内控实务培训(106页PPT).pptx

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1、无忧无忧PPTPPT整理发布整理发布企业法律实务培训企业法律实务培训无忧无忧PPTPPT整理发布整理发布每日经济新闻首席评论员，著名的财经评论员叶檀：公平的市场需要独立的法律护航，需要公平理性的博弈平台让各方利益有通畅交流渠道。只有拥有独立的法律，才可能有社会的规则与伦理底线。无忧无忧PPTPPT整理发布整理发布第一部分第一部分合同法律审核的注意事项合同法律审核的注意事项A、对合同主体的审查、对合同主体的审查 B、对企业资信的基本调查、对企业资信的基本调查C、签约人的代理权、签约人的代理权D、合同主要条款的审查（以买、合同主要条款的审查（以买卖合同为例）卖合同为例）E、诉讼时效和申请执行期限、

2、诉讼时效和申请执行期限无忧无忧PPTPPT整理发布整理发布合同是平等主体的自然人、法人、其它组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。合同的主体包括自然人、法人和其它组织。在签订合同之前，我们应对签约方的主体资格做一下审查。A、对合同主体的审查、对合同主体的审查1.对自然人的审查对自然人的审查2.对法人的审查对法人的审查 3.对其它组织的审查对其它组织的审查民事行为能力民事行为能力 风险的控制及防范风险的控制及防范营业执照营业执照 资质等级资质等级 经营资格经营资格 无忧无忧PPTPPT整理发布整理发布1.对自然人的审查对自然人的审查 首先：确定对方是否具备民事行为能力。首先：确定对方是

3、否具备民事行为能力。民事行为能力是指独立实施民事法律行为的资格。自然人的民事行为能力，在法律上分为三种情形：一是完全民事行为能力人完全民事行为能力人：年满18周岁或已满16周岁不满18周岁但以自己劳动收入为主要生活来源的人可以自由的独立实施民事法律行为。二是限制民事行为能力人限制民事行为能力人：10周岁以上的未成年人，他只能进行与其年龄、智力相适应的民事活动或纯获利的合同，其他民事活动须由他的法定代理人代理或者征得他的法定代理人的同意。三是无民事行为能力人无民事行为能力人：不满10周岁的未成年人，只能由他的法定代理人代理民事活动。划分民事行为能力的重要意义在于确定所订立合同的效力问题，区分为有

4、效、效力待定、无效。与自然人签约，一定提供身份证，无身份证的提供户口本，对其年龄、职业、工作单位、住址（有效的通信地址和实际居住地址）、身份证号等情况在合同中列明。无忧无忧PPTPPT整理发布整理发布 其次：风险的控制及防范。其次：风险的控制及防范。主要是对方有无履约的能力对方有无履约的能力。自然人的资产或信誉是保证其履行合约的根本。可以考虑对方先履行，我方后履行（可行（可行使顺序履行抗辩权或先履行抗辩权使顺序履行抗辩权或先履行抗辩权）；或让对方提供担保提供担保（保证债权的实现），但对于个人住房抵押担保要谨慎，个人住房现实生活中很难被法院执行，可以提供个人第二套住宅或个人商业房抵押，或第三人担

5、保。个人住宅、商业房抵押要注意房产共有人的同意，抵押合同由共有人签字抵押合同由共有人签字。无忧无忧PPTPPT整理发布整理发布执行房屋的司法解释2005年1月1日起实施的最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定第六条对被执行人及其所扶养家属生活所必需的居住房屋，人民法院可以查封，但不得拍卖、变卖或者抵债。第七条对于超过被执行人及其所扶养家属生活所必需的房屋和生活用品，人民法院根据申请执行人的申请，在保障被执行人及其所扶养家属最低生活标准最低生活标准所必需的居住房屋和普通生活必需品后，可予以执行。2005年12月21日起施行r的最高人民法院关于人民法院执行设定抵押的房屋的规定

6、 对于被执行人所有的已经依法设定抵押的房屋，可以查封可以查封，并可以根据抵押权人的申请，依法拍卖、变卖或者抵债依法拍卖、变卖或者抵债。人民法院对已经依法设定抵押的被执行人及其所扶养家属居住的房屋，在裁定拍卖、变卖或者抵债后，应当给予被执行人六六个月的宽限期个月的宽限期。在此期限内，被执行人应当主动腾空房屋，人民法院不得强制不得强制被执行人及其所扶养家属迁出该房屋。上述宽限期届满后，被执行人仍未迁出的，人民法院可以作出强制迁出裁定强制迁出裁定，并按照民事诉讼法第二百二十九条的规定执行。强制迁出时，被执行人无法自行解决居住问题的，经人民法院审查属实，可以由申请执行人为被执行人及申请执行人为被执行人

