国际商贸法律与案例.ppt

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1、国际商贸法律与案例 Still waters run deep.流静水深流静水深,人静心深人静心深 Where there is life,there is hope。有生命必有希望。有生命必有希望第一章第一章 概述概述第一节第一节 法律基础知识法律基础知识第二节第二节 调整国际商贸活动的主要法律调整国际商贸活动的主要法律第三节第三节 法法 系系第一节 法 律 基 础 知 识什么是法?灋，刑也；平之如水，故从水；廌所以触不直者去之，则从去。-说文解字什么是律？律，均布也。-说文 法律的起源夏有乱政，始作禹刑；商有乱政，而作汤刑；周有乱政，而作九刑。-左传鲁昭公六年禹刑的主要内容五刑之属三千，罪

2、莫大于不孝。五刑：墨、劓、膑、宫、大辟先天时者杀无赦，不及时者杀无赦。几种罪名：昏-杀人不忌 墨-贪以败官 贼-恶而掠美 法 的 概 念 法，又可称为法，又可称为法律法律。是指由国家。是指由国家制订制订或认可或认可的，反映的，反映统治阶级的意志统治阶级的意志，以，以规规范人们的权利和义务关系范人们的权利和义务关系为调整机制为调整机制，由由国家强制力国家强制力保证实施，对保证实施，对全体社会成全体社会成员员具有具有普遍约束力普遍约束力的社会的社会行为规范行为规范。法的特征（1）法是规范人们 行为行为 的社会规范（2）法是由国家国家制定或认可制定或认可的社会行为规范（3）法律是反映掌握国家政权的统

3、治阶级意统治阶级意志志 的社会行为规范（4）法律是以规范人们的权利和义务权利和义务 关系为调整机制的社会行为规范（5）法律是由国家强制力国家强制力保证实施保证实施 的社会行为规范 （6）法律是对全体社会成员具有普遍约束普遍约束力力 的社会行为规范“对于法律来说，除了我的行为以外，我是根本不存在的，我根本不是法律的对象。”-马克思法的分类 1.成文法与不成文法 2.一般法与特别法 3.实体法与程序法 4.根本法与普通法 5.国内法与国际法法律规范的构成假定 又称前提条件。是指法律规范中有关适用该规范的条件和情况的那部分；处理 又称行为模式。是指法律规范中具体规定要求人们可以做什么，不可以做什么的

4、那部分；制裁 又称法律后果。是指法律规范中人们的行为应承担的法律后果的那部分。分 析：刑法第182条：“有下列情形之一，操纵证券、期货交易价格，获取不正当利益或者转嫁风险,（）情节严重的，处五年以下有期徒五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金上五倍以下罚金（）：（一）单独或者合谋，集中资金优势、单独或者合谋，集中资金优势、持股或者持仓优势或者利用信息优势联合或持股或者持仓优势或者利用信息优势联合或者连续买卖，操纵证券、期货交易价格的；者连续买卖，操纵证券、期货交易价格的；（）假定制裁制裁处理 分分 析析刑法第刑法第168条：条：

5、“国有公司、企业的国有公司、企业的工作人员，由于严重不负责任或者滥工作人员，由于严重不负责任或者滥用职权，造成国有公司、企业破产或用职权，造成国有公司、企业破产或者严重损失，致使国家利益遭受重大者严重损失，致使国家利益遭受重大损失的损失的，处三年以下有期徒刑或者拘处三年以下有期徒刑或者拘役；致使国家利益遭受特别重大损失役；致使国家利益遭受特别重大损失的，处三年以上七年以下有期徒刑。的，处三年以上七年以下有期徒刑。分析父母应承担对未成年子女抚养的义务。处理法律规范的种类（1）授权性规范与义务性规范 授权性规范是指规定人们有权做一定的行为或不做 一定的行为的法律规范。义务性规范是指规定人们应当作出

