我国工程保证担保制度研究.pdf

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1、北京交通大学硕士学位论文我国工程保证担保制度研究姓名：张海峰申请学位级别：硕士专业：企业管理指导教师：刘伊生20061201中文摘要本文首先通过分析我国工程建设领域存在的问题(工程质量和工程拖欠问题)，并用信息经济学原理分析问题产生的内在原因，指出我国工程建设领域原有的市场信号机制已经失灵，而又缺乏新的信号机制。这时工程保证担保这一新的信用工具在中国得到了迅速传播。在工程保证担保制度初建时期，我国虽然取得了一定的成绩，但由于缺少经验以及制度建设上不完善，实际操作中在市场主体、法律法规和信用环境等方面还存在一些问题。针对这些问题，本文提出完善我国工程保证担保制度的措施。在研究借鉴国际工程保证担保

2、制度的基础上，本文提出我国宜采取的工程保证担保制度模式：采取强制性的高保额有条件保函模式；并由专业担保机构为主要承保人，银行为辅；国家应尽早为工程保证担保制定一个统一的收费标准，保费计入工程成本，并最终由业主承担。本文还进一步对我国工程担保机构的风险管理及其信用评级体系进行探讨，通过对工程担保市场的风险因素进行分析，提出担保机构风险防范的措施，并结合担保机构的特性，创造性地对工程担保机构信用评级体系进行构建。希望能为我国工程保证担保制度的顺利推行、充分发挥出其作用提供有益的借鉴。关键词：工程保证担保；担保机构；风险管理；信用评级I 廛銮逼太堂亟堂焦监塞旦S 墅坠亟A B S T R A(了rB

3、 a s e dO l lt h ea n a l y s i so fp r o b l e m si nC h i n e s ec o n s t r u c t i o ni n d u s t r y,s u c ha sb a dq u a l i t ya n dn o n p a y m e n t，a n di n v e s t i g a t i o no nt h eu n d e r l y i n gr e a s o n sw i t hi n f o r m a t i o ne c o n o m i c st h e o r y,ac o n c l u s

4、 i o ni sp o i n t e do u t，t h a tt h eo l d t i m em a r k e ts i g n a ls y s t e mi sd i s a b l e d a n dn e wo n ei Sl a c k e d An e wc r e d i ti n s t r u m e n to fc o n s t r u c t i o nc o n t r a c tb o n d si sb e i n gs p r e a dr a p i d l yi no u rc o u n t r y A tt h eb e g i 啦o ft

5、 h ec r e a t i o no fc o n s t r u c t i o nc o n t r a c tb o n d i n gs y s t e m，a l t h o u g hi th a sa c h i e v e dac e r t a i nd e g r e eo fS U C C E S S，a st h er e a s o no ft h el a c ko ft h ee x p e r i e n c ea n dt h ef a u l t i n e s so ft h es y s t e me s t a b l i s h m e n t，

6、t h e r ea r em a n yp r o b l e m si nr e g a r dt om a r k e tp r i n c i p a l s，l a w sa n dr e g u l a t i o n sa n dc r e d i te n v i r o n m e n t si nt h ea c t u a lo p e r a t i o n s A i m e da tt h e s ep r o b l e m s，t h ep a p e rp r o p o s e sm e a s u r e st oi m p r o v ec o n s

7、t r u c t i o nc o n t r a c tb o n d i n gs y s t e m V i ai n v e s t i g a t i o na n da n a l y s i so nc o n s t r u c t i o nc o n t r a c tb o n d i n gs y s t e mi n t e r n a t i o n a l l y,t h e nac o n c l u s i o no ft h em o d e so fc o n s t r u c t i o nc o n t r a c tb o n d i n gs

8、y s t e mo u rc o u n t r ys h o u l dt a k ei sg i v e n，w h i c hm a n d a t o r yc o n d i t i o n a lb o n d sw i t hh i g hp e n a l t ys h o u l db et a k e n，t h ep r o f e s s i o n a ls e c u r i t ya g e n c yi st h em a i ni n s u r e r,a n dt h eb a n ka c c e s s o r i a l，au n i f i e

9、ds t a n d a r df e e so fc o n s t r u c t i o nc o n t r a c tb o n d ss h o u l db ed e v e l o p e d，b o n d se x p e n s e sr e c k o ni nc o n s t r u c t i o nc o S t S，a n db o r n eb yt h eo w n e r T h e r ei sd i s c u s s i o nf u r t h e r so nt ot h er i s km a n a g e m e n to ft h es