7、及其所扶养家属提供临时住房其所扶养家属提供临时住房。申请执行人提供的临时住房，其房屋品质、地段可以不同于被执行人原住房，面积参照建设部、财政部、民政部、国土资源部和国家税务总局联合发布的城镇最低收入家属廉租住房管理办法所规定的人均廉租住房面积标准确定。申请执行人提供的临时住房，应当计收租金申请执行人提供的临时住房，应当计收租金。租金标准由申请执行人和被执行人双方协商确定；协商不成的，由人民法院参照当地同类房屋租金标准确定，当地无同类房屋租金标准可以参照的，参照当地房屋租赁市场平均租金标准确定。已经产生的租金，可以从房屋拍卖或者变卖价款中优先扣除。被执行人属于低保对象且无法自行解决居住问题的，人

8、民法院不应强制迁出。被执行人属于低保对象且无法自行解决居住问题的，人民法院不应强制迁出。无忧无忧PPTPPT整理发布整理发布2.对法人的审查对法人的审查：法人或其它组织在成立时即具有权利能力和行为能力，有签订合同的主体资格。我们在签约前，必须要求对方提供相关资格证明，比如：法人营业执照，组织机构代码证，法定代表人身份证明或负责人身份证明，有的合同需要注意对方的资质等级、经营许可证。无忧无忧PPTPPT整理发布整理发布 （1）公司营业执照）公司营业执照。审查时应当要求对方提供盖红章的营业执照复印件，审查其年检情况。在实践中我们发现，有的公司由于未定期年检，已被工商局吊销了营业执照，如果我们不注意

9、这样的情况，冒然与之签订合同，将来履行中极可能出现风险。公司法规定：依法被吊销营业执照、责令关闭或者被撤销的，公司解散。公司应当在解散事由出现之日起十五日内成立清算组，开始清算。有限责任公司的清算组由股东组成，股份有限公司的清算组由董事或者股东大会确定的人员组成。逾期不成立清算组进行清算的，债权人可以申请人民法院指定有关人员组成清算组进行清算债权人可以申请人民法院指定有关人员组成清算组进行清算。人民法院应当受理该申请，并及时组织清算组进行清算。公司法解释二第17条规定：人民法院指定的清算组在清理公司财产、编制资产负债表和财产清单时，发现公司财产不足清偿债务的，可以与债权人协商制作有关债务清偿方

10、案。债权人对债务清偿方案不予确认或者人民法院不予认可的，清算组应当依法向人民法院申请宣告破产。进入清算程序的公司，对外偿债能力大为降低，极可能破产。而股东一般只承担清算责任，对公司债务不承担偿还责任。无忧无忧PPTPPT整理发布整理发布 按照最高法院（最高法院（2000）法经）法经24号关于企业法人营业执照号关于企业法人营业执照被吊销后，其民事诉讼地位如何确定的复函被吊销后，其民事诉讼地位如何确定的复函，这是给辽宁高院的函，该函的精神：企业法人被吊销营业执照后至被注销登记前，该企业法人仍应视为存续，可以自己的名义进行诉讼活动。如果该企业法人组成人员下落不明，无法通知参加诉讼，债权人以被吊销营业

11、执照企业的开办单位为被告起诉的，人民法院也应予以准许。该开办单位对被吊销营业执照的企业法人，如果不存在投资不足或者转移资产逃避债务情形的，仅应作为企业清算人参加诉讼，承担清算责任。最高院（最高院（2000）法经）法经23号函号函，给甘肃省高院的函，该函的精神：企业法人营业执照被吊销后，应当由某开办单位（包括股东）或者企业组织清算组依法进行清算，停止清算范围外的活动，.股东承担清算责任。这两函都提到开办单位或股东承担清算责任，而被吊销执照的企业仍可以作为诉讼主体参加诉讼，如果股东清算后，无可供资产执行，此时追究企业的违约责任没有多大的意义，法院判决胜诉，也执行不了，所以我们要审查对方的年检情况，

12、如果有应当年检而未年检的情形，要慎重与之签约。无忧无忧PPTPPT整理发布整理发布 （2）资质等级。）资质等级。有的公司只能在其资质等级范围内从事相关业务，不能超越有关部门授予的资质等级范围。比如：建筑法建筑法规定“从事建筑活动的建筑施工企业、勘察单位、设计单位和工程监理单位，按照其拥有的注册资本、专业技术人员、技术装备和已完成的建筑工程业绩等资质条件，划分为不同的资质等级，经资质审查合格，取得相应等级的资质证书后，方可在其资质等级许可的范围内从事建筑活动”。建设部建设部房地产开发企业资质管理规定房地产开发企业资质管理规定规定：四个资质等级 一级资质：注册资本不低于5000万元，从事开发经营五

