合同法律风险的识别与防范教学文稿.ppt

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1、合同法律风险的识别与防范一、企业应具有的风险理念一、企业应具有的风险理念 1 1 1 1、经营企业就是经营风险、经营企业就是经营风险、经营企业就是经营风险、经营企业就是经营风险;2 2 2 2、商机蕴藏在风险中、商机蕴藏在风险中、商机蕴藏在风险中、商机蕴藏在风险中;3 3 3 3、不应回避风险，而应掌控风险、不应回避风险，而应掌控风险、不应回避风险，而应掌控风险、不应回避风险，而应掌控风险;4 4 4 4、风险不可怕，可怕的是对风险的浑然不觉、风险不可怕，可怕的是对风险的浑然不觉、风险不可怕，可怕的是对风险的浑然不觉、风险不可怕，可怕的是对风险的浑然不觉;5 5 5 5、掌控风险，需要勇气，更

2、需要智慧、掌控风险，需要勇气，更需要智慧、掌控风险，需要勇气，更需要智慧、掌控风险，需要勇气，更需要智慧;6 6 6 6、一切企业风险，最终都将以法律风险形式爆、一切企业风险，最终都将以法律风险形式爆、一切企业风险，最终都将以法律风险形式爆、一切企业风险，最终都将以法律风险形式爆 发出来发出来发出来发出来;7 7 7 7、防范、化解风险不能靠运气，只能靠制度、防范、化解风险不能靠运气，只能靠制度、防范、化解风险不能靠运气，只能靠制度、防范、化解风险不能靠运气，只能靠制度、靠管理靠管理靠管理靠管理;8 8 8 8、商机常有，而企业生命只有一次。、商机常有，而企业生命只有一次。、商机常有，而企业生

3、命只有一次。、商机常有，而企业生命只有一次。2 2二、合同法的基本原则二、合同法的基本原则 合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。合同法的原则：合同法的原则：1 1、平等原则、平等原则、平等原则、平等原则 合同当事人的法律地位平等，一方不得将自己的合同当事人的法律地位平等，一方不得将自己的意志强加给另一方。意志强加给另一方。2 2、自愿原则、自愿原则、自愿原则、自愿原则 当事人依法享有自愿订立合同的权利，任何单位当事人依法享有自愿订立合同的权利，任何单位和个人不得非法干

4、预。和个人不得非法干预。3 3 3 3、公平原则、公平原则、公平原则、公平原则 当事人应当遵循公平原则确定各方的权利和义务。当事人应当遵循公平原则确定各方的权利和义务。4 4、诚实信用原则、诚实信用原则、诚实信用原则、诚实信用原则 当事人行使权利、履行义务应当遵循诚实信用原当事人行使权利、履行义务应当遵循诚实信用原则。则。5 5、守法原则和遵守社会公德原则、守法原则和遵守社会公德原则、守法原则和遵守社会公德原则、守法原则和遵守社会公德原则 当事人订立、履行合同，应当遵守法律、行政法当事人订立、履行合同，应当遵守法律、行政法规，尊重社会公德，不得扰乱社会经济秩序，损规，尊重社会公德，不得扰乱社会

5、经济秩序，损害社会公共利益。害社会公共利益。4 4n n合同有效的要件：合同有效的要件：合同有效的要件：合同有效的要件：n n1 1、行为人具有相应的民事行为能力；、行为人具有相应的民事行为能力；n n2 2、意思表示真实；、意思表示真实；n n3 3、不违反法律和社会公共利益；、不违反法律和社会公共利益；n n4 4、合同标的须确定和可能。、合同标的须确定和可能。5 5三、合同签订的法律风险三、合同签订的法律风险只要是单位就可以签合同吗？只要是单位就可以签合同吗？1 1、主体资格（分支机构、内部科室、个体经营户）、主体资格（分支机构、内部科室、个体经营户）2 2、法定代表人、负责人、法定代表

6、人、负责人3 3、委托代理人（无权、超越权限）、委托代理人（无权、超越权限）4 4、盗盖（伪造）公章或法人私章、盗盖（伪造）公章或法人私章5 5、履约能力、履约能力6 6 合同的形式、内容有讲究吗合同的形式、内容有讲究吗?当事人订立合同，有书面形式、口头形式和其他当事人订立合同，有书面形式、口头形式和其他形式。形式。法律、行政法规规定采用书面形式的，应当采用法律、行政法规规定采用书面形式的，应当采用书面形式。当事人约定采用书面形式的，应当采书面形式。当事人约定采用书面形式的，应当采用书面形式。用书面形式。合同内容：合同内容：（一）当事人的名称或者姓名和住所；（一）当事人的名称或者姓名和住所；（