10、 e c u r i t ya g e n c ya n di t sc r e d i tr a t i n gs y s t e m W i t ha n a l y s i so nt h er i s kf a c t o r so fc o n s t r u c t i o nc o n t r a c tb o n d i n gm a r k e t，t h er i s kc o n t r o lm e c h a n i c so ft h es e c u r i t ya g e n c yi si n d i c a t e d C o m b i n i n gw

11、 i t hi t sc h a r a c t e r i s t i c s，t h ec r e d i tr a t i n gs y s t e mo ft h es e c u r i t ya g e n c yi sc r e a t i v e l yd e v e l o p e d Ih o p et h er e s u l t so ft h i sp a p e rg a l lp r o v i d eu s e f u lr e f e r e n c e st ot h ei m p l e m e n to fc o n s t r u c t i o nc

12、 o n t r a c tb o n d i n gs y s t e mi nC h i n a K E Y W O R D S：c o n s t r u c t i o nc o n t r a c tb o n d s；s e c u r i t ya g e n c y；r i s km a n a g e m e n t；c r e d i tr a t i n g致谢本论文的工作是在我的导师刘伊生教授的悉心指导下完成的，刘老师严谨的治学态度和科学的工作方法给了我极大的帮助和影响。在此衷心感谢三年来刘老师对我的关心和指导。刘老师悉心指导我们完成了实验室的科研工作，在学习上和生活上

13、都给予了我很大的关心和帮助，在此向刘老师表示衷心的谢意。刘老师对于我的科研工作和论文都提出了许多的宝贵意见，在此表示衷心的感谢。在实验室工作及撰写论文期间，朱翔华、张巍、王强、谷雨、刘忏等同学对我论文中的相关研究工作给予了热情帮助，在此向他们表达我的感激之情。另外也感谢我的父母、家人和朋友，他们的理解和支持使我能够在学校专心完成我的学业。j E 立变道太堂亟堂僮途室I I 直1 1研究背景1 引言1 1 1我国工程建设领域存在的问题近年来，我国建筑业持续发展，建筑市场规模不断扩大。2 0 0 6 年，前三季度全国建筑业完成总产值2 4 9 1 5 亿，同比增长2 4 2；全国建筑业企业房屋建筑

14、施工面积3 1 9 7 亿平方米，同比增长1 6 1；全国建筑业企业总收入2 1 8 1 8 亿元，同比增长2 4 1；全国建筑业企业实现利润总额4 5 6 亿元，同比增长4 5，5 1。然而，看到其可喜成绩的同时，工程建设领域仍然存在的以下两大问题也不容忽视。a 工程质量问题资料显示，2 0 年来全国平均每l O 天就要发生一起较为严重的建筑工程质量事故，塌桥、塌路、塌堤、塌房之声不绝于耳，据初步统计，2 0 0 6 年1 月1 日至4月2 5 日，全国共发生房屋建筑和市政工程建筑施工事故1 9 6 起，死亡2 3 9 人。其中一次死亡3 人以上的重大事故1 3 起、死亡4 5 人，分别比去

15、年上升1 1 6 6 7 和6 0 7 1 2。工程质量问题不仅危害人们的生命安全，使国民经济遭受严重损失，也使我国建筑业的形象遭到严重的损害。b 工程款拖欠问题截止2 0 0 3 年底，全国累计拖欠工程款3 6 6 0 多亿元(占了2 0 0 3 年全国建筑业总产值的1 6 7)，涉及1 2 4 万个项日【l l o 在拖欠工程款中以房地产开发工程和政府投资工程最为突出。据国家统计局统计，2 0 0 3 年全国房地产开发项目拖欠工程款1 3 3 3 亿元，占全国拖欠工程款的3 9 6，政府投资工程拖欠工程款8 9 8 亿元，占全国拖欠工程款的2 6 7 1“。与此同时，拖欠农民工工资现象也十

16、分严重，据统计：截至2 0 0 3 年，全国共拖欠农民工工资总额高达3 3 6 亿元，严重损害了广大农民工的切身利益，已经成为受到社会舆论广泛关注的社会问题。据新华社的一项调查统计，在接受调查的农民工中，有7 2 5 的受访对象表示，他们的工资不同程度地遭到拖欠，其中2 8 8 1 数据来源：中华人民共和国国家统计局综合司，2 0 0 6 1 0 3 12 数据来源；建设部安全生产委员会2 0 0 6 年第二次会议，2 0 0 6,4 2 6的人反映，从未按时拿到过工资I”。虽然近几年来，党中央国务院对工程建设领域拖欠工程款和农民工工资问题高度重视，不过问题还是没有得到根治。工程质量问题和工程