13、年以上，近三年累计竣工30万以上等九项条件。二级：注册资本不低于2000万元，从事开发经营三年以上，近三年累计竣工15万以上等九项条件。三级：注册资本不低于800万元，从事开发经营二年以上，累计竣工5万以上等八项条件。四级：注册资本不低于100万元，从事开发经营一年以上等八项条件。新设立的企业一年中为暂定资质，一年后核定等级。无忧无忧PPTPPT整理发布整理发布 河北省工程造价咨询管理暂行规定河北省工程造价咨询管理暂行规定规定：工程造价咨询单位应当取得工程造价咨询单位资质证书，资质等级分为甲级、乙级、临时乙级、丙级四个级别。甲级、乙级、临时乙级、丙级四个级别。甲级工程造价咨询单位在全国行政区域

14、内承接各类大、中、小型建设项目的工程造价咨询业务；乙级工程造价咨询单位在本省行政区域内承接各类中、小型建设项目的工程造价咨询业务；临时乙级工程造价咨询单位在本省行政区域内承接4000万元以下（含4000万元）建设项目的工程造价咨询业务；丙级工程造价咨询单位在所在地设区的市、县（市）范围内承接1000万元以下（含1000万元）建设项目的工程造价咨询业务。如果我们就工程造价找一家造价咨询单位做鉴定时，就要注意它是甲级、乙级还是丙级资质，如果让一家丙级咨询公司承接2000万元的工程造价咨询业务，它所出具的报告由于其不具有相应的资质而不具有效力。最高法院判例，在甘肃省省建七公司甘肃省省建七公司与中盛公

15、司建设工程合同纠纷案与中盛公司建设工程合同纠纷案中，因为甘肃信诺房地产咨询估价中心甘肃信诺房地产咨询估价中心超越资质出具工程造价鉴定结论，最高人民法院在裁定中明确指出该鉴定结论不能作为人民法院审理案件的依据，最终裁定撤消一审法院判决，发回一审法院重审。无忧无忧PPTPPT整理发布整理发布（3）经营资格）经营资格。有些合同的签订要审查对方有无相关资格证书，比如：中华人民共和国对外劳务合作经营资格证书中华人民共和国对外劳务合作经营资格证书，商务部2004年7月公布的对外劳务合作经营资格管理办法规定：从事对外劳务合作的企业须经商务部许可，依据本办法取得对外劳务合作经营资格，并在领取中华人民共和国对外

16、劳务合作经营资格证书（以下简称资格证书）后，方可开展对外劳务合作经营活动。未取得对外劳务合作经营资格，未依法办理工商登记，擅自从事对外劳务合作经营活动的，由各级商务主管部门和工商行政管理机关依法查处，构成犯罪的，依法追究刑事责任。无忧无忧PPTPPT整理发布整理发布 成品油批发、仓储、零售经营许可成品油批发、仓储、零售经营许可，商务部2007年1月1日起施行成品油市场管理办法规定：国家对成品油经营实行许可制度。成品油批发、仓储经营许可由商务部决定，成品油零售经营许可由省级人民政府商务主管部门决定。煤炭经营资格证煤炭经营资格证，煤炭法第四十八条规定设立煤炭经营企业，须向国务院指定的部门或者省、自

17、治区、直辖市人民政府指定的部门提出申请；由国务院指定的部门或者省、自治区、直辖市人民政府指定的部门进行资格审查；符合条件的，予以批准。申请人凭批准文件向工商行政管理部门申请领取营业执照后，方可从事煤炭经营。煤炭经营监管办法第五条规定国家实行煤炭经营资格审煤炭经营资格审查制度查制度。设立煤炭经营企业，应当经过煤炭经营资格审查。第十七条 申请人持依法取得的煤炭经营资格证煤炭经营资格证向工商行政管理部门申请登记，领取经营范围包括煤炭经营的营业执照，方可从事煤炭经营活动。未取得煤炭经营资格证的，工商行政管理部门不予颁发经营范围包括煤炭经营的营业执照。无忧无忧PPTPPT整理发布整理发布3.对其它组织的

18、审查对其它组织的审查 民诉法上的规定，其他组织是指合法成立、有一定的组织机构和财产，但又不具备法人资格的组织，包括：（）依法登记领取营业执照依法登记领取营业执照的私营独资企业、合伙组织；（）依法登记领取营业执照依法登记领取营业执照的合伙型联营企业；（）依法登记领依法登记领取我国营业执照取我国营业执照的中外合作经营企业、外资企业；（）经民政部门核准登记领取社会团体登记证核准登记领取社会团体登记证的社会团体；（）法人依法设立并领取营业执照领取营业执照的分支机构；（）中国人民银行、各专业银行设在各地的分支机构分支机构；（）中国人民保险公司设在各地的分支机构分支机构；（）经核准登记领取营业执照经核准登

19、记领取营业执照的乡镇、街道、村办企业；（）符合本条规定条件的其他组织。无忧无忧PPTPPT整理发布整理发布工商登记工商登记 权属证书权属证书 生产经营状况生产经营状况 业绩业绩 B、对企业资信的基本调查、对企业资信的基本调查 信誉信誉 违法违规违法违规无忧无忧PPTPPT整理发布整理发布B、对企业资信的基本调查、对企业资信的基本调查 资信就是公司的资产与信用。我们和一个公司签约，关注的是合同签订后对方能否履行，不管我们是买方还是卖方，当然要关注货款支付了能否收到货物或发出了货物能否收回货款的问题。如果对方情况我方根本不了解，则极有可能形成债务，清欠的难度加大，甚至形成诈骗。因此在签约前，对不了

