商事法律案例研析优秀PPT.ppt

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1、商事法律案例研析商事法律案例研析河海高校商学院河海高校商学院 杨杨 晨晨 个人信息个人信息 河海高校商学院教授、博士生导师、学问产权探河海高校商学院教授、博士生导师、学问产权探讨所所长；讨所所长；国家局国家局 学问产权战略专家顾问、中国高校学问产权探讨会常务理学问产权战略专家顾问、中国高校学问产权探讨会常务理事；事；江苏省学问产权战略实施试点示范评审专家、南京苏州市科技智库江苏省学问产权战略实施试点示范评审专家、南京苏州市科技智库询问专家等；询问专家等；科研成果及获奖科研成果及获奖 出版著作出版著作8 8部部 用学问产权管理赢得竞争优势等，发用学问产权管理赢得竞争优势等，发表表CSSCICSS

2、CI论文论文8080余篇；主持部省科研课题余篇；主持部省科研课题5050余项，国家局余项，国家局“产业异质性视产业异质性视角下学问产权政策协同路径、区域学问产权竞争力指标体系、中小企业集角下学问产权政策协同路径、区域学问产权竞争力指标体系、中小企业集聚区学问产权管理与服务模式、专利创建和运用实践基地的服务体系聚区学问产权管理与服务模式、专利创建和运用实践基地的服务体系”等；等；江苏局江苏局“专利运营机构培育及其模式选择、学问产权战略纲要、学问产权专利运营机构培育及其模式选择、学问产权战略纲要、学问产权战略实施的绩效评价指标体系战略实施的绩效评价指标体系”，创业政策供应体系、科技领军人物与创，创

3、业政策供应体系、科技领军人物与创新团队、江苏创新要素向企业集聚的路径等；新团队、江苏创新要素向企业集聚的路径等；获部省级以上科研成果奖获部省级以上科研成果奖8 8项项 2016 2016学问产权融入经济发展的政策路径学问产权融入经济发展的政策路径政策建议获国务委员王勇内参重点批示；政策建议获国务委员王勇内参重点批示；20112011学问产权竞争力指标体系学问产权竞争力指标体系、20092009区域学问产权战略实施绩效测度、区域学问产权战略实施绩效测度、20062006企业学问管理及其企业学问管理及其学问产权爱护典型案例分析分别获国家局全国学问产权优秀软课题成果学问产权爱护典型案例分析分别获国家

4、局全国学问产权优秀软课题成果二、三等奖；二、三等奖；效力辨析效力辨析2 诚信履约344研讨内容5 违约解纠 变更终止变更终止 4156 合同订立合同订立 商法概述商法概述 1 1 商法概述商法概述（1 1）定义）定义 含以含以“商事商事”或不以或不以“商事商事”命名，有公命名，有公司、保险、海商、票据、担保、破产等基本制度，是司、保险、海商、票据、担保、破产等基本制度，是调整商事关系的法律规范的总称。调整商事关系的法律规范的总称。（2 2）特征）特征 营利性、技术性、公私法兼顾性、国际性营利性、技术性、公私法兼顾性、国际性等。等。（3 3）特点）特点 是同等主体间商事关系，具有自律性、私是同等

5、主体间商事关系，具有自律性、私法属性；以法属性；以“无形之手无形之手”运行，以效率为价值取向。运行，以效率为价值取向。（区分于民法区分于民法-同等主体间财产和人身关系同等主体间财产和人身关系-公允；公允；经济法经济法-非同等性非同等性-国管理对民被管理国管理对民被管理-他律性他律性-“-“有形有形之手之手”公法属性公法属性-公正为价值取向）公正为价值取向）（4 4）社会主义市场经济法律的基本原则）社会主义市场经济法律的基本原则1 1）财产全部权无卑视爱护）财产全部权无卑视爱护 2 2）合同自由）合同自由 3)3)诚恳信诚恳信用用 4 4）爱护弱者合法权益）爱护弱者合法权益 5 5）交易顺当、牢

6、靠、平安）交易顺当、牢靠、平安 6 6）违法行为法定）违法行为法定 7 7）经济）经济管理权限和程序法定管理权限和程序法定 2 2 合同订立合同订立（1 1）合同定义）合同定义 是同等主体的自然人、法是同等主体的自然人、法人、其他组织间设立、人、其他组织间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。变更、终止民事权利义务关系的协议。（2 2）合同特征）合同特征 是法律地位同等的双方或多是法律地位同等的双方或多方意思表示一样、民事法律行为、依法方意思表示一样、民事法律行为、依法订立具法律约束力行为（高利贷）订立具法律约束力行为（高利贷）（3 3）订立主体）订立主体 有相应民事权利实力和民有相应民事权