6、或不作出某种行为的法律规范。分析未成年人享有接受九年义务教育的未成年人享有接受九年义务教育的权利。权利。授权性规范授权性规范（2）确定性规范、委任性规范与 准用性规范确定性规范是指自身内容明确肯定，无须再援引或参照其他规范来确定其内容的法律规范。委任性规范是指内容尚未确定，只规定某种概括性指示，规定由国家相应机关通过一定的途径或程序对其加以确定的法律规范准用性规范是指内容本身没有规定人们具体的行为模式，而是可以援引或参照其他法律的相应内容规定予以执行的法律规范。分析民法通则第88条 第4款：价格约定不明确，按照国家规定的价格履行；没有国家规定价格的，参照市场价格或者同类物品的价格或者同类劳务的

7、报酬标准履行。（委任性：内容尚未确定，只规定某种概括性指示，规定由国家相应机关通过一定的途径或程序对其加以确定的法律规范）分析“伪造、变造、转让商业银行、证券交易所、期货交易所、证券公司、期货经纪公司、保险公司或者其他金融机构的经营许可证或者批准文件的，依照前款的规定处罚。（准用性：内容本身没有规定人们具体的行为模式，而是可以援引或参照其他法律的相应内容规定予以执行的法律规范。）（3）强行性规范与任意性规范强行性规范强行性规范是指内容规定具有强制性质，不允许人们随便加以更改的法律规范。义务性规范属于强行性规范。任意性规范任意性规范是指规定在一定范围内，允许人们自行选择或协商确定作为或不作为、以

8、什么方式行为以及如何确定当事人之间的权利义务关系的法律规范。分析民法通则第110条：当事人一方不履行合同义务或 者履行合同义务不符合约定条件的，另一方有权要求履行有权要求履行 或者或者 采取补救措施，采取补救措施，并有权要求赔偿损失。（任意性规范）法 律 关 系法律关系的概念法律关系是在法律规范调整社会关系的过程中形成的人们之间的权利、义务关系。法律关系的构成要素三个要素:主体主体 内容内容 客体客体法律关系的主体法律关系的主体是指法律关系的参加者，即在法律关系中享有权利和承担义务的当事人。在我国，法律关系的主体主要包括公民、法人和其他社会组织，国家在特定情况下也可成为法律关系的主体。法律关系

9、的内容是法律关系是法律关系主体之间主体之间的法律的法律权利和法权利和法律义务。律义务。法律关系的客体概念：指法律关系主体之间的权利义务所指向的对象或目标对象或目标。范围:包括物、行为、人身、智力成果等。分析：合同法律关系（买卖大米合同）主体：买方 卖方内容：权利-要货 收款 （按合同规定）义务-付款 供货客体：大米法法 律律 责责 任任 法律责任的概念 法律责任是指由法律责任是指由特定法律事实特定法律事实所引起所引起的对的对损害损害予以予以赔偿、补偿赔偿、补偿或或接受惩罚接受惩罚的特的特殊义务。它是行为人由于违法行为、违约殊义务。它是行为人由于违法行为、违约行为或由于法律规定而应承受的某种行为

10、或由于法律规定而应承受的某种不利不利的法律后果。的法律后果。法律责任的种类（1）刑事责任：（2）民事责任：（3）行政责任：（4）违宪责任：（5）国家赔偿责任：判断 法律具有阶级性，是统治阶级意志的体现，而根本不顾及被统治阶级的利益要求。第二节第二节 调整国际商贸活动的调整国际商贸活动的主要法律主要法律一、国际商贸条约国际商贸条约二、国际商贸惯例二、国际商贸惯例三、各国关于国际商贸活动的国内三、各国关于国际商贸活动的国内法法1.国际商贸条约的概念国际商贸条约是国际条约中的一种，国际商贸条约是国际条约中的一种，是指国家之间依照国际法准则，为设是指国家之间依照国际法准则，为设立、变更、终止他们之间在

11、进行商贸立、变更、终止他们之间在进行商贸活动时所形成的权利、义务关系而达活动时所形成的权利、义务关系而达成的协议。成的协议。2国际商贸条约的效力对缔约国具有法的约束力对缔约国具有法的约束力.例外：各缔约国的当事人在从事相关的商贸活动时，除缔约国声明保留的条款除缔约国声明保留的条款外外，必须按照本国所缔结的国际条约行事。“国际条约效力优先原则国际条约效力优先原则”3对调整国际商贸活动有重大影响的国际条约在国际货物买卖领域的1980年的联合国国际货物销售合同公约联合国国际货物销售合同公约（以下简称其为公约）。（1）公约的产生背景、1964年制定国际货物买卖统一法公约和国际货物买卖 合同成立合同成立