7、二）标的；（二）标的；（三）数量；（三）数量；（四）质量；（四）质量；（五）价款或者报酬；（五）价款或者报酬；（六）履行期限、地点和方式；（六）履行期限、地点和方式；（七）违约责任；（七）违约责任；（八）解决争议的方法。（八）解决争议的方法。7 7n n合同订立中易模糊的问题合同订立中易模糊的问题n n1 1、合同仅有名称、标的和数量的，合同能否成、合同仅有名称、标的和数量的，合同能否成立？立？n n2 2、未订合同，但从双方从事的民事行为能够感、未订合同，但从双方从事的民事行为能够感到双方有订立合同意愿的，合同是否成立？到双方有订立合同意愿的，合同是否成立？n n3 3、悬赏人张贴告示，出重

8、金寻找遗失的爱犬，、悬赏人张贴告示，出重金寻找遗失的爱犬，当别人帮忙找到时又不兑现，帮忙人可否起诉要当别人帮忙找到时又不兑现，帮忙人可否起诉要求其给付？求其给付？n n4 4、在合同上摁手印是否有效？、在合同上摁手印是否有效？n n合同法解释二第合同法解释二第1 1、2 2、3 3、5 5条进行了规定。条进行了规定。8 8 没签合同就不承担法律责任吗？没签合同就不承担法律责任吗？缔约过失责任缔约过失责任缔约过失责任缔约过失责任：在合同缔结过程中，当事人因自：在合同缔结过程中，当事人因自己的故意或过失，致使合同不能成立，对相信该己的故意或过失，致使合同不能成立，对相信该合同为成立的相对人，为基于

9、此项信赖而产生的合同为成立的相对人，为基于此项信赖而产生的损害，应负损害赔偿责任。损害，应负损害赔偿责任。缔约过失责任的构成要件：缔约过失责任的构成要件：（1 1）当事人意思表示有瑕疵）当事人意思表示有瑕疵 （2 2）缔约的相对人误信合同会成立）缔约的相对人误信合同会成立 （3 3）合同尚未有效成立）合同尚未有效成立 （4 4）缔约当事人须有损害）缔约当事人须有损害 （5 5）缔约当事人一方或双方须有故意或过失）缔约当事人一方或双方须有故意或过失9 9 合同法第合同法第4242条：当事人在订立合同过程中有条：当事人在订立合同过程中有下列情形之一，给双方造成损失的，应当承担损下列情形之一，给双方

10、造成损失的，应当承担损害赔偿责任：一、假借订立合同，恶意进行磋商；害赔偿责任：一、假借订立合同，恶意进行磋商；二、故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提二、故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况；三、有其他违背诚实信用原则的行供虚假情况；三、有其他违背诚实信用原则的行为。为。【案例】：【案例】：市第三航站楼废标纠纷。市第三航站楼废标纠纷。1010霸王条款真的很牛吗？霸王条款真的很牛吗？格式合同条款格式合同条款格式合同条款格式合同条款：合同条款由当事人一方预先拟订，：合同条款由当事人一方预先拟订，相对方只能对该拟订好的合同概括地表示全部同相对方只能对该拟订好的合同概括地表示全部同意接受

11、或全部不予接受，而不能讨价还价的合同意接受或全部不予接受，而不能讨价还价的合同类型。类型。提供格式合同条款一方的法定义务：提供格式合同条款一方的法定义务：（1 1）遵循公平原则）遵循公平原则 （2 2）提请当事人注意的义务）提请当事人注意的义务 （3 3）给予说明的义务）给予说明的义务 （4 4）免责条款无效）免责条款无效1111合同法第合同法第3939条：采用格式合同订立合同的，提条：采用格式合同订立合同的，提供格式合同条款的一方应当遵循公平原则确定当供格式合同条款的一方应当遵循公平原则确定当事人之间的权利和义务，并采取合理的方式提请事人之间的权利和义务，并采取合理的方式提请双方注意免除或者

12、限制其责任的条款，按照对方双方注意免除或者限制其责任的条款，按照对方的要求，对该条款予以说明。的要求，对该条款予以说明。格式条款是当事人为了重复使用而预先拟订，并格式条款是当事人为了重复使用而预先拟订，并在订立合同时未与对方协商的条款在订立合同时未与对方协商的条款。合同法解释二第合同法解释二第6 6条规定：提供格式条款的一条规定：提供格式条款的一方对格式条款中免除或限制其责任的内容，在合方对格式条款中免除或限制其责任的内容，在合同订立时应采用足以引起对方注意的文字、符号、同订立时应采用足以引起对方注意的文字、符号、字体等特殊标识，并按照对方的要求对该格式条字体等特殊标识，并按照对方的要求对该格