7、利实力和民事行为实力的当事人或代理人事行为实力的当事人或代理人 （4 4）订立程序）订立程序 经要约（希望和他人订立合经要约（希望和他人订立合同的意思表示）、承诺（受要约人同意同的意思表示）、承诺（受要约人同意要约的意思表示）环节，当事人意思表要约的意思表示）环节，当事人意思表示一样，合同即告成立。示一样，合同即告成立。（5 5）相关学问点）相关学问点 邀请要约、新要约、要约邀请要约、新要约、要约失效、要约撤回、要约撤销失效、要约撤回、要约撤销 实质性条款变更、承诺拖延、承诺迟到、实质性条款变更、承诺拖延、承诺迟到、格式条款（提示方义务、两种说明、非格式条款（提示方义务、两种说明、非格式条款效

8、力）格式条款效力）案例一案例一 某木材公司库存有某木材公司库存有50005000立方米优质红松，立方米优质红松，5 5月月4 4日遂向某家日遂向某家具厂发函询问其是否情愿以每立方米具厂发函询问其是否情愿以每立方米750750元的价格购买元的价格购买一级红松，数量不限，并可代办托运，限在一级红松，数量不限，并可代办托运，限在3 3天内答天内答复。复。家具厂当时正与数十家乡镇企业搞联营，急需家具厂当时正与数十家乡镇企业搞联营，急需优质木材，在收函其次天即称情愿以每立方米优质木材，在收函其次天即称情愿以每立方米750750元元的价格购的价格购20002000立方米一级红松，月底家具厂派车来立方米一级

9、红松，月底家具厂派车来装货。装货。5 5月月2929日，家具厂租的专列驶进木材公司货场，日，家具厂租的专列驶进木材公司货场，家具厂的业务员带着汇票准备签约、提货、结算一家具厂的业务员带着汇票准备签约、提货、结算一起完成。此时，木材公司副经理华某才发觉库场只起完成。此时，木材公司副经理华某才发觉库场只有有1OOO1OOO立方米优质红松，尚缺立方米优质红松，尚缺10001000立方米，倘和家立方米，倘和家具厂签约购具厂签约购20002000立方米，不能交付，即使不负逾期立方米，不能交付，即使不负逾期交付的责任也须担当专列滞留的罚金责任。交付的责任也须担当专列滞留的罚金责任。加上牢靠消息，加上牢靠消

10、息，3 3天后一级红松的价格要涨至每立方光天后一级红松的价格要涨至每立方光980980元，假如现在元，假如现在和其签约，以和其签约，以750750元的价格卖出，元的价格卖出，20002000立方米要少赚立方米要少赚4646万元。木材公司遂万元。木材公司遂以原要约是指代办托运，并无规定受要约方派专列来提货，现在家具厂以原要约是指代办托运，并无规定受要约方派专列来提货，现在家具厂派专列来，单方面变更要约条件，视为其没接受原要约，提出了反要约，派专列来，单方面变更要约条件，视为其没接受原要约，提出了反要约，不构成承诺，我们不承认，拒绝家具厂签约提货的要求。不构成承诺，我们不承认，拒绝家具厂签约提货的

11、要求。家具厂经反复恳求对方履行要约义务无效，遂向法院起诉，要求木家具厂经反复恳求对方履行要约义务无效，遂向法院起诉，要求木材公司交付材公司交付20002000立方米一级红松和赔偿专列滞留罚金损失立方米一级红松和赔偿专列滞留罚金损失6000060000元。元。请问：木材公司是否应担当合同成立的违约之责？为什么？请问：木材公司是否应担当合同成立的违约之责？为什么？案例二案例二 荷兰进口商荷兰进口商A A向中国出口商向中国出口商B B询盘购买一批农副产询盘购买一批农副产品。品。20052005年年1010月月7 7日，日，B B向向A A发盘如下：发盘如下：“报报200200吨吨C514C514（产

12、品代号），即期装（产品代号），即期装船，不行撤销即期信用证付款，每吨船，不行撤销即期信用证付款，每吨CIFCIF鹿特丹鹿特丹US$1950US$1950，1010月月1515日以前电复有效日以前电复有效”A A于于1010月月1212日复电如下：日复电如下：“我公司接受贵公司我公司接受贵公司1010月月7 7日发盘，但能否增数量、降价格、延长有效期？日发盘，但能否增数量、降价格、延长有效期？B B于于1010月月1313日去电：报日去电：报300300吨吨C514 C514，即期装船，不行，即期装船，不行撤销即期信用证付款，每吨撤销即期信用证付款，每吨CIFCIF鹿特丹鹿特丹US$1900US