12、 统一法公约、1969年联合国国际贸易法委员会联合国国际贸易法委员会 修改、1978年完成，合并前两个公约、1980年3月该公约在维也纳外交会议维也纳外交会议上正式通过，于1988年1月1日起正式生效。、我国于1986年12月11日向联合国秘书长递交了核准书，该公约已于1988年1月1日起对我国生效。现已有60余个国家加入了该公约。（2）公约的主要内容联合国国际货物买卖合同公约全文共101条。分为四个部分：1）公约的适用范围公约的适用范围2）合同的成立）合同的成立 3）货物买卖）货物买卖 4）最后条款）最后条款 公约适用范围、营业地在、营业地在不同缔约国不同缔约国的当事人之的当事人之间所订立的

13、货物买卖合同间所订立的货物买卖合同、营业地在不同、营业地在不同非缔约国非缔约国的当事人的当事人之间所订立的货物买卖合同，只要该之间所订立的货物买卖合同，只要该合同可依据国际私法规则导致适用某合同可依据国际私法规则导致适用某一缔约国的法律。一缔约国的法律。公约不适用的对象：（排除法）不适用的对象：（排除法）、供私人、家属或家庭使用供私人、家属或家庭使用而购买的货物而购买的货物而购买的货物而购买的货物的销售的销售，、经由经由经由经由 拍卖拍卖 的销售的销售的销售的销售；、根据根据 法律执行令状或其他令状法律执行令状或其他令状 的销售的销售的销售的销售；、公债、股票、投资证券、流通票据或货币、公债、

14、股票、投资证券、流通票据或货币的销售；的销售；的销售；的销售；、船舶、气垫船或飞机、船舶、气垫船或飞机的销售的销售的销售的销售；、电力、电力 的销售的销售的销售的销售。合同的形式 公约对国际货物买卖合同的形式未加任何限制未加任何限制，当事人可以采取口头口头形式、书面形式或双方所认可的任何形式、书面形式或双方所认可的任何其他形式。其他形式。公约未作规定的事项、合同条款的有效性合同条款的有效性问题问题、货物的所有权转移货物的所有权转移问题问题、由于所销售货物引起的、由于所销售货物引起的人身伤亡人身伤亡问问题题我国对公约的两点保留、关于、关于适用范围适用范围的保留。我国不同的保留。我国不同意扩大公约

15、的适用范围，只同意意扩大公约的适用范围，只同意公约适用于缔约国的当事人之间公约适用于缔约国的当事人之间签订的合同。签订的合同。、关于、关于书面形式书面形式的保留。我国不同的保留。我国不同意用书面以外的其他形式订立、修改意用书面以外的其他形式订立、修改和终止国际货物买卖合同。和终止国际货物买卖合同。国际商贸惯例的概念 国际商贸惯例是国际惯例中的一种，国际商贸惯例是国际惯例中的一种，是指国际商贸关系主体在是指国际商贸关系主体在 多次反多次反复复的商贸活动中所形成的、并被的商贸活动中所形成的、并被普普遍认可遍认可的、具有的、具有 约束力约束力 的的习惯性习惯性规范或做法。规范或做法。国际商贸惯例的效

16、力 国际商贸惯例是国际商贸惯例是任意性任意性的的 不具有强制性和普遍的约束力，不具有强制性和普遍的约束力，只有在当事人选择适用某一惯例时，只有在当事人选择适用某一惯例时，该惯例才对选择适用的当事人有约束该惯例才对选择适用的当事人有约束力。而且，当事人可以依据自身的需力。而且，当事人可以依据自身的需要协商对该惯例进行修改。要协商对该惯例进行修改。对调整国际商贸活动有重大影响的国际惯例 1936年的国际贸易术语解释通则。INCOTERMS 2000的产生背景1、1936年制订。国际商会 为统一各种贸易术语的不同解释（INCOTERMS 1936）。2、六次修订。1953年、1967年、1976年、