13、式条款予以说明。在诉讼中，提供格式条款一方对已款予以说明。在诉讼中，提供格式条款一方对已尽合理提示及说明义务承担举证责任。尽合理提示及说明义务承担举证责任。1212 合同法第合同法第4040条：格式条款具有本法第条：格式条款具有本法第5252条、条、5353条规定的情形的，或者提供格式合同条款一方免条规定的情形的，或者提供格式合同条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的，除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的，该条款无效。该条款无效。合同法第合同法第4141条：对格式合同条款的理解发生争条：对格式合同条款的理解发生争议的，应当按照通常理解予以解释。对格式条款议的，应当按照通常理

14、解予以解释。对格式条款有两种以上解释的，应当作出不利于格式条款一有两种以上解释的，应当作出不利于格式条款一方的解释。格式条款和非格式条款不一致的，应方的解释。格式条款和非格式条款不一致的，应当采用非格式条款。当采用非格式条款。n n案例：格式合同规定交货延迟违约金每日按货款案例：格式合同规定交货延迟违约金每日按货款金额的金额的1 1；而合同中有用手写的违约金每日；而合同中有用手写的违约金每日1 1。1313n n签订合同中易忽视的问题签订合同中易忽视的问题n n1 1、主要合同的主体要前后一致。、主要合同的主体要前后一致。n n2 2、合同涂改要盖章确认。、合同涂改要盖章确认。n n3 3、合

15、同附件要盖章。、合同附件要盖章。n n4 4、合同应加盖骑缝章。、合同应加盖骑缝章。n n5 5、合同应保留三份以上。、合同应保留三份以上。n n6 6、合同文中不留空格。、合同文中不留空格。1414产品购销合同产品购销合同产品购销合同产品购销合同 供方：武汉蓝天拖拉机制造有限公司供方：武汉蓝天拖拉机制造有限公司 合同编号：合同编号：WH-08-WH-08-需方：需方：张三、李四张三、李四 签定地点：武汉汉南区签定地点：武汉汉南区 一、产品、型号、厂家、数量、金额、供货时间及地点签定时间：一、产品、型号、厂家、数量、金额、供货时间及地点签定时间：20082008年年 月月 日日 二、质量要求供

16、方对质量负责的条件和期限：二、质量要求供方对质量负责的条件和期限：按按 标准标准。三、交（提）货地点、方式在三、交（提）货地点、方式在 （具体地点）（具体地点）交货。交货。四、运输方式费用负担：四、运输方式费用负担：送货、供方负担运费送货、供方负担运费。五、合理损耗及计算方法：五、合理损耗及计算方法：。六、包转标准、包装物的供应：六、包转标准、包装物的供应：。七、验收标准及提出异议期限：七、验收标准及提出异议期限：货到后十天内货到后十天内 。八、结算方式与期限：八、结算方式与期限：到货后一月内结清货款到货后一月内结清货款 。九、如提供担保，另立合同担保书，作为合同附件。九、如提供担保，另立合同

17、担保书，作为合同附件。十、违约责任：十、违约责任：。十一、解决合同的方式：十一、解决合同的方式：通过协商方法解决；协商不成，任何一方可向武汉仲裁委员会或供方所在地通过协商方法解决；协商不成，任何一方可向武汉仲裁委员会或供方所在地人民法院起诉人民法院起诉。1515 上述实例中，合同存在的法律问题及诉讼隐患：上述实例中，合同存在的法律问题及诉讼隐患：（1 1）卖方抬头是蓝天拖拉机公司，盖章却是黄鹤销）卖方抬头是蓝天拖拉机公司，盖章却是黄鹤销售总公司，而且当时这个总公司还不存在。售总公司，而且当时这个总公司还不存在。（2 2）落款的买方是贵州的）落款的买方是贵州的A A公司，抬头的买方却变公司，抬头

18、的买方却变成了二级经销商即收货人。成了二级经销商即收货人。（3 3）仲裁机构与法院管辖相互排斥。）仲裁机构与法院管辖相互排斥。（4 4）诉讼主体难以确定。）诉讼主体难以确定。1616四、合同效力的法律风险四、合同效力的法律风险 1 1、合同只要签了万事大吉了吗？、合同只要签了万事大吉了吗？合同无效合同无效合同无效合同无效 合同法第合同法第5252条：有下列情形之一的，合同无条：有下列情形之一的，合同无效：效：（一）一方以欺诈（一）一方以欺诈/胁迫的手段订立合同，损害国胁迫的手段订立合同，损害国家利益；家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益