13、$1900，1010月月2525日前电复有效。日前电复有效。A A于于1010月月2222日复电如下：我公司接受贵公司日复电如下：我公司接受贵公司1010月月1313日发盘，除通用单证外，需供应产地证、植物检疫证日发盘，除通用单证外，需供应产地证、植物检疫证明书、适合海洋运输的良好包装明书、适合海洋运输的良好包装”。v B B于于1010月月2323日鉴于日鉴于C514C514的主要产地巴西遭到严峻自然灾难，国际市的主要产地巴西遭到严峻自然灾难，国际市v场价格急剧上涨，回电称：场价格急剧上涨，回电称：“贵公司贵公司2222日复电已知悉，但是特别愧疚，日复电已知悉，但是特别愧疚，由于世界市场价格

14、发生变动，在收到贵公司接受电报之前，货已售出由于世界市场价格发生变动，在收到贵公司接受电报之前，货已售出”vA A认为其在认为其在2222日的承诺已生效，合同也成立，双方须受合同约束，日的承诺已生效，合同也成立，双方须受合同约束，B B要么要么依据约定价格履行合同，要么偿付国际市场价格和合同约定价格的差额。依据约定价格履行合同，要么偿付国际市场价格和合同约定价格的差额。v 请问：请问：B B的发盘属于实盘还是虚盘？为什么？的发盘属于实盘还是虚盘？为什么？v A A的复电到达的复电到达B B处时，合同是否马上成立？为什么？处时，合同是否马上成立？为什么？v B B若不想让合同成立，应如何回电？若

15、不想让合同成立，应如何回电？3 3 效力辨析效力辨析（1 1）合同生效）合同生效 指法律赐予依法成立的合同指法律赐予依法成立的合同具有约束当事人具有约束当事人 各方乃至第三人的强制力。各方乃至第三人的强制力。（2 2）生效要件）生效要件 主体资格合法、条款确定内主体资格合法、条款确定内容合法、表示真实一样、容合法、表示真实一样、形式程序合法等；形式程序合法等；（3 3）无效情形）无效情形 确定、相对（被撤销的合同确定、相对（被撤销的合同自始无效力）和效力待定（悬而未定）自始无效力）和效力待定（悬而未定）（4 4）代理效力）代理效力 代理人资质、代理无效责代理人资质、代理无效责任、表见代理任、表

16、见代理（5 5）无效之责）无效之责 无效的时间、确认权归属、无效的时间、确认权归属、行为后果、财产后果行为后果、财产后果 案例三案例三 1997 1997年年1010月月2323日，中心电视台社会经纬日，中心电视台社会经纬节目用约节目用约3030分钟分钟时间报道了姜堰市马庄乡农夫王秋林诉该乡时间报道了姜堰市马庄乡农夫王秋林诉该乡H H运输公司运输公司非法拍卖客轮一案。非法拍卖客轮一案。1994 1994年年9 9月月1515日，王参与了日，王参与了H H举办的客轮产权变举办的客轮产权变更招标拍卖会，以更招标拍卖会，以2020万元买下了底价为万元买下了底价为8.58.5万元的万元的2 2号号客轮

17、及其客运线路运用权，并在客轮及其客运线路运用权，并在K K乡法律服务所见证乡法律服务所见证下与下与H H签订了买卖协议。协议中写到：签订了买卖协议。协议中写到：“今后此客运今后此客运线不得增加新的客轮线不得增加新的客轮”。但王在接手客轮运营不到。但王在接手客轮运营不到9 9个月，就发觉姜堰市叶甸乡农夫秦同松经市交通部门个月，就发觉姜堰市叶甸乡农夫秦同松经市交通部门批准购置了一条客轮投入营运，其航线除起点与批准购置了一条客轮投入营运，其航线除起点与2 2号号客轮不同外，主要停靠均相同。这时王便拿出协议书客轮不同外，主要停靠均相同。这时王便拿出协议书要求要求H H兑现承诺。但兑现承诺。但H H根本