17、1980年和1990年、1999年进行过多次修订和补充。3、1999年9月公布2000年国际贸易术语解释通则，简称INCOTERMS 2000，于2000年1月1日起生效。INCOTERMS 2000的适用范围 只限于销售合同销售合同当事人的权利、义务中与交货有关与交货有关的事项。三、各国关于国际商贸活动的国内法1、调整国际商贸活动的国内法的范围2、国内法在调整国际商贸活动中的效力3、对调整国际商贸活动有重大影响的西方国家国内法4我国调整国际商贸活动的法律调整国际商贸活动的国内法的范围（1）冲突法 又称法律适用法法律适用法，是指不直接规定当事人之间的权利义务关系，而是指出指出某种涉外民事关系应

18、适用哪一个国家的某种涉外民事关系应适用哪一个国家的法律法律的法律规范。（2）民商法 民商法是调整国际商贸活动的最重要的国内法。民法是调整商贸活动的一一般法般法，商法是调整商贸活动的特别法特别法。国内法在调整国际商贸活动中的效力国内法对 本国的当事人本国的当事人 具有强制性和普遍的约束力。对调整国际商贸活动有重大影响的西方国家国内法 1、法国商法典 2、德国商法典 3、美国统一商法典 4、英国货物买卖法法国商法典 1、时间：1807年 拿破仑一世制定颁布。2、内容：四编，648条。涉及一般商事交易、海商交易、破产、商事裁判等内容。3、意义：它被称为“近代资本主义商事立法的近代资本主义商事立法的蓝

19、本蓝本”。荷兰、希腊、比利时、西班牙、葡萄牙及拉丁美洲国家的商法受其影响较深，进而形成了“法国商法体系”。德国商法典 1、时间：1897年颁布实施2、内容：它集中反映了垄断资本主义时期的商事关系。该法典共有四编，31章，905条，涉及商事、商事公司与隐名合伙、商行为、海商等内容。3、意义:德国商法典对奥地利、日本、斯堪的纳维亚国家的商法典影响很大，它们构成了“德国商法体系德国商法体系”。美国统一商法典 1、时间：1952年 美国统一州法委员会和美国法学会2、意义：它不是通常意义上的法典性规范，而是一个非正式性的立法文件非正式性的立法文件，以商法典样本样本的形式正式公布，推荐各州议会参照适用。3

20、、实施情况：现已被除路易斯安娜州除路易斯安娜州以外的美国其他各州所采纳。英国货物买卖法 英国货物买卖法是英国在总结法院数年来有关货物买卖案件所作出的判例判例的基础上制定的，自公布以来经过多次修改，现在生效的是1979年的修订本，它为英美法系国家制定各自的货物买卖法提供了样本，美国1906年的统一货物买卖法就是以此为依据制定的。我国调整国际商贸活动的法律 中华人民共和国合同法（以下简称合同法）中华人民共和国对外贸易法（以下简称对外贸易法）。合同法的产生背景 长期以来，在我国法律体系中主要由经济合同法、涉外经济合同法和技术合同法调整和规范当事人之间的合同关系。我国于1993年开始进行合同法的起草工

21、 作。经过多次修改，第九届人大常委会第二次会议于1999年3月15日讨论通过了中华人民共和国合同法，该法于1999年10月1日起生效。合同法的主要内容 我国合同法分为总则和分则两大部分，共23章，428条。合同的基本概念、合同法的基本原则、合同订立的形式、合同的主要内容、合同成立的时间与地点、合同的效力、合同的变更和转让、合同的权利义务终止、违约责任 对买卖合同等15种典型合同作了较为详尽的规定。对外贸易法的产生背景 1994年5月12日，第八届全国人大常委会第七次会议通中华人民共和国对外贸易法,并于同年7月1日正式实施。2004年4月6日修订，于2004年7月1日起施行。对外贸易法 的主要内

22、容中华人民共和国对外贸易法将法律的涵盖面中华人民共和国对外贸易法将法律的涵盖面扩展到整个对外贸易扩展到整个对外贸易,该法第该法第2 2条明确规定条明确规定:“本法所称对外贸易,是指货物进出口、技术进出口和国际服务贸易。”我国对外贸易法适用范围涉及我国境内除单独关税区以外除单独关税区以外的领域。第第 二二 节节 法法 系系资本主义国家两大法系：资本主义国家两大法系：大陆法系、英美法系大陆法系、英美法系大陆法系概念：又称民法法系、罗马法系、法典法系、罗马德意志法系，是以罗马法为基础而发展起来的法律总称。代表：1804年法国民法典 1900年德国民法典 大陆法系所包括的国家法国、德国意大利、西班牙等