19、；益；（三）以合法的形式掩盖非法目的；（三）以合法的形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律（五）违反法律/行政法规的强制性规定。行政法规的强制性规定。第第5353条：合同中下列免责条款无效：条：合同中下列免责条款无效：（一）造成对方人身伤害的；（一）造成对方人身伤害的；（二）因故意或者重大过失造成对方财产损失的（二）因故意或者重大过失造成对方财产损失的 17172 2、签了不该签的合同就自认倒霉吗？、签了不该签的合同就自认倒霉吗？合同相对无效：合同相对无效：合同相对无效：合同相对无效：（一）重大误解（一）重大误解 一方由于自己的过错，对合同的内容发生误

20、解。一方由于自己的过错，对合同的内容发生误解。由此签订了合同。由此签订了合同。第一，须是当事人因为误解作出了意思表示第一，须是当事人因为误解作出了意思表示 第二，重大误解的对象应当是合同内容第二，重大误解的对象应当是合同内容 第三，误解是由于当事人自己的过错造成的。第三，误解是由于当事人自己的过错造成的。（二）显失公平（二）显失公平 一方当事人在情况紧急或缺乏经验的情况下，一方当事人在情况紧急或缺乏经验的情况下，与对方当事人签订对自己有明显重大不利的合与对方当事人签订对自己有明显重大不利的合同。同。1818合同撤销权合同撤销权合同撤销权合同撤销权合同法第合同法第5454条：下列合同，当事人一方

21、有权请求条：下列合同，当事人一方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销：（一）因重人民法院或者仲裁机构变更或者撤销：（一）因重大误解订立的；（二）在订立合同时显失公平的；大误解订立的；（二）在订立合同时显失公平的；一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同，受损害方有权违背真实意思的情况下订立的合同，受损害方有权 请求民法院或者仲裁机构变更或者撤销。请求民法院或者仲裁机构变更或者撤销。【工商银行案例】【工商银行案例】1919重大误解的要件：重大误解的要件：重大误解的要件：重大误解的要件：1 1、误解是当事人认识上的错

22、误。、误解是当事人认识上的错误。2 2、误解是当事人对合同的认识错误。、误解是当事人对合同的认识错误。3 3、误解直接影响到当事人的权利和义务。、误解直接影响到当事人的权利和义务。显失公平的要件：显失公平的要件：显失公平的要件：显失公平的要件：1 1、合同的内容在客观上利益失衡或者不平衡。、合同的内容在客观上利益失衡或者不平衡。2 2、受有过高利益的当事人在主观上具有利用对方的、受有过高利益的当事人在主观上具有利用对方的故意。故意。3 3、显失公平的发生时间在订立合同之时。、显失公平的发生时间在订立合同之时。（三）欺诈和胁迫（三）欺诈和胁迫（四）乘人之危（四）乘人之危2020 合同法合同法第第

23、5555条：有下列情形之一的，撤销权条：有下列情形之一的，撤销权消灭：消灭：（一）具有撤销权的当事人自知道或者应当知道（一）具有撤销权的当事人自知道或者应当知道撤销事由之日起一年内没有行使撤销权；撤销事由之日起一年内没有行使撤销权；（二）具有撤销权的当事人自知道或者应当知道（二）具有撤销权的当事人自知道或者应当知道撤销事由后明确表示或者以自己的行为放弃撤销撤销事由后明确表示或者以自己的行为放弃撤销权。权。合同法解释一第合同法解释一第合同法解释一第合同法解释一第8 8条：条：条：条：合同法第五十五条规合同法第五十五条规定的定的“一年一年”为不变期间，不适用诉讼时效中为不变期间，不适用诉讼时效中止

24、、中断或者延长的规定。止、中断或者延长的规定。2121合同无效或被撤销的法律后果？合同无效或被撤销的法律后果？合同法第合同法第5656条：无效合同或者被撤销的合同自条：无效合同或者被撤销的合同自始没有法律效力。合同部分无效，不影响其他部始没有法律效力。合同部分无效，不影响其他部分效力的，其他部分有效。分效力的，其他部分有效。第第5858条：合同无效或者被撤销后，因该合同取得条：合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损