18、无权要求秦停止航运。此时根本无权要求秦停止航运。此时王才发觉王才发觉H H在拍卖前未征得上级交通管理部门批准，在拍卖前未征得上级交通管理部门批准，H H无权私自转让航线，更无实力作出无权私自转让航线，更无实力作出“不再增加新客不再增加新客轮轮”的承诺。的承诺。其购买的客轮也始终未办理合法的过户手续。无奈之下，王只得于其购买的客轮也始终未办理合法的过户手续。无奈之下，王只得于19961996年年4 4月将一纸诉状递交到姜堰市人民法院，恳求依法裁定月将一纸诉状递交到姜堰市人民法院，恳求依法裁定H H的拍卖行为无效，的拍卖行为无效，并赔偿经济损失。并赔偿经济损失。H H在申诉中认为拍卖是经过乡政府批

19、准的，是合法的，在申诉中认为拍卖是经过乡政府批准的，是合法的，在履行协议中没有违约，更没有欺诈，新增客轮与其无关。在履行协议中没有违约，更没有欺诈，新增客轮与其无关。1996 1996年年5 5月，一审驳回王的诉讼恳求。认为签订协议合法有效，王所称月，一审驳回王的诉讼恳求。认为签订协议合法有效，王所称欺诈无事实依；，在航线上增加新的客轮系有关部门批准，而非欺诈无事实依；，在航线上增加新的客轮系有关部门批准，而非H H的行为。的行为。并判令王依协议支付拖欠并判令王依协议支付拖欠H 1995H 1995年年20002000元管理费。王不服向扬州市中级人元管理费。王不服向扬州市中级人民法院上诉，民法

20、院上诉，19961996年年1010月二审裁定，除王不应支付月二审裁定，除王不应支付H H的管理费外，其他维持的管理费外，其他维持原判。王向江苏省高级人民法院申请再审，并向最高人民法院提出申诉。原判。王向江苏省高级人民法院申请再审，并向最高人民法院提出申诉。请问：请问：王与王与H H客轮拍卖协议是否有效？为什么？客轮拍卖协议是否有效？为什么？案例四案例四 1996.10.14 1996.10.14南京南京E E通信广播设备制造公司会通信广播设备制造公司会计周超计周超,通过挚友结识了通过挚友结识了F F杭州环联实业公司的业务经理李厚胜，李与周约定做杭州环联实业公司的业务经理李厚胜，李与周约定做B

21、PBP机机生意。周找到南京生意。周找到南京G G大禾工贸有限公司经理史斌，口头约定由大禾工贸有限公司经理史斌，口头约定由G G供应供应E E寻呼机寻呼机300300只，价格为只，价格为17901790元元/只，取货时先付定金只，取货时先付定金5 5万元。此后周与万元。此后周与E E经营部负责人孙福来经营部负责人孙福来同去同去G G取回取回2 2台样机，交给了在经营部等候的李。当日下午台样机，交给了在经营部等候的李。当日下午3 3点，李通知周可以先点，李通知周可以先购购200200台，因其只有台，因其只有2 2万元现金。周与史商议得到同意。因周与孙一时走不开，万元现金。周与史商议得到同意。因周与

22、孙一时走不开，托付托付E E公司林将定金送到公司林将定金送到G G，并出具了收条提货，林在收条署名为，并出具了收条提货，林在收条署名为“E“E公司周超公司周超”，但未加盖公章。，但未加盖公章。李拿到货后，提出请李拿到货后，提出请E E派车送杭州，周超向领导张请示，派车送杭州，周超向领导张请示，张在问明寻呼机价格和获利状况后，同意派车，并吩咐要张在问明寻呼机价格和获利状况后，同意派车，并吩咐要“一手拿钱，一手一手拿钱，一手交货交货”。1010月月1616日，周和李一同随车将货送至杭州。但到李杭州后，表日，周和李一同随车将货送至杭州。但到李杭州后，表示单独送货给买家，货款可电汇到示单独送货给买家，

23、货款可电汇到E E。周将。周将E E营业部的帐号告知李，便匆营业部的帐号告知李，便匆忙回宁。事后，去杭州的汽油费、过桥费等均由公司报销。忙回宁。事后，去杭州的汽油费、过桥费等均由公司报销。周回宁后始终未等到李的汇款，经打电话询问，才知道李已下落不周回宁后始终未等到李的汇款，经打电话询问，才知道李已下落不明。此时明。此时G G要求周按约结清余款，但周无力支付。要求周按约结清余款，但周无力支付。G G于于19971997年年7 7月月1717日，日，向南京市鼓楼区人民法院起诉，要求向南京市鼓楼区人民法院起诉，要求E E按约支付尚未付清的货款按约支付尚未付清的货款33.833.8万元。万元。请问：此