20、解的公司我方应尽可能的了解或调查对方的资信状况。查询公司的工商登记信息查询公司的工商登记信息，了解注册资本，股权结构，住所地，法定代表人，公注册资本，股权结构，住所地，法定代表人，公司的联系方式司的联系方式等。如果一个企业注册资本很低，而和它签订标的额很高的合同，风险显而易见；提供财产权属证书，提供财产权属证书，土地使用权、房屋所有权、知识产权、车辆行驶本等，必要时可到相关登记部门调查。了解公司生产经营状况、业绩、商业信誉、有无违法或违规行为了解公司生产经营状况、业绩、商业信誉、有无违法或违规行为，有必要时可以到当地去调查了解，实地查看公司的运营。无忧无忧PPTPPT整理发布整理发布形式审查形

21、式审查 关注表见代理关注表见代理案例：案例：杨万立诉苏州金鼎建筑装饰工程有限公司借款纠纷案内容审查内容审查C、签约人的代理权、签约人的代理权无忧无忧PPTPPT整理发布整理发布C、签约人的代理权、签约人的代理权签订合同一般情况下都是公司委托内部人员对外行使权利，体现为委托代理关系。公司董事长或法定代表人一般不可能亲自去签合同，而是通过授权方式。在加盖公章时风险相对小，但在授权代表签约时，注意对方代理人的授权情况，让对方提交授权书授权书，特别对授权书进行形式和内容形式和内容的审查。无忧无忧PPTPPT整理发布整理发布 形式审查形式审查是看授权书上法定代表人章和公司的公章是否齐全，是否清楚，存在问

22、题的要对方重新提交。内容审查内容审查是看授权书的委托事项、委托权限委托事项、委托权限委托期限委托期限等，代理人对哪些事项有代理权，公司赋予他多大的权利，代理权到何时届满。如果行为人没有代理权、超越代理权或代理权终止的行为须等待被代理人的追认，这属于效力待定的合同，如果对方不追认，上述人员的行为对公司不产生法律效力。无忧无忧PPTPPT整理发布整理发布关注表见代理关注表见代理表见代理表见代理：行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立的合同，未经被代理人追认，对被代理人不发生效力，由行为人承担责任，但相对相对人有理由相信行为人有代理权人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有

23、效。无忧无忧PPTPPT整理发布整理发布表见代理案例：表见代理案例：杨万立诉苏州金鼎建筑装饰工程有限公司借款纠纷案案情：2000年11月20日，杨万立（原告）与苏州金鼎建筑装饰工程有限公司（被告）下属南通分公司负责人陆雪平签订借款协议书，原告借给南通分公司款项50万元，南通分公司保证在2001年4月10日前偿付该款，并给予12.5万元的利润回报。后南通分公司一直未还款。南通分公司的营业执照有效期为南通分公司的营业执照有效期为1999年年12月月14日至日至2000年年12月月13日日，负责人为陆雪平。原告诉称，被告的南通分公司因承建的长葛市中华祭祖园工程需要资金，向其借款50万，并经长葛市公证

24、处公证。明确约定南通分公司保证于2001年4月10日前偿还62.5万元。2001年3月9日，南通分公司被被告董事会决定并报工商部门批准予以注销。被告答辩称其早于2000年9月25日将南通分公司的印章和营业执照收缴，不可能在2000年11月订立这份协议。一审法院认为：原告提供的公证文书证明是陆雪平签订了这份协议，而南通分公司的营业执照有效期至2000年12月13日，原告有理由相信陆雪平有代理权，构成表见代理。法院判决被告支付借款本金50万元。被告不服提出上诉后申请撤诉，2002年7月18日，许昌市中级法院裁定准予上诉人撤诉。无忧无忧PPTPPT整理发布整理发布案例：某市技术监案例：某市技术监督局

25、对某公司的行督局对某公司的行政处罚案政处罚案案例：秦皇岛公案例：秦皇岛公司诉唐山公司买司诉唐山公司买卖合同纠纷案卖合同纠纷案（一）产品的名称、品种、规格和质量（一）产品的名称、品种、规格和质量D、合同主要条款的审查、合同主要条款的审查（二）产品的数量和计量单位、计量方法（二）产品的数量和计量单位、计量方法（三）产品的交货方法、运输方式（三）产品的交货方法、运输方式 到货地点到货地点(包括专用线、码头包括专用线、码头)（四）产品的交（四）产品的交(提提)货期限货期限（五）产品毁损、灭失的风险转移（五）产品毁损、灭失的风险转移（六）产品的价格与货款的结算（六）产品的价格与货款的结算（七）违约责任（