25、失，双方都有过错的，应当对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。各自承担相应的责任。【建设工程施工合同中阴阳合同问题】【建设工程施工合同中阴阳合同问题】2222n n区分效力性规范和管理性规范问题区分效力性规范和管理性规范问题合同法解释一第合同法解释一第1010条：当事人超越经营范围订条：当事人超越经营范围订立合同，人民法院不因此认定合同无效。但违反立合同，人民法院不因此认定合同无效。但违反国家限制经营、特许经营以及法律、行政法规禁国家限制经营、特许经营以及法律、行政法规禁止经营规定的除外。止经营规定的除外。n n 第第1111条：合同法实施以后，人民法院确认合同无条：合

26、同法实施以后，人民法院确认合同无效，应当以全国人大及其常委会制定的法律和国效，应当以全国人大及其常委会制定的法律和国务院制定的行政法规为依据，不得以地方性法规、务院制定的行政法规为依据，不得以地方性法规、行政规章为依据。行政规章为依据。n n【案例：商品房产权式销售法律风险】【案例：商品房产权式销售法律风险】最高人民最高人民法院关于审理非法集资刑事案件具体应用法律法院关于审理非法集资刑事案件具体应用法律若干问题的解释第若干问题的解释第2 2条第条第1 1项规定：项规定：“不具有房不具有房产销售的真实内容或者不以房产销售为主要目的，产销售的真实内容或者不以房产销售为主要目的，以返本销售、售后包租

27、、约定回购、销售房产份以返本销售、售后包租、约定回购、销售房产份额等方式非法吸收资金的额等方式非法吸收资金的”，将按刑法第，将按刑法第176176条有条有关规定处罚，最高可判十年有期徒刑关规定处罚，最高可判十年有期徒刑。2323n n合同相对性问题合同相对性问题n n合同法第合同法第121121条：条：“当事人一方因第三人的原当事人一方因第三人的原因造成违约的，应当向对方承担违约责任。当事因造成违约的，应当向对方承担违约责任。当事人一方和第三人之间的纠纷，依照法律规定或者人一方和第三人之间的纠纷，依照法律规定或者按照约定解决按照约定解决.”.”n n1 1、主体的相对性；、主体的相对性；2 2

28、、内容的相对性；、内容的相对性；3 3、责任的、责任的相对性。相对性。n n【案例】某一组建房产公司协议纠纷，申请人为【案例】某一组建房产公司协议纠纷，申请人为合资公司股东，被申请人为另一自然人股东，诉合资公司股东，被申请人为另一自然人股东，诉讼请求为：讼请求为：1 1、确认、确认土地及地上建筑物的权益土地及地上建筑物的权益归合资公司所有；归合资公司所有；2 2、被申请人继续履行其义务，、被申请人继续履行其义务，将将*土地及地上建筑物的国有土地使用权证和房土地及地上建筑物的国有土地使用权证和房屋所有权证办理在合资公司名下，或者将其转让屋所有权证办理在合资公司名下，或者将其转让土地及地上建筑物的

29、全部收益给付合资公司土地及地上建筑物的全部收益给付合资公司所有。所有。2424别人以我的名义请客干嘛要我买单？别人以我的名义请客干嘛要我买单？表见代理表见代理表见代理表见代理合同法第合同法第4949条条“行为人没有代理权、超越代理行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。为有效。”【案例】某开发商将一楼盘委托给销售代理公司销【案例】某开发商将一楼盘委托给销售代理公司销售，后双方解除了委托合同。但该代理公司仍以售，后双方解除了委托合同。但

30、该代理公司仍以开发商名义网上继续销售，后代理公司蒸发，业开发商名义网上继续销售，后代理公司蒸发，业主要求开发商承担赔偿责任。主要求开发商承担赔偿责任。2525表见代理的构成要件：表见代理的构成要件：表见代理的构成要件：表见代理的构成要件：1 1、行为人以被代理人的名义与相对人订立合同；、行为人以被代理人的名义与相对人订立合同；2 2、相对人与行为人之间订立的合同应当符合合同、相对人与行为人之间订立的合同应当符合合同成立和有效的要件要求；成立和有效的要件要求；3 3、客观上须有足以使相对人相信行为人具有代理、客观上须有足以使相对人相信行为人具有代理情形；情形；4 4、相对人须有善意无过失。、相对

31、人须有善意无过失。2626五、合同履行的法律风险五、合同履行的法律风险 购房单位都要破产了，我们还要履约吗购房单位都要破产了，我们还要履约吗？1 1 1 1、不安抗辩权、不安抗辩权、不安抗辩权、不安抗辩权合同法第合同法第6868条规定条规定“应当先履行债务的当事人，应当先履行债务的当事人，有确切证据证明对方有下列情形之一的，可以中有确切证据证明对方有下列情形之一的，可以中止履行：（一）经营状况严重恶化；（二）转移止履行：（一）经营状况严重恶化；（二）转移财产、抽逃资金，以逃避债务；（三）丧失商业财产、抽逃资金，以逃避债务；（三）丧失商业信誉；（四）有丧失或者可能丧失履行债务能力信誉；（四）有丧

