自的股东(大)会以通过特别决议所需要的多数赞成票同意合并协议。根据我国新公司法第 44 条和第 104 条的规定，有限责任公司股东会对公司合并的决议，必须经代表三分之二以上表决权的股东通过;股份有限公司股东大会对公司合并作出决议，必须经出席会议的股东所

6、持表决权的 2/3 以上通过。同时 A 公司为国有控股公司，根据企业国有资产监督管理暂行条例第22 条，国有资产监督管理机构派出的股东代表，应当将其履行职责的有关情况及时向国有资产监督管理机构报告，应当按照国有资产监督管理机构的指示发表意见、行使表决权。(六)签署合并协议在充分协商的基础上，由 A 公司和 D 公司的法人代表或法人代表授权的人员签订企业合并协议书或合并合同。我国公司法没有规定合并协议应该包括哪些主要条款，参照对外贸易经济合作部、国家工商行政管理局关于外商投资企业合并与分立的规定第21 条规定的外商投资企业之间的合并协议的主要内容，认为应包括如下内容：合并协议各方的名称、住所、法

7、定代表人;合并后公司的名称、住所、法定代表人;合并后公司的投资总额和注册资本;合并形式;合并协议各方债权、债务的承继方案;职工安置办法;违约责任;解决争议的方式;签约日期、地点;合并协议各方认为需要规定的其他事项。(七)编制资产负债表和财产清单(八)通知和公告债权人我国新公司法第 174 条规定了通知债权人的程序和公告的方式。该条规定，公司应当自作出合并决议之日起 10 日内通知债权人，并于 30 日内在报纸上公告。债权人自接到通知书之日起 30 日内，未接到通知书的自公告之日起 45 日内，可以要求公司清偿债务或者提供相应的担保。如果 A 公司和 D 公司在与其他公司、企业签订的贷款合同中写

8、明公司合并必须经债权人同意的，还需要经过债权人的同意。公司合并后合并各方的债权、债务应当由合并后存续的公司即合并后的 D公司承继。(九)核准登记公司合并后，应当按照法律、法规的规定到公司登记机关办理产权变动登记(包括 D 公司的变更登记和 A 公司的注销登记两套程序)和税务变更登记;土地管理部门同时为合并公司办理土地使用权权属证书，如果 A 公司的用地属于国有划拨的土地，合并后的 D 公司应当按照房地产法的规定与县级以上人民政府重新签订国有土地使用权出让证书公司合并后，合并企业应当及时办理 A 企业的法人注销登记，没有办理注销登记，协议已经履行的，不影响合并协议的效力和合并后 D 公司对 A

9、公司债权债务的承担。(十)职工的安置应当征求 A 公司企业职工的意见，并做好职工的思想工作。职工不同意兼并，不影响兼并协议的效力。A 公司的职工原则上由合并后的 D 公司接收。模式二：D 公司收购 A 公司即 D 公司通过购买 A 公司一定数额的股权，从而实际控制 A 公司的行为，在法律上表现为股权转让行为。主要特征如下：1)股权转让买卖发生于 D 公司与 A 公司的股东 B 公司和 C 公司之间;2)在大部分情况下，股份转让不改变 A 公司的独立法人地位，因此 A 公司的债务一般仍由其自行承担。具体操作程序如下：(一)D 公司向 A 公司的股东 B 公司和 C 公司发出收购要约，然后分别召开

10、公司股东(大)会，研究股权出售和收购股权的可行性，分析出售和收购股权的目的是否符合公司的战略发展，并对收购方的经济实力经营能力进行分析，严格按照公司法的规定程序进行操作。(二)聘请律师进行律师尽职调查。(三)D 公司分别与 B 公司和 C 公司进行实质性的协商和谈判。(四)B 公司向国有资产监督管理机构提出股权转让申请，并经本级人民政府批准。根据企业国有资产监督管理暂行条例第 23 条规定，国有资产监督管理机构决定其所出资企业的国有股权转让。其中，转让全部国有股权或者转让部分国有股权致使国家不再拥有控股地位的，报本级人民政府批准。(五)评估验资(因为 C 公司是私营公司，因此在与 C 公司的股

11、权交易过程中也可以协商确定股权转让价格)。1、同级国有资产管理部门组织进行清产核资。根据企业国有产权转让管理暂行办法第 12 条的规定，转让所出资企业国有产权导致转让方不再拥有控股地位的，由同级国有资产监督管理机构组织进行清产核资，并委托社会中介机构开展相关业务。2、资产评估1)由 B 公司委托具有相关资质的资产评估机构实施资产评估;2)评估报告须经核准或者实施备案，根据企业国有资产监督管理暂行条例第 23 条对于转让企业国有产权导致转让方不再拥有控股地位的，应当报经本级人民政府批准。3)确定转让价格转让价格的确定不得低于评估结果的 90%。如果低于这个比例，应当暂停产权交易，在获得相关产权转

12、让批准机构同意后方可继续进行交易。根据企业国有资产管理评估暂行办法 ，因为 B 公司出让的股权属于国有企业或国有独资有限公司，因此需到国有资产办进行立项、确认，然后再到资产评估事务所进行评估。C 公司可直接到会计事务所对变更后的资本进行验资。(六)B 公司和 D 公司到国有产权交易中心挂牌交易B 公司应当到产权交易中心挂牌登记，并委托产权交易机构公告产权交易信息。根据企业国有产权转让管理暂行办法第 14 条的规定，信息应当公告在省级以上公开发行的经济或者金融类报刊和产权交易机构的网站上，征集受让方。产权转让公告期为 20 个工作日。披露信息的内容包括：转让标的的基本情况、转让标的企业产权的构成

13、情况、产权转让行为的内部决策及批准情况、转让标的的企业近期经审计的主要财务指标数据、转让标的企业资产评估核准或者备案情况、受让方应当具备的基本情况以及其它需披露的事项。D 公司在登记挂牌时，除填写买方登记表外，还应提供营业执照复印件，法定代表人资格证明书或受托人的授权委托书、法定代表人或受托人的身份证复印件。(七)B 公司、C 公司和 D 公司分别召开职工大会或股东(大)会，并形成股东(大)会决议，按照公司章程规定的程序和表决办法通过并形成书面的股东(大)会决议。(八)D 公司分别和 B 公司、C 公司签订股权转让合同或股权转让协议。(九)由产权交易中心审理 D 公司与 B 公司的股权转让合同

14、及附件，并办理交割手续。(C 公司不需要)(十)到公司登记机关办理变更登记手续。二、股权架构如果采用第一种方式，则 C 公司在 A 公司的股权将根据资产评估的结果，折算成合并后的 D 公司的资产，它在合并后的 D 公司所占的股权比例将是其原有出资额与合并后的 D 公司的全部资产(即原有 A 公司与原有 D 公司资产总和)的比值，即远远小于原来的 49%。三、两种兼并方案的比较首先，合并与收购都是公司并购的基本形式，都能够实现 D 公司控制 A 公司的目的。其次，合并与收购在法律上的最为重大的区别之一就是，前者由于 A 公司的法人资格因合并而消灭，其债务依法律规定被合并后的 D 公司概括承受，而后者在大部分情况下由于 A 公司保持了法人地位的同一与延续而自行承担原来的债务。