24、款应由周支付还是请问：此款应由周支付还是E E公司支付？为什么？公司支付？为什么？4 4 诚信履约诚信履约（1 1）全面履行）全面履行 合同法第合同法第6060条条 合同当合同当事人应当依据约定全面事人应当依据约定全面 履行自己的义务。履行自己的义务。第第61 61条条 合同生效后，当事人就质量、价合同生效后，当事人就质量、价款或者酬劳、履行地点等内容没有约定款或者酬劳、履行地点等内容没有约定或者约定不明确的，可以协议补充；不或者约定不明确的，可以协议补充；不能达成补充协议的，依据合同有关条款能达成补充协议的，依据合同有关条款或者交易惯例确定。或者交易惯例确定。第第6262条条 质量质量-有国

25、家标准、行业标准，比有国家标准、行业标准，比照执行；照执行；无国家标准、行业标准的，依据通无国家标准、行业标准的，依据通常标准或符合合同目的的特定标准；常标准或符合合同目的的特定标准；价款价款/酬劳酬劳-政府定价或政府指导价，依据政府定价或政府指导价，依据规定履行；规定履行；市场定价，订立合同时履行地的市市场定价，订立合同时履行地的市场价格；场价格；履行期限履行期限-债务人可以随时履行，债权人债务人可以随时履行，债权人也可以随时要求履行，但应当给对方必也可以随时要求履行，但应当给对方必 要的准备时间。要的准备时间。履行方式履行方式-依据有利于实现合同目的的方依据有利于实现合同目的的方式履行式履

26、行履行费用履行费用-由履行义务一方负担由履行义务一方负担履行地点履行地点-给付货币的，在接受货币一方给付货币的，在接受货币一方所在地履行；交付不动产的，在不动产所在地履行；交付不动产的，在不动产所在地履行；所在地履行；交付其他标的，在履行义务一方所交付其他标的，在履行义务一方所在地履行在地履行 当事人应当遵循诚恳信用原则，依据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、帮助、保密等义务。（2 2）诚恳信用原则诚恳信用原则 （3 3）双务合同履行中的抗辩权）双务合同履行中的抗辩权同时履行抗辩权同时履行抗辩权-互负债务的合同当事人没有先后履行的依互负债务的合同当事人没有先后履行的依次，一方在相对人没有履行

27、债务或履行债务不符合约定时享次，一方在相对人没有履行债务或履行债务不符合约定时享有拒绝其相应履行恳求的权利。有拒绝其相应履行恳求的权利。后履行抗辩权后履行抗辩权-互负债务的合同当事人有先后履行的依次，互负债务的合同当事人有先后履行的依次，后履行一方在相对人未履行债务或履行债务不符合约定时享后履行一方在相对人未履行债务或履行债务不符合约定时享有拒绝其相应履行恳求的权利。有拒绝其相应履行恳求的权利。担忧抗辩权担忧抗辩权-互负债务的合同当事人有先后履行的依次，应当互负债务的合同当事人有先后履行的依次，应当先履行债务的一方在有证据证明相对人丢失或可能丢失履行先履行债务的一方在有证据证明相对人丢失或可能

28、丢失履行债务的实力时，享有中止履行债务的权利。实施中止履行的债务的实力时，享有中止履行债务的权利。实施中止履行的应当刚好通知对方。对方供应适当担保时，应当复原履行。应当刚好通知对方。对方供应适当担保时，应当复原履行。对方在合理期限内未复原履行实力并且未供应适当担保的，对方在合理期限内未复原履行实力并且未供应适当担保的，中止履行的一方可以解除合同。中止履行的一方可以解除合同。（4 4）合同的保全）合同的保全代位权代位权 因债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损因债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的，害的，债权人可以向人民法院恳求以自己的名义代位行使债务债权人可以向人民法院恳求以自己的名

29、义代位行使债务人的债权，但该债权专属于债务人自身的除外。人的债权，但该债权专属于债务人自身的除外。撤销权撤销权 债权人对债务人不当处分其财产，明显危害债权实债权人对债务人不当处分其财产，明显危害债权实现的行为，享有恳求法院予以撤销的权利。现的行为，享有恳求法院予以撤销的权利。债权人自知道或应当知道撤销事由之日起一年自债务人的行债权人自知道或应当知道撤销事由之日起一年自债务人的行为发生之日起五年。为发生之日起五年。案例五案例五 2003.12 2003.12甲服装厂与乙开发公司协商购买羽甲服装厂与乙开发公司协商购买羽绒服，乙于绒服，乙于12.1612.16向甲支付定金向甲支付定金2020万元。万