32、失或者可能丧失履行债务能力的其他情形。的其他情形。”当事人没有确切证据中止履行的，当事人没有确切证据中止履行的，应当承担违约责任。应当承担违约责任。不安抗辩权体现了公平原则。不安抗辩权体现了公平原则。2727不安抗辩权的构成要件：不安抗辩权的构成要件：不安抗辩权的构成要件：不安抗辩权的构成要件：（1 1）合同所确定的债务合法有效；）合同所确定的债务合法有效；（2 2）双方当事人因同一双务合同互负债务且有先）双方当事人因同一双务合同互负债务且有先后原则顺序；后原则顺序；（3 3）须在合同成立后对方发生财产状况恶化，且）须在合同成立后对方发生财产状况恶化，且有难为给付之虞。有难为给付之虞。合同法第

33、合同法第6969条：当事人依照本法第条：当事人依照本法第6868条的规定条的规定中止履行的，应当及时通知对方。对方提供适当中止履行的，应当及时通知对方。对方提供适当担保时，应当恢复履行。中止履行后，对方在合担保时，应当恢复履行。中止履行后，对方在合理期限内未恢复履行能力并且未提供适当担保的，理期限内未恢复履行能力并且未提供适当担保的，中止履行的一方可以解除合同。中止履行的一方可以解除合同。2828债务人没钱还债但还有人欠他的钱，可以债务人没钱还债但还有人欠他的钱，可以代他找第三方要钱吗？代他找第三方要钱吗？2222、代位权、代位权、代位权、代位权合同法第合同法第7373条规定条规定“因债务人怠

34、于行使其到期因债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的，债权人可以向人民债权，对债权人造成损害的，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权，法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权，但该债权专属于债务人自身的除外。但该债权专属于债务人自身的除外。”代位权的行使范围以债权人的债权为限。债权人代位权的行使范围以债权人的债权为限。债权人行使代位权的必要费用，由债务人负担。行使代位权的必要费用，由债务人负担。设立代位权的法律目的在于保护债权。设立代位权的法律目的在于保护债权。2929 债权人代位权的构成要件债权人代位权的构成要件债权人代位权的构成要件债权人代位权的构成要件合同法解释

35、一：合同法解释一：合同法解释一：合同法解释一：1 1、债权人对债务人的债权合法；、债权人对债务人的债权合法；2 2、债务人怠于、债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害；行使其到期债权，对债权人造成损害；3 3、债务人、债务人的债权已到期；的债权已到期；4 4、债务人的债权不是专属于债务、债务人的债权不是专属于债务人自身的债权。人自身的债权。专属于债务人自身的债权，是指基于扶养关系、抚专属于债务人自身的债权，是指基于扶养关系、抚养关系、赡养关系、继承关系产生的给付请求权养关系、赡养关系、继承关系产生的给付请求权和劳动报酬、退休金、养老金、抚恤金、安置费、和劳动报酬、退休金、养老金、抚恤金、安

36、置费、人寿保险、人身伤害赔偿请求权等权利。人寿保险、人身伤害赔偿请求权等权利。3030债务人做笼子转移资产可以得逞吗？债务人做笼子转移资产可以得逞吗？3 3 3 3、撤销权、撤销权、撤销权、撤销权 合同法第合同法第7474条规定：因债务人放弃其到期债权条规定：因债务人放弃其到期债权或者无偿转让财产，对债权人造成损害的，债权或者无偿转让财产，对债权人造成损害的，债权人可以请求人民法院撤销债务人的行为。债务人人可以请求人民法院撤销债务人的行为。债务人以以明显不合理明显不合理明显不合理明显不合理的低价转让财产，对债权人造成损的低价转让财产，对债权人造成损害，并且受让人知道该情形的，债权人也可以请害，

37、并且受让人知道该情形的，债权人也可以请求人民法院撤销债务人的行为。求人民法院撤销债务人的行为。3131“明显不合理明显不合理”的理解的理解n n合同法解释二人民合同法解释二人民合同法解释二人民合同法解释二人民法院应当以交易当地一般法院应当以交易当地一般经营者的判断，并参考交易当时交易地的物价部经营者的判断，并参考交易当时交易地的物价部门指导价或者市场交易价，结合其他相关因素综门指导价或者市场交易价，结合其他相关因素综合考虑予以确认。合考虑予以确认。转让价格达不到交易时交易地的指导价或者市场转让价格达不到交易时交易地的指导价或者市场交易价百分之七十的，一般可以视为明显不合理交易价百分之七十的，一