26、七）违约责任（八）争议解决方式（八）争议解决方式（九）管辖权的约定（九）管辖权的约定（十）合同生效条款（十）合同生效条款案例：唐山公司案例：唐山公司与秦皇岛公司签与秦皇岛公司签订加工承揽合同订加工承揽合同 案例：唐山公司诉案例：唐山公司诉北京公司案北京公司案 案例：尤建兵、案例：尤建兵、陈定义诉象山环陈定义诉象山环宇公司、冀东水宇公司、冀东水泥公司案泥公司案无忧无忧PPTPPT整理发布整理发布（一）产品的名称、品种、规格和质量（一）产品的名称、品种、规格和质量a、质量标准：、质量标准：合同中对质量的约定，一般都确定一个标准或者让出卖人提供有关标的物质量的说明书，标的物的质量应当符合双方约定的标

27、准或出卖人质量说明书中的要求，否则出卖人应当承担违约责任。如果合同中没有明确质量标准时，怎么解决？无忧无忧PPTPPT整理发布整理发布合同法规定，双方当事人对标的物的质量没有约定或约定不明确的，依照第六十一条规定解决，也就是双方可以就质量问题协议补充协议补充，达不成补充意见时，按照合同的有关条款或者交易习惯确定有关条款或者交易习惯确定，还解决不了的，按六十二条质量要求不明确的，按按照国家标准、行业标准履行，没有国标或照国家标准、行业标准履行，没有国标或行标的，按照通常标准或者符合合同目的行标的，按照通常标准或者符合合同目的的特定标准履行的特定标准履行。产品质量具有不同的标准，国标、行标，还有的

28、企业有自己的质量标准，这要针对不同的产品而定。无忧无忧PPTPPT整理发布整理发布国家鼓励企业技术创新，因此也鼓励企业制定自己的标准，一般企业的标准都稍高于国家标准，我们在签订买卖合同，特别是工业品买卖合同中，要注意对产品质量标准的选择，以免发生歧义或产生纠纷。一般在合同中明确了质量标准，一旦双方对产品质量发生争议，也很好解决，可以共同提请国家有关质量检测机构进行产品的质量检测或由法院委托进行鉴定，这种检测相对而言，有权威性，双方也容易信服。如果合同中未明确标准，在产生争议时纠纷就不好解决。无忧无忧PPTPPT整理发布整理发布强制标准与推荐标准中华人民共和国标准化法的规定，国家标准、行业标准分

29、为强制性标准和推荐性标准强制性标准和推荐性标准。保障人体健康和人身、财产安全的标准和法律以及行政法规规定强制执行的标准属于强制性标准；其他标准属推荐性标准。各省、自治区、直辖市标准化行政管理部门制定的有关工业产品安全、卫生要求的地方标准，在本行政区域内是强制性标准。中华人民共和国标准化法规定，强制性标准必须执行强制性标准必须执行。不符合强制性标准的产品禁止生产、销售和进口。对推荐性标准，国家鼓励企业自愿采用对推荐性标准，国家鼓励企业自愿采用。推荐性标准一旦采用，将具有约束力。无忧无忧PPTPPT整理发布整理发布b、质量检验期限、质量检验期限：约定质量检验期限。对产品的质量双方除了约定标准外，还

30、应当就质量的验收确定一个检验期间。收货方收到标的物时应当在约定的检验期间内检验，如果在检验期间发现有质量问题应当及时通知对方，怠于通知的，视为标的物的质量符合约定。如果双方没有约定检验期间的，收货方要及时检验并在合理期间内通知对方。如果不通知或在收到标的物两年内未通知卖方，则视为质量符合约定。对标的物有质量保证期的，适用质量保证期，不适用该两年的规定。在验收中，如果发现产品的品种、型号、规格和质量不合规定，应一面妥为保管，一面在合同约定的期限内提出书面异议并在此期限内有权拒付不符合合同规定部分的货款。如未按规定期限提出书面异议的，视为所交产品符合合同规定。对于大型设备应约定试运行、正式运行，最

31、终验收。产品的质量保证期限应约定以最终验收之日起多长时间。因使用、保管、保养不善等造成产品质量下降的，不得提出异议。无忧无忧PPTPPT整理发布整理发布案例：秦皇岛公司诉唐山公司买卖合同纠纷案2007年至2008年，双方签订多份工业品买卖合同，由秦皇岛公司供应设备，质量标准为依图纸进行制造，质保期为交付使用后一年。双方未约定质量检验期。质保期为交付使用后一年。双方未约定质量检验期。合同履行过程中，唐山公司欠对方货款。2010年1月对方起诉，要求唐山公司支付欠款。接案后，找公司相关人员了解情况，得知对方供应的设备有的存在问题，电话告知过对方，对方也来人返修过，但都没有留下证据。这些设备是我方外销