17、款拖欠问题表面看似相互独立，实则相互关联。一方面，承包商为保证工程质量需要业主及时支付工程款；另一方面，业主以保证质量为由，却又大肆扣留工程款。排除一些主观和人为的信用不良或道德风险的因素，不难发现，我国工程建设领域存在着严重的机制缺陷问题关于信用工具的缺陷。从信息经济学的角度来看，信息不对称是工程建设领域信用缺失的根源。O l 8】“信息不对称”是上世纪经济学的一个重大发现，如果市场存在着严重的信息不对称，就会发生市场失灵。信息不对称是现实生活中普遍存在的现象。正常的市场中人们之所以对此不察觉，是因为市场中存在着有效的信用工具来纠正信息的不对称。而在我国工程领域中却存在着严重的信息不对称问题

18、，并缺乏相应的信用工具对其加以纠正。市场平均质量下降是信息不对称条件下的市场的典型特征，造成这一现象的原因却是市场中的卖方由于不能获得产品质量的准确信息，而不断地以对市场平均质量较低的预期出价，造成优质产品因高成本而退出市场。不少建筑界业内人士痛感业主行为不规范的一个很典型的问题是：不顾建筑工程的合理建设成本盲目压价。这即是一个信息不对称的市场中的典型现象。我国工程建设领域中产生信息不对称现象的原因是由于在市场经济建设的过程中，原有的市场信号机制已经失灵，而又缺乏新的信号机制。由此可见，市场信号机制失灵是我国建筑业的制度缺陷，解决这一缺陷的办法就是借鉴和运用一些在市场经济环境中行之有效的信用工

19、具，完善市场机制。此时，工程保证担保这一国际惯例引起我国各界人士的广泛重视，并得到迅速推广。1 1 2推行工程保证担保制度的意义在工程建设承发包中，工程保证担保可以很好地规避合同信用风险，有效地保障合同履行。建设部副部长黄卫说：“建立和推行工程担保制度，是我国建设主管部门长期以来为了控制工程风险，保证工程质量，遏制拖欠工程款和农民工工资，减少或避免工程建设安全事故而采取的一项重要举措，是建设主管部门整顿规范建筑市场经济秩序的一项治本之策。”33 资料来源；黄卫在2 0 0 5 年工程担保论坛开幕式上的讲话，2 0 0 5 8 2 52a 保证工程质量工程质量问题产生的重要原因是缺少利益约束机制

20、。没有经济制约和惩罚的工程建设环境将会纵容粗制滥造、偷工减料等利用最小代价谋取最大利益的行为。工程保证担保制度的产生便是着眼于利用利益制约机制解决利益问题。通过担保方式，担保人作为市场的一方独立审查申请人的资信，并以自己的财产为自己错误批准的担保承担经济损失。一般情况下，担保人会通过设计强有力的反担保措施对承包商的行为进行制约，使得工程质量得到最终的保证。b 解决工程款拖欠问题拖欠工程款成为一条长长的债务链：一方面是建筑业企业被大量拖欠工程款，另一方面建筑业企业又拖欠分包企业的工程款、材料设备供应厂商的购货款、农民工工资和国家税款、银行贷款，导致了大量的“三角债”的产生。而工程保证担保制度就是

21、要求业主和承包商在履行合同时，必须以自己的资产或担保函来承担相应的民事经济责任，从而从源头上通过工程保证担保制度来确立双方的平等关系，确保合同的正常履行。我国工程保证担保通过推行业主支付担保来预防和遏制新的拖欠工程款问题。业主提供支付担保，首先工程建设资金就有了保障，因为只有工程建设资金有保障，担保机构才敢为业主提供担保，否则，担保机构就要承担起风险；其次，一旦业主拖欠或不给工程款时，承包商可以通过担保机构拿到工程款。c 规范建筑市场竞争推行工程保证担保，担保机构在为投保人出具保函前，首先要对投保人的财务状况、经营管理能力及诚信进行评价，确定风险控制措施，并根据风险程度实行差别费率。一批有实力