38、般可以视为明显不合理的低价；对转让价格高于当地指导价或者市场交的低价；对转让价格高于当地指导价或者市场交易价百分之三十的，一般可以视为明显不合理的易价百分之三十的，一般可以视为明显不合理的高价。高价。债务人以明显不合理的高价收购他人财产，人民债务人以明显不合理的高价收购他人财产，人民法院可以根据债权人的申请，参照合同法的规定法院可以根据债权人的申请，参照合同法的规定予以撤销。予以撤销。3232债权人撤销权的要件债权人撤销权的要件 （1 1）债权人与债务人之间有债权债务关系；）债权人与债务人之间有债权债务关系；（2 2）债务人实施了处分财产的积极行为或者放弃）债务人实施了处分财产的积极行为或者放

39、弃债权的消极行为；债权的消极行为；（3 3）债务人的行为须有害于债权；）债务人的行为须有害于债权；（4 4）债务人以及财产处分受益人的过错，主要的债务人以及财产处分受益人的过错，主要的表现形式是恶意。表现形式是恶意。合同法第合同法第7575条：撤销权自债权人知道或者应条：撤销权自债权人知道或者应当知道撤销事由之日起一年内行使。自债务人的当知道撤销事由之日起一年内行使。自债务人的行为发生之日起五年内没有行使撤销权的，该撤行为发生之日起五年内没有行使撤销权的，该撤销权消灭。销权消灭。3333合同条款约定不明确怎么履行？合同条款约定不明确怎么履行？合同法第合同法第6161条：合同生效后，当事人就质量

40、、条：合同生效后，当事人就质量、价款或者报酬、履行地点等内容没有约定或者约价款或者报酬、履行地点等内容没有约定或者约定不明的，可以协议补充；不能达成补充协议的，定不明的，可以协议补充；不能达成补充协议的，按照合同有关条款或者交易习惯确定。按照合同有关条款或者交易习惯确定。第第6262条条“当事人就有关合同内容约定不明确，按当事人就有关合同内容约定不明确，按照本法第照本法第6161条的规定仍不能确定的，适用下列规条的规定仍不能确定的，适用下列规定：定：（一）质量要求不明确的，按照国家标准、行业（一）质量要求不明确的，按照国家标准、行业标准履行；没有国家、行业标准的，按照通常标标准履行；没有国家、

41、行业标准的，按照通常标准或者符合合同目的的特定标准履行。准或者符合合同目的的特定标准履行。（二）价款或者报酬不明确的，按照订立合同时（二）价款或者报酬不明确的，按照订立合同时履行地的市场价格履行；依法应当执行政府定价履行地的市场价格履行；依法应当执行政府定价或者政府指导价的，按照规定履行或者政府指导价的，按照规定履行。3434 （三）履行地点不明确，给付货币的，在接受货币一方（三）履行地点不明确，给付货币的，在接受货币一方所在地履行；交付不动产的，在不动产所在地履行；所在地履行；交付不动产的，在不动产所在地履行；其他标的。在履行义务一方所在地履行。其他标的。在履行义务一方所在地履行。（四）履行

42、期限不明确的，债务人可以随时履行，债（四）履行期限不明确的，债务人可以随时履行，债权人也可以随时要求履行，但应当给对方必要的准权人也可以随时要求履行，但应当给对方必要的准备时间。备时间。（五）履行方式不明确的，按照有利于实现合同目的（五）履行方式不明确的，按照有利于实现合同目的的方式履行。的方式履行。（六）履行费用的负担不明确的，由履行义务的一方（六）履行费用的负担不明确的，由履行义务的一方负担。负担。3535企业间互负债务，该谁先履行？企业间互负债务，该谁先履行？合同法第合同法第6666条：当事人互负债务，没有先后条：当事人互负债务，没有先后履行顺序的，应当同时履行。一方在对方履行之履行顺序

43、的，应当同时履行。一方在对方履行之前有权拒绝其履行要求。一方在对方履行债务不前有权拒绝其履行要求。一方在对方履行债务不符合约定时，有权拒绝其相应的履行要求。符合约定时，有权拒绝其相应的履行要求。第第6767条：当事人互负债务，有先后履行顺序，先条：当事人互负债务，有先后履行顺序，先履行一方未履行，后履行一方有权拒绝其履行要履行一方未履行，后履行一方有权拒绝其履行要求。先履行一方履行债务不符合约定的，后履行求。先履行一方履行债务不符合约定的，后履行一方有权拒绝其相应的履行要求。一方有权拒绝其相应的履行要求。3636逾期交付货物遇价格变化怎么办？逾期交付货物遇价格变化怎么办？合同法第合同法第636