32、成套设备中的组成部分，全部用于成套设备而且已经外销。成套设备外销后未收到过买方的质量投诉。由于双方未约定质量检验期间，按合同法规定，在合理期间内未通知或者自标的物收到之日起两年内未通知出卖人的，视为标的物的数量或者质量符合约定，但对标的物有质量保证期的，适用质量保证期，不适用该两年的规定。本案中质量保证期为一年，早已超过，无法按合同法再提出质量异议。如果以产品质量不合格为由抗辩，应当做产品质量鉴定，但设备早已安装到成套设备之中且已卖出，也没有收到任何质量投诉，无法再做质量鉴定。从产品质量角度抗辩已不现实。建议协商处理，最后经协商了结。无忧无忧PPTPPT整理发布整理发布（二）产品的数量和计量单

33、位、计量方法（二）产品的数量和计量单位、计量方法对于机电设备，必要时应当在合同中明确规定随主机的辅机、附件、配套的产品、易损耗备品、配件和安装修理工具等。对成套供应的产品，应当明确成套供应的范围，并提出成套供应清单。产品交货数量的正负尾差、合理磅差和在途自然减(增)量规定及计算方法。正常损耗的合理范围。无忧无忧PPTPPT整理发布整理发布（三）产品的交货方法、运输方式、到货地点（三）产品的交货方法、运输方式、到货地点(包括专用线、码头包括专用线、码头)交货方法：送货、代运、自提自运。运输方式：汽运、火运、航运、海运或连运。到货地点和接货单位(或接货人)，收货人如要求变更到货地点或接货人，应在合

34、同规定的交货期限前的合理时间内通知供货人，以便供货人编制计划。必须由供货人派人押送的，应在合同中明确规定。双方对产品的运输和装卸所发生的费用应约定清楚，并与运输部门办理交换手续，作出记录，双方签字，以明确双方和运输部门的各自责任。无忧无忧PPTPPT整理发布整理发布（四）产品的交（四）产品的交(提提)货期限货期限对于批量产品，注意供应与产能的平衡。不能因为需求量大而不顾及实际产量。否则容易形成产量与供应量的脱节，导致违约事件的发生。过去发生过的销售合同中约定：价格固定，需方款到供方付货，交货时间和数量按需方的要求，供方须按需方要求的时间、品种、数量供货。如供方违约，向需方支付违约金。存在的风险

35、：一是价格上升时，买方可以随时要求按合同价格款到付货，买方可以挣差价。但价格下降时，出卖人无权要求对方付款供货。二是买方如果大量要求供货时，出卖人不能满足需求，构成违约。无忧无忧PPTPPT整理发布整理发布（五）产品毁损、灭失的风险转移（五）产品毁损、灭失的风险转移标的物毁损、灭失的风险，在标的物交付之前由出卖人承担，交付之后由买受人承担，但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。因买受人的原因致使标的物不能按照约定的期限交付的，买受人应当自违反约定之日起承担标的物毁损、灭失的风险。违反约定之日起承担标的物毁损、灭失的风险。出卖人出卖交由承运人运输的在途标的物，除当事人另有约定的以外，毁损、灭失

36、的风险自自合同成立时起由买受人承担合同成立时起由买受人承担。动产以交付为风险转移的界点，不动产的交付参照司法解释规定：动产以交付为风险转移的界点，不动产的交付参照司法解释规定：最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释第十一条对房屋的转移占对房屋的转移占有，视为房屋的交付使用有，视为房屋的交付使用，但当事人另有约定的除外。房屋毁损、灭失的风险，在交付使用前由出卖人承担，交付使用后由买受人承担；买受人接到出卖人的书面交房通知，无正当理由拒绝接收的，房屋毁损、灭失的风险自书面交房通知确定的交付使用之日起由买受人承担，但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。无忧无忧PPTPPT

37、整理发布整理发布（六）产品的价格与货款的结算（六）产品的价格与货款的结算产品价格产品价格：锁定价与执行浮动价。浮动价要特别注意以双方认可的哪个标准作为价格浮动的依据，对该标准双方要约定清晰。有的合同约定以当地的市场价做为标准，但市场价以何介质或载体作为双方依据未予以说明，缺乏唯一性，容易产生争议。产品货款的结算产品货款的结算：价款金额清楚并以人民币计，大小写要全并一一对应，付款日期、结算方式应明确。特别是付款日期要写清楚，避免以此拖延付款。票据结算和银行电汇或倒划，注意条款上注明款到已方帐户时视为对方付款，款到已方帐户时视为对方付款，避免出现问题。有的是承兑汇票，近期或远期兑付，可以背书转让。

38、一定要审查汇票的形式和内容，大小写，金额，财务章是否清楚，或到银行审查。另外，背书的汇票前手与后手是否具有连续性。如果合同中价款没有约定或不明确的如果合同中价款没有约定或不明确的，则按照订立合同时履行地的市场价格履行。履行地点不明确时，给付货币的，在接受货币一方所在地履行；交付不动产的，在不动产所在地履行；其他标的，在履行义务一方所在地履行。无忧无忧PPTPPT整理发布整理发布（七）违约责任（七）违约责任：约定应具体明确，具有可操作性约定应具体明确，具有可操作性。发生纠纷时则容易解决。但好多合同在违约责任条款中原则性表述“本合同生效后，对双方均具有约束力，任何一方均应及时全面履行本合同项下的各