23、欧洲大陆国家曾是法国、西班牙、荷兰、葡萄牙四国殖民地的国家和地区如阿尔及利亚、埃塞俄比亚等及中美洲的一些国家国民党统治时期的旧中国也属于这一法系。由于历史的原因，我国的澳门地区也属于大陆法系。大陆法系的特点1 1.大陆法各国都把全部法律分为公法和私法两大部分。公公法法 是与国家状况有关的法律，包括宪法、行政法、刑法、诉讼法和国际法 私私法法 是与个人利益有关的法律，包括所有权、债权、家庭与继承法等。2.2.大陆法各国都主张编纂法典。3.全面继承罗马法。4.强调制定法的权威，不承认法官的造法功能。英英 美美 法法 系系概念：又称普通法系、英国法系。是以英国自中世以来的法律，特别是它的普通法为基础

24、而发展起来的法律的总称。普通法（common law）：亨利一世至亨利三世统治时期 在英国普遍实施的判例法。英美法系所包括的国家和地区英国（不包括苏格兰）、美国 （不包括路易斯安娜州）曾是英国殖民地、附属国的国家和 地区，如印度、巴基斯坦、新加坡、缅甸、加拿大（不包括魁北克省）、澳大利亚、新西兰、马来西亚等。中国香港地区也属于英美法系苏格兰为人类贡献了众多发明家。瓦特瓦特发明蒸汽引擎；发明蒸汽引擎；麦克里奥德麦克里奥德发现发现胰岛素胰岛素；麦克亚当麦克亚当发明碎石路面；发明碎石路面；汤姆逊汤姆逊和和邓洛普邓洛普发明充气发明充气轮胎轮胎；贝尔贝尔发明发明电话电话；贝尔德贝尔德发明发明电视电视。现

25、代医院的两大突破现代医院的两大突破青霉素青霉素和和麻醉药麻醉药分别由分别由弗莱弗莱明明和和辛普森辛普森研究开发。研究开发。亚当亚当 斯米斯斯米斯帮助奠定帮助奠定现代经济学现代经济学的基础。的基础。高尔夫高尔夫运动亦由苏格兰人发明。运动亦由苏格兰人发明。英美法系的特点1)以英国为中心，英国以英国为中心，英国普通法普通法为基础。为基础。2)以以判例判例法为主要表现形式，遵循先例。法为主要表现形式，遵循先例。3)在法律发展中，法官具有突出作用。在法律发展中，法官具有突出作用。4)注重程序的注重程序的“诉讼中心主义诉讼中心主义”。两大法系的区别1 1、法的渊源不同法的渊源不同法的渊源不同法的渊源不同：

26、成文法；判例法成文法；判例法成文法；判例法成文法；判例法2 2、法的分类不同法的分类不同法的分类不同法的分类不同：公法与私法；普通法与衡平法公法与私法；普通法与衡平法公法与私法；普通法与衡平法公法与私法；普通法与衡平法衡平法：衡平法：衡平法：衡平法：为为为为了了了了补补补补充充充充和和和和匡匡匡匡正正正正普普普普通通通通法法法法的的的的不不不不足足足足，14141414世世世世纪纪纪纪，由由由由枢枢枢枢密密密密大大大大臣法院的判例发展起来的法律。臣法院的判例发展起来的法律。臣法院的判例发展起来的法律。臣法院的判例发展起来的法律。3 3、法的表现形式不同法的表现形式不同法的表现形式不同法的表现形

27、式不同：成文法成文法成文法成文法法典；法典；法典；法典；成文法很少，且不以法典为表现形式成文法很少，且不以法典为表现形式成文法很少，且不以法典为表现形式成文法很少，且不以法典为表现形式4 4、法官权限不同法官权限不同法官权限不同法官权限不同：运用法律；援引判例、创造法律运用法律；援引判例、创造法律运用法律；援引判例、创造法律运用法律；援引判例、创造法律英国的法院组织（一）高等法院（一）高等法院（一）高等法院（一）高等法院 1.1.1.1.高级法院高级法院高级法院高级法院高级法庭高级法庭高级法庭高级法庭商事法庭商事法庭商事法庭商事法庭 海事法庭海事法庭海事法庭海事法庭 枢密大臣法庭枢密大臣法庭枢