30、元。12.1012.10双方购销合同约双方购销合同约定：甲供应乙羽绒服定：甲供应乙羽绒服1.51.5万件，总价款额为万件，总价款额为128.7128.7万元，货到黑河验证、验数，付总货款的万元，货到黑河验证、验数，付总货款的40%40%，其余货款分别于，其余货款分别于2004.01-022004.01-02付清，运费由甲负付清，运费由甲负担。此后甲于担。此后甲于12.3112.31用汽车将货物从合肥市运至用汽车将货物从合肥市运至黑河市并存放于乙指定的停靠地点，甲向乙供黑河市并存放于乙指定的停靠地点，甲向乙供应了商检证明复印件。但因乙只筹集到应了商检证明复印件。但因乙只筹集到2020万元万元货款

31、，不能按约定交付总货款的货款，不能按约定交付总货款的40%40%，故货物，故货物始终未卸车验数。甲等候数日始终未卸车验数。甲等候数日2004.01.072004.01.07带运货带运货车队离开黑河。乙人员追至孙吴县与之协商，车队离开黑河。乙人员追至孙吴县与之协商，因乙仍不能按约定付足因乙仍不能按约定付足40%40%的货款（约的货款（约51.8851.88万万元），甲遂将货拉回合肥市。乙为此诉至法院，元），甲遂将货拉回合肥市。乙为此诉至法院，恳求甲返还恳求甲返还4040万元，并偿付违约金。甲辩称，万元，并偿付违约金。甲辩称，已按规定时间将货运至黑河，因乙在宽限期后已按规定时间将货运至黑河，因乙在

32、宽限期后仍不能给付合同规定的仍不能给付合同规定的40%40%的货款，甲才将货的货款，甲才将货物拉回，故乙违约在先。物拉回，故乙违约在先。请问：甲是否违约？乙要求返还请问：甲是否违约？乙要求返还4040万元的恳万元的恳求是否支持？求是否支持？案例六案例六 某产品修理部租用了一处门面房作为营业点，承某产品修理部租用了一处门面房作为营业点，承接消费者的售后修理服务。两年租期已满，该修理接消费者的售后修理服务。两年租期已满，该修理部搬迁别处，请原房东将新地址代为转告前来询问部搬迁别处，请原房东将新地址代为转告前来询问的消费者。的消费者。事后，一位消费者依据老地址上门要求修理，事后，一位消费者依据老地址

33、上门要求修理，房东却说不知道修理部搬迁至何处。房东却说不知道修理部搬迁至何处。消费者告上法庭，要求修理部赔偿损失，法消费者告上法庭，要求修理部赔偿损失，法院判修理败诉。修理部觉得院判修理败诉。修理部觉得“心气难平心气难平”，遂将原，遂将原房东告上法庭。房东告上法庭。请问：原房东有告知义务吗？请问：原房东有告知义务吗？（4 4）合同的保全）合同的保全 代位权代位权 因债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的，因债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的，债权人可以向人民法院恳求以自己的名义代位行使债务债权人可以向人民法院恳求以自己的名义代位行使债务人的债权，但该债权专属于债务人自身的除外（

34、扶养、抚养人的债权，但该债权专属于债务人自身的除外（扶养、抚养继承关系产生的给付恳求权和劳动酬劳、退休金、养老金、继承关系产生的给付恳求权和劳动酬劳、退休金、养老金、抚恤金、安置费、人寿保险、人身损害赔偿恳求权等权利）。抚恤金、安置费、人寿保险、人身损害赔偿恳求权等权利）。撤销权撤销权 债权人对债务人不当处分其财产，债权人对债务人不当处分其财产，明显危害债权实现的行为，享有恳求法院予以撤销的权利。明显危害债权实现的行为，享有恳求法院予以撤销的权利。债权人自知道或应当知道撤销事由之日起一年自债务人的行为债权人自知道或应当知道撤销事由之日起一年自债务人的行为 发生之日起五年。发生之日起五年。5 5

35、 合同变更、转让与终止合同变更、转让与终止 （1 1）合同变更）合同变更-内容、客体变更；合同转让内容、客体变更；合同转让-主体变更主体变更 协议变更的要约与承诺协议变更的要约与承诺 、法律责任尚、法律责任尚存；存；（2 2）情事变更）情事变更-指作为合同存在前提的情指作为合同存在前提的情势，因不行归责于当事人的事由，发生了事势，因不行归责于当事人的事由，发生了事先不行预料的变更，从而导致原来的合同关先不行预料的变更，从而导致原来的合同关系显失公允，又无法律特殊规定解决方法的，系显失公允，又无法律特殊规定解决方法的，当事人有权恳求人民法院或仲裁机构予以变当事人有权恳求人民法院或仲裁机构予以变更