39、项义务，否则，视为违约，违约方应承担相应的违约责任，并赔偿因违约给守约方造成的全部损失”，导致产生纠纷追究对方责任缺乏细化的条款作为依据，而所谓赔偿全部损失在实践中有时很难计量，结果索赔时由于没有依据或损失无法计算，索赔不成。约定的违约金约定的违约金。合同中针对违约责任，一般约定违约金，注意违约金的约定应确定一个比例或是计算的方法注意违约金的约定应确定一个比例或是计算的方法，比如，一方违约时向对方支付货款总值20%的违约金或者约定按日万分之几支付违约金，简便易行，清晰明了。另外，违约金不宜太高，因为法院或仲裁机构可以调整。过去在陕西省高院的上诉审判决中将违约金日千分之三变更为千分之一。对于可获

40、得利益对于可获得利益，如果我们认为合同对未来另一合同将产生实质影响，可以在本合同中说明，使对方对此有一个认知，如果对方违约，因为在合同中已经告知，并不违反合同法上的可预见原则，对方应当给予赔偿。关于违约金和实际损失关于违约金和实际损失：合同法规定当事人约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求法院或仲裁机构予以增加，约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求法院或仲裁机构予以适当减少。合同法解释二：请求人民法院增加违约金的，增加后的违约金数额以不超过实际损失额为限。增加违约金以后，当事人又请求对方赔偿损失的，人民法院不予支持。当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以

41、实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。无忧无忧PPTPPT整理发布整理发布（八）争议解决方式（八）争议解决方式：合同争议的解决方式：协商处理、诉讼、仲裁。重点说一下仲裁：仲裁法及最高院的司法解释规定：仲裁法及最高院的司法解释规定：签订仲裁协议：签订仲裁协议：当事人采用仲裁方式解决纠纷，应当双方自愿，达成仲裁协议。一般这样表述：本合同引起的或与之相关的所有争议，应通过友好协商的方本合同引起的或与之

42、相关的所有争议，应通过友好协商的方式解决。协商不成时，该争议应由某某仲裁委员会依据该会仲裁规则进行仲式解决。协商不成时，该争议应由某某仲裁委员会依据该会仲裁规则进行仲裁。仲裁裁决是终局的，对双方均有约束力。裁。仲裁裁决是终局的，对双方均有约束力。当事人达成仲裁协议，一方向人民法院起诉的，人民法院不予受理，但仲裁协议无效的除外。没有仲裁协议，一方申请仲裁的，仲裁委员会不予受理。一裁终局制度一裁终局制度，裁决书自作出之日起发生法律效力。无忧无忧PPTPPT整理发布整理发布仲裁协议无效的情形仲裁协议无效的情形：仲裁协议约定两个以上仲裁机构的，当事人可以协议选择其中的一个仲裁机构申请仲裁；当事人不能就

43、仲裁机构选择达成一致的，仲裁协议无效。当事人约定争议可以向仲裁机构申请仲裁也可以向人民法院起诉的，仲裁协议无效。但一方向仲裁机构申请仲裁，另一方未在仲裁法第二十条第二款（当事人对仲裁协议的效力有异议，应当在仲裁庭首次开庭前提出）规定期间内提出异议的除外。仲裁协议对仲裁事项或者仲裁委员会没有约定或者约定不明确的，当事人可以补充协议；达不成补充协议的，仲裁协议无效。仲裁协议约定由某地的仲裁机构仲裁且该地仅有一个仲裁协议约定由某地的仲裁机构仲裁且该地仅有一个仲裁机构的，该仲裁机构视为约定的仲裁机构仲裁机构的，该仲裁机构视为约定的仲裁机构。该地有两个以上仲裁机构的，当事人可以协议选择其中的一个仲裁机构

44、申请仲裁；当事人不能就仲裁机构选择达成一致的，仲裁协议无效。无忧无忧PPTPPT整理发布整理发布最高人民法院关于确认仲裁协议效力请示的复函最高人民法院关于确认仲裁协议效力请示的复函2005年12月1日 2005民四他字第52号北京市高级人民法院：你院京高法发2005309号“关于杭州泰利德纺织科技有限公司申请确认仲裁协议无效一案的请示”收悉。经研究，答复如下：同意你院的处理意见。杭州泰利德纺织科技有限公司与泓旸实业股份有限公司签订的买卖合约书第十七条规定：“在履行本合同中发生纠纷的，双方友好协商解决，协商不成的，则纠纷呈送北京经济贸易仲裁委员会为最终裁呈送北京经济贸易仲裁委员会为最终裁决决”。