28、密大臣法庭枢密大臣法庭企业法庭企业法庭企业法庭企业法庭 破产法庭破产法庭破产法庭破产法庭 亲属法庭亲属法庭亲属法庭亲属法庭 2.2.2.2.王冠法院王冠法院王冠法院王冠法院 3.3.3.3.上诉法院上诉法院上诉法院上诉法院 上议院上诉委员会上议院上诉委员会上议院上诉委员会上议院上诉委员会（二）低等法院（二）低等法院（二）低等法院（二）低等法院 1.1.1.1.治安法院治安法院治安法院治安法院 2.2.2.2.郡法院郡法院郡法院郡法院 英国的“先例约束力”1、上议院的判决是具有约束力的先例，对全国各级审判机关都有约束力。2、上诉法院的判决可构成对下级法院有约束力的先例，而且对其本身也有约束力。3

29、、高级法院每个的判决对一切低级法院有约束力，对其他各庭及王冠法院有说服力。*只有只有上诉法院、高级法院和上议院的上诉法院、高级法院和上议院的判决可以构判决可以构成先例成先例。美国的法院组织（一）联邦法院（一）联邦法院（一）联邦法院（一）联邦法院 1 1 1 1、美国最高法院美国最高法院美国最高法院美国最高法院 :设在华盛顿。由首席法官设在华盛顿。由首席法官设在华盛顿。由首席法官设在华盛顿。由首席法官1 1 1 1人，法官人，法官人，法官人，法官8 8 8 8人组成人组成人组成人组成 ，有违宪监督权。，有违宪监督权。，有违宪监督权。，有违宪监督权。2 2 2 2、联邦上诉法院联邦上诉法院联邦上诉

30、法院联邦上诉法院:共共共共13131313所，是第二审法院。由所，是第二审法院。由所，是第二审法院。由所，是第二审法院。由3 3 3 3名法官审理案件名法官审理案件名法官审理案件名法官审理案件 3 3 3 3、联邦地区法院联邦地区法院联邦地区法院联邦地区法院:共共共共94949494所，分设在各州境内。实行独任制所，分设在各州境内。实行独任制所，分设在各州境内。实行独任制所，分设在各州境内。实行独任制 （二）（二）（二）（二）州法院州法院州法院州法院1.1.1.1.第一审法院第一审法院第一审法院第一审法院 (1)(1)(1)(1)有限管辖法院：审理轻微刑事案件和金额较小的民事案件有限管辖法院：

31、审理轻微刑事案件和金额较小的民事案件有限管辖法院：审理轻微刑事案件和金额较小的民事案件有限管辖法院：审理轻微刑事案件和金额较小的民事案件 (2)(2)(2)(2)普通管辖法院：审理涉及州法的一般民、刑事案件普通管辖法院：审理涉及州法的一般民、刑事案件普通管辖法院：审理涉及州法的一般民、刑事案件普通管辖法院：审理涉及州法的一般民、刑事案件 2.2.2.2.州的上诉审法院州的上诉审法院州的上诉审法院州的上诉审法院 3.3.3.3.州的最高法院州的最高法院州的最高法院州的最高法院 美国的“先例约束力”1 1、在州法方面，州的下级法院须受其上级法院 判决的约束，特别是受州最高法院判决的约束。2 2、在联邦法方面，须受联邦法院判决的约束，特 别是受美国最高法院判决的约束。3 3、联邦法院在审理涉及联邦法的案件时，须受其 上级联邦法院判决的约束；而在审理涉及州法 的案件时，则须受相应的州法院判决的约束，但以不违反联邦法为原则。4 4、联邦和州的最高法院不受他们以前确立的先例 的约束。美国联邦法院的管辖权联邦法院仅在宪法和国会法律授予审判权的范围内才有管辖权。确定联邦法院管辖权的依据（1）诉讼的性质：凡涉及联邦宪法和条约的案件（2）当事人的状况：凡涉及属于两个州的当事人之间的案件且诉讼标的在一万元以上者，联邦法院有管辖权。