36、或撤消的法律原则。更或撤消的法律原则。（3 3）合同权利义务终止）合同权利义务终止-指合同的清偿、解指合同的清偿、解除、抵销、提存、免除、混同和法律规定或除、抵销、提存、免除、混同和法律规定或当事人约定的其他情形，形成合同权利义务当事人约定的其他情形，形成合同权利义务的终止。基于当事人意思、合同目的实现、的终止。基于当事人意思、合同目的实现、法律的干脆规定，若债务人已依据约定履行法律的干脆规定，若债务人已依据约定履行合同、解除、债务相互抵销，或债务人依法合同、解除、债务相互抵销，或债务人依法将标的物提存、债权人免除债务、使债权债将标的物提存、债权人免除债务、使债权债务归于一人，以及法律规定或当

37、事人约定终务归于一人，以及法律规定或当事人约定终止的其他情形。止的其他情形。6 6违约解纠违约解纠7 7（1 1）违约责任）违约责任 当事人不履行合同义务当事人不履行合同义务或履行合同义务不或履行合同义务不8 8 符合约定时所应担符合约定时所应担当的法律责任。当的法律责任。9 9（2 2）归责原则）归责原则 过错责任、无过错责任、过错责任、无过错责任、严格责任严格责任1010（3 3）违约形态）违约形态 （4 4）违约责任担当）违约责任担当方式方式1111（5 5）赔偿损失的规则）赔偿损失的规则 （6 6）违约金、定金）违约金、定金的适用的适用1212（7 7）免责事由）免责事由 （8 8）违

38、约责任与侵）违约责任与侵权责任的竞合权责任的竞合1313（9 9）合同救济路径）合同救济路径 私了、调解、仲裁、私了、调解、仲裁、诉讼诉讼1414（1010）诉讼时效）诉讼时效 长短时效、胜诉权、长短时效、胜诉权、时效中断时效中断 DVD DVD案件跟踪探讨案件跟踪探讨 （1 1）DVDDVD专利许可费之争专利许可费之争 1 1）主体主体飞利浦飞利浦索尼索尼先锋先锋+LG东芝东芝日立日立松下松下 三菱三菱时代华纳时代华纳JVC+IBM 中国数百家中国数百家DVDDVD企业企业6C+13C+1跑马圈地跑马圈地 2）涉及的学问产权涉及的学问产权DVDDVD产品所涉及技术及学问产权产品所涉及技术及学

39、问产权格格式式及及标标识识碟碟机机与与碟碟片片视视频频与与音音频频等等专专利利权权商商 标标 权权版版权权技技 术术 秘秘 诀诀商商业业隐隐私私3 3）案由）案由 世界上全部从事生产世界上全部从事生产DVDDVD专利产品的厂商，须向专利产品的厂商，须向6C6C购购买专利买专利 许可方能从事生产；许可方能从事生产；6C 6C联盟将其联盟将其15001500多项专利捆绑起来多项专利捆绑起来 联合许可，对其他生产商构筑起了坚实的技联合许可，对其他生产商构筑起了坚实的技术壁垒术壁垒;00;00 年年-02-02年，中国电子音像工业协会与年，中国电子音像工业协会与6C96C9次谈次谈判，未达成判，未达成

40、 一样看法一样看法;02;02年年3 3月中国月中国DVDDVD出口产品在荷兰被出口产品在荷兰被扣；飞利浦扣；飞利浦 以侵扰其专利权为由，拒绝中国以侵扰其专利权为由，拒绝中国DVDDVD产品登陆等产品登陆等欧盟国家。欧盟国家。4 4）价格）价格 国产国产DVDDVD在外标价在外标价$32$32；6C6C的专利费要价的专利费要价$18$18（中（中企企$4$4）利润只有）利润只有1 1美元，专利费占成本美元，专利费占成本56.3%56.3%；使得中企每年缴；使得中企每年缴纳专利费达纳专利费达3030亿美元亿美元5 5）中方申辩）中方申辩 专利费太高！因专利费太高！因6C6C要求国产品牌企业须交纳

41、专要求国产品牌企业须交纳专利费利费$18$186 6）打压策略）打压策略 但但6C6C对接受其授权贴牌方式中企只收取对接受其授权贴牌方式中企只收取$10$10专利专利费；致使不少中企因零点利，放弃自主品牌生产，走向费；致使不少中企因零点利，放弃自主品牌生产，走向OEMOEM生产，生产，以求生存。以求生存。7 7）中）中DVDDVD企业面对高额专利费进入企业面对高额专利费进入OEMOEM时代时代 据环球资源据环球资源报报 销量销量 全球每全球每1010台台DVDDVD销量中有销量中有9 9台为中企生产（即中国台为中企生产（即中国DVDDVD、微波炉销量占世界、微波炉销量占世界90%90%、彩电、