44、3条：条：“执行政府定价或者政府指导执行政府定价或者政府指导价的，在合同约定的支付期限内政府价格调整时，价的，在合同约定的支付期限内政府价格调整时，按照交付时的价格计价。逾期交付标的物的，逾按照交付时的价格计价。逾期交付标的物的，逾价格上涨时，按照原价格执行；价格下降时，按价格上涨时，按照原价格执行；价格下降时，按照新价格执行。预期提取标的物或者逾期付款的，照新价格执行。预期提取标的物或者逾期付款的，遇价格上涨时，按照新价格执行；价格下降时，遇价格上涨时，按照新价格执行；价格下降时，按照原价格执行。按照原价格执行。3737n n原材料价格疯长，不履行合同违约，原材料价格疯长，不履行合同违约，履

45、行会巨额亏损，怎么办？履行会巨额亏损，怎么办？n n情势变更的条件情势变更的条件情势变更的条件情势变更的条件：n n1 1、合同赖以存在的客观情况发生变化。、合同赖以存在的客观情况发生变化。n n2 2、当事人无法预见。、当事人无法预见。n n3 3、不可归责于双方当事人。、不可归责于双方当事人。n n4 4、变更事实发生在合同成立之后。、变更事实发生在合同成立之后。n n5 5、继续维持合同会显示公平。、继续维持合同会显示公平。3838n n以下情形为情势变更：以下情形为情势变更：1 1、物价飞涨；、物价飞涨；2 2、合同基、合同基础丧失（标的物灭失）；础丧失（标的物灭失）；3 3、汇率大幅

46、度变化；、汇率大幅度变化；4 4、国家经济贸易政策变化。国家经济贸易政策变化。n n合同法解释二合同法解释二合同法解释二合同法解释二n n 第第第第26262626条条条条合同成立以后客观情况发生了当事人在合同成立以后客观情况发生了当事人在订立合同时无法预见的、非不可抗力造成的不属订立合同时无法预见的、非不可抗力造成的不属于商业风险的重大变化，继续履行合同对于一方于商业风险的重大变化，继续履行合同对于一方当事人明显不公平或者不能实现合同目的，当事当事人明显不公平或者不能实现合同目的，当事人请求人民法院变更或者解除合同的，人民法院人请求人民法院变更或者解除合同的，人民法院应当根据公平原则，并结合

47、案件的实际情况确定应当根据公平原则，并结合案件的实际情况确定是否变更或者解除。是否变更或者解除。3939六、合同解除的法律风险六、合同解除的法律风险婚姻可以解除，合同也可以解除吗？婚姻可以解除，合同也可以解除吗？1 1 1 1、协议解除和约定解除、协议解除和约定解除、协议解除和约定解除、协议解除和约定解除合同法第合同法第9393条：条：“当事人协商一致，可以解除当事人协商一致，可以解除合同。当事人可以约定一方解除合同的条件。解合同。当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。”（离婚协议案）（离婚协议案）4040 2

48、2 2 2、法定解除、法定解除、法定解除、法定解除 合同有效成立后，尚未履行或尚未完全履行前，合同有效成立后，尚未履行或尚未完全履行前，当法律规定的解除条件出现时，解除权人行使解当法律规定的解除条件出现时，解除权人行使解除权而使合同效力消灭。除权而使合同效力消灭。（1 1）因不可抗力导致的合同解除；）因不可抗力导致的合同解除；自然灾害自然灾害 政府行为政府行为 社会突发事件社会突发事件 （2 2）因先期违约导致的合同解除；）因先期违约导致的合同解除；（3 3）因迟延履行导致的合同解除；）因迟延履行导致的合同解除；（4 4）法律规定的其他情形导致的合同解除；）法律规定的其他情形导致的合同解除；4

49、141 合同法第合同法第9494条：有下列情形之一的，当事人可条：有下列情形之一的，当事人可以解除合同：以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的的；（一）因不可抗力致使不能实现合同目的的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的的；行为

50、致使不能实现合同目的的；（五）法律规定的其他情形。（五）法律规定的其他情形。4242n n合同法解释一第合同法解释一第合同法解释一第合同法解释一第96969696条条条条当事人一方依照本法第当事人一方依照本法第9393条第条第2 2款、第款、第9494条的规定主张解除合同的，应当条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。除合同的效力。法律、行政法规规定解除合同应当办理批准、登法律、行政法规规定解除合同应当办理批准、登记等手续的，