22、、信誉好的建筑企业容易获得担保机构的担保，而部分资金薄弱、经营管理能力不强或诚信记录有瑕疵的企业不容易获得或不能获得担保机构的担保，继而承接不到工程项目，被迫退出建筑市场。特别是一些无资质等级、无资金来源的企业，因不能提供投标担保，无法再以其他企业的名义参加招标投标活动。而大型建筑企业在中标后，面对履约担保的制约以及自身信用受损的风险，也会抑制将工程非法转包或分包给其他低资质或无资质的企业的行为，这就有效遏制了非法转包、分包、挂靠等现象，从而利于扭转建筑市场供需失衡、恶性竞争的局面。d 降低交易成本首先，以对承包商严格有效的专业化资信预审代替行政方式的市场准入控制和业主的自行考察，可提高初审效

23、率；其次，担保人在对承包商资质进行评审时注重承包商欲承担项目的历史经验，对经验丰富的承包商增强其信用，从而鼓励和促进专业化分工，提高行业效率，使建筑业的综合成本得以降低；再次，业主3韭哀奎煎叁堂亟坐位j 金童一一i I 壹支付保函将促进业主尽快结清工程款，承包商付款保函可解决工程款层层拖欠问题，两者均有利于降低成本。加速建筑业市场资金融通。e 转交政府职能工程保证担保制度是一项市场保证制度，是对部分政府职能的社会化。它以市场经济的手段建立起一道硬性的市场准入门槛。作为独立的经济利益主体，担保者将为其错误的评审承担责任。所以政府在整个过程中起到的是管理者的作用，在利益约束机制下，工程项目的运行及

24、决策由各个市场主体去完成，从而有效地遏制腐败【”1 1 1”。1 2 研究目的和意义t 2 1研究目的(1)借鉴国外先进经验，结合我国国情，找出国内外推行工程保证担保制度存在的差距及国内存在的问题；(2)针对问题，有的放矢，提出完善我国工程保证担保制度的相应措施；(3)统一工程保证担保制度的执行标准，为工程建设市场主体实施工程保证担保提供具体、统一的依据；(4)提出工程保证担保机构风险防范措施，并构建担保机构信用评级体系。1 2 2研究意义(1)为政府有关部门推行我国工程保证担保制度提供相关建议；(2)规范我屋工程保证担保市场，制定统一的工程保证担保标准，为工程建设主体实施工程保证担保提供统一

25、的依据：(3)为工程保证担保机构的风险管理和信用评级提供指导意见，有助于促进工程担保机构的健康发展。1 3国内外研究现状国外从事工程保证担保机构研究的主要有：一是从事工程担保的专业律师，他们的研究多集中在工程保证担保的法律关系、担保合同各方的权利和责任以及各种司法案例等，如C h i n a D 于2,0 0 0 年发表的(G u i d e t o S u r e t y B o n d l n g I“，D a v i sR o，H i g g i n sN 1 9 9 5 年发表的(C o n s t r u c t i o nL a w 掣1 3 1；二是工程咨询界专家，4I E 塞銮

26、适太堂亟堂焦论塞I l 直他们着重于从建设项目承发包合同的角度来研究保函的运用，如C l o u 曲R H 于1 9 9 4 年发表的 C o n s t r u c t i o nc D 厅舢c 砌g 吧D u r mJ w B o n d s I n s u r a n c ef o，C o n t r a c t o r s 【1 5】等；其三是工程保证担保行业的专家，他们的研究侧重于承保风险、担保业务操作、或从帮助承包商投保的角度开展一些研究，如B a r n e t tR 1 9 9 8年发表的(D e m a n dB o n dO b l i g a t i o n1 1 6 1

27、、1 9 7 8 年公布的I C CP u b l i c a t i o nN o 3 2 5号文件，C CU n i f o r mR u l e sf o rC o n t r a c tG u a r a n t e e s 1 1 7 1 和A h e n k o r a hK O 1 9 9 7 年发表的(T h eB u i l d i n gE c o n o m i s t 1 1 8 1 等。对工程保证担保制度的研究国内主要有四支主力军：一是各银行作为担保机构为开展工程保证担保业务的需要，内部进行了一些关于保函业务的操作规程及保函文本制定的研究工作，这些研究成果大都以各种银