45、本案系涉港纠纷案件，双方当事人未约定确定仲裁条款效力所适用的法律，亦未约定仲裁地，应当根据法院地即中国内地的法律来判断仲裁条款的效力。北京市并不存在当事人所约定的仲裁机构，同时北京市有北京仲裁委员会、中国北京市有北京仲裁委员会、中国国际经济贸易仲裁委员会以及中国海事仲裁委员会三家仲裁机构，国际经济贸易仲裁委员会以及中国海事仲裁委员会三家仲裁机构，亦无法推定当事人的真实意思表示。在当事人一方已经向人民法院申请确认仲裁条款无效的情况下，可以认定双方无法就仲裁机构问题达成补充协议。根据中华人民共和国仲裁法第十六条、第十八条的规定，该仲裁条款应当认定无效。此复无忧无忧PPTPPT整理发布整理发布在选择

46、仲裁还是诉讼上，我们要根据自身情况分析，一般情况下，仲裁是一裁终局，相对诉讼而言时间可能较短，但不是任何地方都设仲裁委员会，所以仲裁有时要到第三方城市进行。诉讼一般审限较长，有时要经过二审，因为诉讼是二审终审制，如果对方不服，上诉引发二审，还要到二审法院打官司，而且有的案件很牵扯精力。选择方式要针对不同情况来确定。无忧无忧PPTPPT整理发布整理发布（九）管辖权的约定（九）管辖权的约定：合同中双方往往争夺管辖权，其实在一个法治国家，争夺管辖权是没有意义的，但在法治不健全的国家，管辖权对案板的实体审理及结果有影响。对于管辖，一般原则是被告住所地或合同履行地管辖被告住所地或合同履行地管辖。双方也可

47、以在合同中约定选择被告住所地、合同履行地、合同签订被告住所地、合同履行地、合同签订地、原告住所地、标的物所在地的法院管辖地、原告住所地、标的物所在地的法院管辖。如果双方达不成意见，可以约定发生争议时，向原告所在地法院诉讼或各自向原告所在地法院诉讼或各自可向其所在地法院提起诉讼解决可向其所在地法院提起诉讼解决，后面的这种提法最高法院1994年给四川省高院有一个复函：法经（1994）307号，对此约定，可认为是选择由原告住所地法院管辖，这样约定双方觉得比较公平。有的也有的也可以在合同里加履行地条款。可以在合同里加履行地条款。无忧无忧PPTPPT整理发布整理发布唐山公司诉北京公司案唐山公司诉北京公司

48、案案情：案情：北京混凝土公司与北京公司于2006年11月6日订立的商品砼供应合同，合同第八条争议解决约定：“合同履行过程中，如发生争议，甲、乙双方协商解决。协商无法达成一致意见可向甲方所在地人民法院起诉甲方所在地人民法院起诉。”甲方为北京公司，甲方所在地为北京市。北京公司欠北京混凝土公司款项。后北京混凝土公司将债权转让给唐山公司。唐山公司在唐山某区起诉北京公司，要求北京公司偿还款项。北京公司提出管辖权异议，认为原商品砼供应合同明确约定纠纷在北京公司所在地法院起诉，该约定符合中华人民共和国民事诉讼法规定，本案的管辖法院应为被告住所地即北京市法院，请求唐山法院将该案移送至北京法院审理。一审法院认为

49、管辖权异议成立，裁定移送。原告不服，上诉至二审法院，二审法院维持一审裁定，案件移送北京法院。无忧无忧PPTPPT整理发布整理发布买卖合同与加工承揽合同的定性影响到管辖权的确定关于购销合同履行地的规定关于购销合同履行地的规定最高人民法院关于在确定经济纠纷案件管辖中如何确定购销合同履行地的规定最高人民法院关于在确定经济纠纷案件管辖中如何确定购销合同履行地的规定（一九九六年九月十二日法发一九九六二十八号）一、一、当事人在合同中明确约定履行地点的，以约定的履行地点为合同履行地。当事人在合同中未明确约定履行地点的，以约定的交货地点为合同履行地。合同中约定的货物到达地、到站地、验收地、安装调试地等，均不应

50、视为合同履行地。二、二、当事人在合同中明确约定了履行地点或交货地点，但在实际履行中以书面方式或双方当事人一致认可的其他方式变更约定的，以变更后的约定确定合同履行地。当事人未以上述方式变更原约定，或者变更原合同而未涉及履行地问题的，仍以原合同的约定确定履行地。三、三、当事人在合同中对履行地点、交货地点未作约定或约定不明确的，或者虽有约定但未实际交付货物，且当事人双方住所地均不在合同约定的履行地，以及口头购销合同纠纷案件，均不依履行地确定案件管辖。关于加工承揽合同履行地的规定关于加工承揽合同履行地的规定贯彻民诉法的意见、贯彻民诉法的意见、加工承揽合同，以加工行为地为合同履行地，但合同中对履行地有约