42、手机占、彩电、手机占50%50%）；）；利润利润 02 02年年DVDDVD行业利润为行业利润为10%10%；0404年年DVDDVD出口毛利润约出口毛利润约1.91.9美元美元/台；使曾占世界台；使曾占世界90%90%份额中份额中DVDDVD制造商数量由一年前制造商数量由一年前400400多家降至多家降至0404年约年约150150家；金正、创维、厦华不得不退出市场。家；金正、创维、厦华不得不退出市场。以贴牌以求生存以贴牌以求生存 深圳宝安区原深圳宝安区原140140家工厂现存家工厂现存3535家家接着生产；剩余的企业中约接着生产；剩余的企业中约80%80%依靠贴牌加工，且生存艰难。依靠贴牌

43、加工，且生存艰难。无锡东强副总裁无锡东强副总裁 称其称其DVDDVD等全部影音产品已全面停产等全部影音产品已全面停产，转向生产出口，转向生产出口MP3MP3播放器、机顶盒、数字电视等；播放器、机顶盒、数字电视等；金正公司金正公司 作为作为9797年推出中国第一台年推出中国第一台DVDDVD者，者，0303年经商年经商标被拍卖、专利费大棒，标被拍卖、专利费大棒，0404年因年因1010余亿债务而重组；余亿债务而重组；四川鼎新四川鼎新 一亿多元投资建设一亿多元投资建设DVDDVD生产线成为废铁；生产线成为废铁；赢者通吃赢者通吃8）全球统一付费协议有无卑视性）全球统一付费协议有无卑视性“合理且非卑视

44、合理且非卑视”急于走向世界的中企同急于走向世界的中企同意交纳许可运用费，但应交纳多少为合理？意交纳许可运用费，但应交纳多少为合理？本案中本案中DVD作为成熟产品销售收入的作为成熟产品销售收入的17%-56%交纳专利许可费，已远离合理限度（通常国际惯交纳专利许可费，已远离合理限度（通常国际惯例为例为3%-5%），也超越中企的承受实力；，也超越中企的承受实力；单独隐私许可协议单独隐私许可协议中企希望与专利池中单个许中企希望与专利池中单个许可人协商许可费？质疑为何可人协商许可费？质疑为何6C仅有仅有6项中国专利权，项中国专利权，却向中企列出却向中企列出1000项收费清单？项收费清单？许可费付费主体许

45、可费付费主体应当是芯片商？还是由组装应当是芯片商？还是由组装商付费？中企感到困惑，商付费？中企感到困惑，9）专利池之痛）专利池之痛一痛缺少学问产权意识一痛缺少学问产权意识 未挖掘反垄断、反滥用未挖掘反垄断、反滥用等现有法律资源，未厘清等现有法律资源，未厘清3C、6C专利池状况下被动专利池状况下被动付款；付款；二痛不明不白给高价二痛不明不白给高价 中企不看区域、市场行情、中企不看区域、市场行情、权利要求的范围，不查活鱼死鱼家鱼野鱼一律盲目权利要求的范围，不查活鱼死鱼家鱼野鱼一律盲目付高价。付高价。三痛糊里糊涂掏腰包三痛糊里糊涂掏腰包 中企不查池中鱼多少、鱼大中企不查池中鱼多少、鱼大小；无论是装配

46、商？还是关键零部件商（是小；无论是装配商？还是关键零部件商（是6C的的企业）？有池就付款照单交钱。企业）？有池就付款照单交钱。四痛自主创新实力弱四痛自主创新实力弱 缺失核心技术专利和关键缺失核心技术专利和关键技术，依靠贴牌技术，依靠贴牌OEM，在核心技术上形成鸦片依，在核心技术上形成鸦片依靠。靠。（2）学问产权公益诉讼张同等诉讼 05.12向专利复审委员会提出，飞利浦“编码数据的发送和接收方法及放射机和接收机”专利权无效申请；旨在质疑飞利浦的DVD专利收费政策，以及引发我国反垄断法对学问产权权利限制的关注，防止“专利池”异化垄断；法例借鉴 美国有关专利联合许可立法规定：必要的专利才能构成专利池，无效和过期的专利不得进入专利池，专利池不得形成垄断。联合声明 张诉求成立，飞利浦将此专利撤出专利池，恒久放弃主见权