28、行文件的形式公布出来，如中国建设银行颁发的中国人民建设银行担保业务暂行办法【l”、中国建设银行保证业务办法例，中国人民银行制定了境内机构对外担保管理办法等f 2】J，长安保证担保公司作为首家以工程保证担保为主业的担保公司也积极展开了不少研究工作，他们先后编写了(-1-程保证担保业务指南 2 2 1、建立我国工程保证担保制度高层研讨会会议资料 2 3】、建立我国工程保证担保制度新闻资料汇编弘】；二是以政府为主要力量的研究成果，2 0 0 4 年8 月，建设部发布了关于在房地产开发项目中推行工程建设合同担保的若干规定【辑，东莞市人民政府2 0 0 5 年4 月印发了东莞市建设工程保证担保制度暂行办

29、法的通知等1 2 6 J；三是参与海外承包的承包商根据实际工作需要进行了一些研究和对实践经验及教训的总结，如中国建筑工程总公司于1 9 9 5 年1 1 月1 6 号完成了关于请求解决与土耳其伊斯银行经济纠纷的报告I 韧，同月2 8 号公布了中建总公司工程保函管理办法等【2 s l；四是从事国际工程管理研究的学者。代表人物及其科研成果有；同济大学工程管理研究所丁士昭的(-r 程项目合同担保1 2 9】、周武的关于工程项目合同担保制度的研究1 3 0 J、周盛世的工程保证担保制度在我国适用性探讨1 3 1 1、李虎的建设工程担保制度的理论与实证研究1 3 2 1，倪伟的工程保证担保运行机制的研究

30、以及邓晓梅的工程保证担保制度研究。他们分别对工程保证担保的概念、担保合同条款、保函的获取和赔付、工程保证担保制度的理论基础、国际惯例、市场组织和运行机制等作了较为系统的阐述。51 4 论文的主要内容和结构1 4 1论文的主要内容本论文首先阐述我国在推行工程保证担保制度中目前还存在的问题，提出相应完善措施。通过对国际工程保证担保制度特征进行分析，结合我国国情，提出我国工程保证担保制度宜采用的担保模式，并提出对工程保证担保机构的风险管理及对其信用评级体系的构建。现将本论文各章主要内容概括如下：第一章：引言。主要介绍论文的研究背景、意义等。首先概括我国工程建设领域存在的一些问题，为解决这些问题或减少

31、这些问题发生的机率，必须引入“工程保证担保制度”。第二章：工程保证担保制度的起源与发展现状。对国际工程保证担保制度进行详细阐述，叙述我国工程保证担保制度的建立和发展，我国推行工程保证担保制度存在的主要问题，并提出了完善工程保证担保制度的措施。第三章：我国工程保证担保制度的模式选择。从经济学角度分析保额和保函的内在联系，借鉴国际经验，结合本国国情，确定我国最终宜采取的保函类型、担保市场主要的承保人、对保额的要求，以及对保费收取的要求等。第四章：我国工程保证担保机构的风险管理及信用评级体系的构建。对工程保证担保市场的风险性进行叙述，并对风险因素进行仔细分析，提出一套防范风险机制措施。接着阐述我国目

32、前建立工程保证担保机构信用评级体系的必要性，分析响担保机构信用评级要素，构建担保机构信用评级指标体系，并采用层次分析法确定指标权重。第五章：结论。对本论文的研究结论进行概括，指出本论文的创新点和不足，及对未来研究的展望。6I E 塞銮堑太堂亟堂僮!金窒i l 直1 4 2论文结构本论文的结构如图1 所示：图1 论文结构图F 备1p a p e r ss t r u c t u r e72 工程保证担保制度的起源与发展现状工程保证担保在发达市场经济国家的建筑领域得到极为普遍的应用。这是因为建筑业的生产特征具有对履约信用的高度依赖性。工程建设承发包的一般方式都是先签合同、后生产建筑产品，并且履约周

33、期长、涉及合同金额巨大、风险因素复杂。推行工程保证担保可以很好地规避合同信用风险，有效地保障合同履行。世界各国及地区的工程保证担保制度各有特点，没有统一模式。2 1国际工程保证担保制度的起源和发展现状工程保证担保最早起源于美国。1 8 9 4 年，美国国会通过了“赫德法案”，要求所有公共工程必须事先取得工程保证担保，并以专业担保公司取代个人信用担保。这样，公共工程保证担保制度得到美国联邦政府的正式确认。在北美，政府对公共投资项目实行了强制性的保证担保制度。主要的担保品种为：投标担保、履约担保和付款担保，并通常由专业保证担保机构承保，保函为有条件保函类型。美国政府强制实行的是世界上保额最高的保证

34、担保，即1 0 0 的履约保证及1 0 0 的付款保证。在美国的保证担保市场，8 3 的投保项目为公共投资项目，目前，担保业正在努力向私人投资领域扩展。同时，为了帮助中小承包商、少数民族、及妇女领导的承包商企业获得参与公共项目投标所必须的担保，美国政府还实施了中小企业担保援助计划。加拿大的保证担保制度与美国几乎相同，但保额较美国为低，如，其履约保证的保额比率为5 0。拉丁美洲对公共投资项目也普遍实行了强制性的保证担保制度，主要承保机构也为专业保证担保机构，通常采用有条件的保函，这些都与北美市场相似。但一般采用低保额，保额通常为1 0 2 0，担保品种包括投标担保、预付款担保、履约担保、付款担保

35、、维修担保等。在欧洲，工程建设承发包中要求承包商提供担保已形成一种惯例，公共投资项目和私人投资项目都对工程保证担保有极大的需求，二者在担保方式上区别不大。担保市场的主要的承保人为银行，约有9 0 的市场占有率，其次是保险公司，还有个别国家如丹麦则是以专业从事担保业务的保险公司为主体。欧洲一般采用低保额保函，如履约担保的保额通常为5 1 0。工程担保品种主要有：投标担保、预付款担保、履约担保、维修担保，保留金担保等。欧洲传统上采用有条件保函，但无条件保函目前更为流行。工程界一直在推动采用有条件担保方式，但无条件保函更多的得到业主和银行的支持。现在，欧盟及一些欧洲国家的政府正在对荚8国的商保额有条

36、件保证担保进行研究，考虑在公共投资项目中加以采纳的可能性。在亚太地区，除日本和韩国之外的大部分国家和地区的担保市场特征与欧洲类似，都主要采用保额比率为5 1 0 的低保额的保证担保，且多为无条件模式，并主要由银行承保。在日本和韩国，传统上实行的是替补承包商保证担保制度，保证人不是银行或保险公司等金额机构，而是另一个具有实施施工能力的承包商企业，通常为未+中标的承包商，它的特征是由竞争者来提供担保。另外，在要求替补承包商的同时，还要求金融性的担保保函。这在日本是强制性预付款担保制度，承保人为政府批准的专门的预付款担保机构；在韩国，实行的是一种1 0 2 0 的罚没性保函，承保人主要是分员制的建筑

37、业联合基金。从1 9 9 6 年起，日本在公共投资项目中废除了替补承包商担保模式，转而采用保证金担保方式，且可用同等金额的有价证券或保险公司出具的保函代替，所以，以保险公司为主要承保人的保证担保市场得到了极大的发展；韩国从1 9 9 7 年起引入了美式的履约担保，作为替补承包商担保和金钱性担保之外的另一种担保方式，与1 0 2 0 的罚没性保函不同，履约担保保额通常在3 0 以上。韩国政府目前正在对公共投资项目中以强制性的履约担保取代传统的替补承包商保证担保进行研究，同时也敦促保险公司为此做好承保准备。此外，韩国还有投标担保、预付款担保、维修担保等担保品种。另外，在中东，无条件的银行保函基本上

38、是唯一被接受的担保方式，因此，中东地区也是业主就保函的欺诈性索赔发生较多的地区。在非洲，则除了南非以外，保证担保市场还基本上尚未形成。保证担保市场的另一大需求来源是国际性的银行投资机构，如世界银行、亚洲开发银行等，它们对保证担保在第三世界国家的应用起到了很大的影响。这些银行组织一度都只接受银行出具的无条件保函，但随着2 0 世纪8 0、9 0 年代国际金融风险的不断加剧，世界银行转变了这一态度，开始接受保险公司的担保。表1 是世界部分国家及地区应用工程保证担保制度的结果汇总。表I 部分国家及地区工程保证担保制度一览表洲国家工程保证担保制度对公共投资项目实行强制性保证担保，保函由经批准从事担保业

39、务的专业担保公司出具；保函特点为高保额的有条件保函；主要担美国保品种为：投标担保、1 0 0 履约担保和1 0 0 埘款担保；其中，投标美洲担保保额为：联邦政府2 0 或最高3 0 0 万美金的投标保函：州政府5 1 0 投标担保。加拿大与美国的担保制度相似，但履约担保金额仅为5 0。表I 部分国家及地区工程保证担保一览表(续)洲国家工程保证担保制度与美国的担保制度相似，实行有条件保函和对担保业务的特别监美洲墨西哥管担保品种包括：投标担保1 4 1 0；预付款担保2 5 1 0 0；履约担保l O 2 0 9 6；维修担保1 0 2 0。在政府工程中，投资超过一定金额的项目一般要求使用保函，保

40、函品种主要包括履约担保，预付款担保、保留金担保等政府工程中要求的履约担保须是有条件保函，此外，从1 9 9 6 年起还推荐使用英国清偿保护担保；在民间项目中，采用I C E 合同时一般需提交1 0 的履约保函，以无条件保函为主。保证人主要是银行，其次是专业担保公司和保险公司。无投标保函，发包人有时会参考O P Q C B 颁发的证书；5 的履约保法国函(多由银行承保)传统上无投标担保。主要采用5 的履约保函但有免除条款。但近来1 5 的投标保函，5 2 0 的预付款保函和履约保函及2 5 的维德国修保函都越来越多地在大型项目及政府投资项目中得到使用。银行主要承保无条件保函(9 0 市场份额)，

41、保险公司主要承保有条件保函欧洲(1 0 市场份额)。对公共投资项目实行强制性保证担保，2 投标担保和1 0 履约担保，为无条件模式。当中标价与标的相差2 0 以上时，增加差额担保意大利(表现为提高履约担保保额)，承保人主要为保险公司和银行。目前，该国正在研究将履约担保的保额提高到2 5 1 0 0。没有实行强制性担保，不过在公共项目和私人项目中都通常采用1 5 的履约担保，工程竣工后保额减少至1 0，为期1 年；之后的2 5 年保额降为2，总维修期为5 年，在国际招标中通常采用1 2 丹麦的投标保函。保函通常为有条件保函模式，但一些私人业主会要求无条件保函。承包商同时也可以要求业主提供支付保函

42、，不过很少。主要承保人为专业从事担保业务的保险公司和银行，其市场份额分别占6 0 和4 0。1 0表I 部分国家及地区工程保证担保一览表(续)洲国家工程保证担保制度以私人投资项目为主要担保市场，5 1 0 9 6 见索就付的履约保函为澳洲澳大利亚主要担保品种，其他包括预付款和保留金保函等。市场正在开始接受1 0 0 的美式有条件保函。投标担保：发包人应要求投标人提交至少为合同金额5 的投标担保金，但若已提交了投标担保保险合同或已通过资格预审，则可免支付保证金；预付款担保：由专门的预付款担保机构承保。公共投日本资项目中，法定要求在开工前向承包商支付3 0 4 0 的预付款，以防备赘金不足的工程开

43、工；传统上，中标人应提供由其他投标人承诺的完工保证，1 9 9 6 年后，改为履约保证金担保，可是现金、等额有价证券、履约保函、或保证保险等。对公共投资项目要求担保，品种有：投标担保：5；履约担保：罚没性(f o r f e i t u r e)保函2 0，或1 0 的替补承包商保函，或3 0 以上韩国有条件保函；另外，还有预付款担保，维修担保等。承保人主要是会员制的建筑业联合基金(K C F C：K o r e aC o n s t r u c t i o nF i n a n c i a lC o o p e r a t i v e)。公共投资项目用的4 种合同文本中对担保都有规定，并接受

44、R I C S亚洲条款3 1 的原则，一般保额履约保函保额 5，这是因为只有政府批香港准的名单上的企业才有资格参加政府工程投标，不履约的风险通常很小。私人投资项目中，保额一般为1 0，有条件和无条件两种保函都有应用。新加坡建筑师协会(t h eS i n g a p o r eI n s t i t u t eo fA r c h i t e c t s)颁发新加坡建筑承发包标准合同对担保有所要求。承发包普遍使用招投标方式，一般要求5 l o 的履约担保，签发人是银行或保险公司，按年签发，到期续签，直到保修期结束。除了这种货币形式的担保新加坡以外，还有一种要求保证人继续完工的担保，一般是由承包

45、商的母公司作保。这种一般很少采用。后一种担保常常是国际跨国公司业主，雇用他们本国的承包商，合同条件与他们在母国的合同几乎一样。无条件保函如今成为新加坡市场的主流。业主也不再分阶段索敏保函，而是用1 0 的保函担保建设的全过程以及保修期甚至更长。(资料来源：邓晓梅，中国工程保证担保制度研究，中国建筑工业出版社)2 2国际工程保证担保制度特征2。2 1采用的保函类型目前国际上在采用有条件保函还是无条件保函的问题上存在很大分歧。在美国和受美国担保模式影响较大的美洲，有条件保函是最为流行的担保方式，但在世界上其他许多地方，如东南亚国家则以无条件保函为主，欧洲传统上采用有条件保函，但无条件保函的影响越来

46、越大，而在中东，无条件的银行保函基本上是唯一被接受的担保方式。现代的有条件保函通常也称为美式有条件保函，它要求担保公司的赌付必须基于被担保人的违约责任。承包商违约后，保证人在保函所规定的担保总额内将对承包商尚未履行的全部合同责任负责，同时也继承了承包商的合同权利，因此，保证人有权自行选择代为履行合同的方式，包括：(1)提供技术、经济和管理上的支持由原承包商继续履约；(2)引入新的承包商；(3)将未完工程另外发包并向业主支付因此增加的合同金额；(4)向业主直接赔付一笔业主能接受的赔偿金以买回保函。无条件保函即“见索即付”保函。这种保函起源于中东地区。在无条件保函索赔时，业主无需证明承包商违约，而

47、只需按照保函上所规定的索赔程序及出示相应文件(通常仅仅是业主的书面索赔要求)，保证人就需付款。这种保函的赔付责任与主合同相对独立。保证人以担保总额为限只承担经济赔偿，并不承担实际履行的责任。保证人在开具无条件保函时，为了规避风险，往往会采取严格的反担保措施，如收取1 0 0 的保证金或接受等额的抵押物等，或将其视同信贷，将担保金额严格控制在其对承包商的授信额度以内。赔付一旦发生，垫付金额即转为对承包商贷款。由于具备如上特征，无条件保函担保方式的作用机制有以下特点：(1)保证人对于保函所承保的合同义务及其风险性质无需作太多的了解，所以，它的担保作用不是对承包商的履约能力进行事前甄选；(2)低保额

48、的无条件履约保函并不一定能使业主完全免于承包商违约造成的经济损失，其真正的意义在于，业主随时掌握了承包商的一笔钱，承包商则必须处处小心，从而增强了承包商的自律意识；(3)由于业主在掌握了保函后，可以随时强迫承包商接受一些合同之外的要求，并以不听话就会对保函索赔相威胁，所以并不是一种很公正的合同担保方式。表2 总结了对无条件保函和有条件保函的比较。I t 廛交道盘堂亟堂僮j 金塞王程堡适塑握劁魔鳆起涯皇蕴羼现拭表2无条件和有条件保函的比较无条件保函有条件保函除了提供一种保证外，本身还是主要功能是防止履约一方破产给受基本特征一种有价证券。它与主合同义务相益方带来的损失。严格按照主合同义务对独立。的

49、责任范围提供担保。保证人常由银行承保常由保险公司或专业担保公司承保保费支付一般随放款进度定期支付通常提前一次支付、或分几次支付一般经过非常慎重的承保风险评判，承包方式一般需要提供足够的反担保但通常不要求严格的反担保。对业主非常有利，在索赔时不会当就有条件保函索赔时，若保证人不有任何麻烦。索赔的唯一条件就是接受受益人提出索赔的证据，可以拒按保函规定的办法索赔。比如，有付，并等待法庭的裁决或仲裁保额越索赔的保函要求受益人在正式提出索赔之前的几天内事先就索赔一事高，就越能促使保证人为减少损失而积通知保证人并陈述索赔所针对的极采取行动避免损失的扩大，这对业主利益的保护非常有利。违约事件及对损失量的估计

50、。无条件保函引起了许多法律和有条件保函的问题不在于它自身，而商业上的严重后果，如受益方就保是在于根据其它相关的合同文件来判公平性函的不公正索赔，对承包商极其不定是否存在违约事件，损失量的界定，利。也常引起争议。承包商需自行向法院申请禁止令：禁止业主提出索赔或禁止银行赔付。为避免对银行的商业信用体对抗索赔保证人拒付并等待法庭裁决系造成损害，法院对于颁发禁止令一般非常慎重，且禁止令的有效期通常也只有几天。(资料来源：邓晓梅，中国工程保证担保制度研究，中国建筑工业出版社)无条件保函和有条件保函各有其存在优势。由于无条件保函使业主可以非常方便迅速地得到补偿，所以更受业主青睐，但其有失公平；而有条件保函