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1、第七章民事诉讼法律实务考情分析 本章重点内容：辖、当事人和代理人形成的诉讼参加人、证据；程序之中的普通程序、二审、审讯监视程序、执序；非重点内容有：民诉中的诉、调解、财产保全、先予执行催促程序和催告程序、涉外程序。案例分析题必有一道来至本章各种题型都曾出现。学习时注意民事诉讼法及解释条文的理解记忆学会把法律条文在详细民事法律实务案例中的运用考试多以小案例的形式出现。最近三年题型题量分布： 题型2021年2021年2007年单项4题/4分6题/6分7题/7分多项3题/6分8题/16分8题/16分案例分析题1题/101题/101题/10合计8题/20分15题/32分16题/33分 第一节民事案件主

2、与辖 一、民事案件的主民事诉讼主解决的是人民依法受理民事案件的详细范围。?民事诉讼法?第3条规定人民受理公民之间、法人之间、其他组织之间以及他们互相之间因财产关系和人身关系提起的民事诉讼适用本法的规定。详细包括以下几个方面：1.由民法调整的平等主体之间的财产关系和人身关系产生的案件；2.由婚姻家庭法调整的婚姻家庭关系引起的纠纷；3.由商法调整的因商事关系引起的纠纷；4.由劳动法调整的劳动合同关系和劳资关系产生的案件。根据我国现行相关法律规定劳动争议的解决方式有四种：和解、调解、仲裁与诉讼。其中和解、调解不是解决劳动争议的必经程序完全由当事人自行；而劳动争议仲裁是劳动争议诉讼的前置程序。5.由其

3、他法律调整的社会关系产生的特殊类型案件。二、民事案件的辖民事诉讼辖是指上级人民和下级人民之间以及同级人民之间受理第一审民事案件的分工和权限。一级别辖1.中级人民辖的第一审民事案件1重大涉外案件；2在本辖区有重大影响的案件；3人民确定由中级人民辖的案件。涉港、澳、台的案件可以参照涉外案件来确定即重大涉港、澳、台案件由中级人民辖。提示：人民确定由中级辖的案件：1海事、海商案件由海事辖所有的海事都是中级；2专利纠纷案件会城所在地的中级以民特别授权制定的中级人民；3恳求认定仲裁协议效力的案件；恳求撤销仲裁裁决的案件；4涉及计算机网络域名的侵权案件。2.人民辖的第一审民事案件1在全国范围内有重大影响的案

4、件；2人民认为应当由本院审理的案件。例题多项】对专利纠纷第一审案件有辖权的是。A.级人民所在地的中级人民B.人民指定的中级人民C.原告所在地的中级人民D.被告所在地的中级人民答疑编410070101正确答案AB答案解析根据?审理专利纠纷案件适用法律问题的假设干规定?第2条规定：专利纠纷第一审案件由各、自治区、直辖人民所在地的中级人民和人民指定的中级人民辖。二一般地域辖1.对公民提起的民事诉讼由被告住所地人民辖；被告住所地与经常居住地不一致的由经常居住地人民辖。对法人或者其他组织提起的民事诉讼由被告住所地人民辖。原告就被告原那么提示：对于法人而言其所在地就是法人的住所地即法人的主要办事机构或主要

5、营业场所所在地。2.以下民事诉讼由原告住所地人民辖；原告住所地与经常居住地不一致的由原告经常居住地人民辖：1对不在领域内居住的人提起的有关身份关系的诉讼；2对下落不明或者宣告失踪的人提起的有关身份关系的诉讼；3对被劳动教养的人提起的诉讼；4对被监禁的人提起的诉讼。解释：前两类案件的共性在于身份诉讼假设是财产诉讼那么仍然由被告所在地人民辖。而后两类案件的共性在于被告被限制了人身。提示：相关解释的规定：1当事人的户籍迁出后尚未落户有经常居住地的由该地人民辖。没有经常居住地户籍迁出缺乏一年的由其原户籍所在地人民辖；超过一年的由其居住地人民辖。2双方当事人都被监禁或被劳动教养的由被告原住所地人民辖。被

6、告被监禁或被劳动教养一年以上的由被告被监禁地或被劳动教养地人民辖。3追索赡养费案件的几个被告住所地不在同一辖区的可以由原告住所地人民辖。这种情况下每一个被告住所地也有辖权。4非对提出的离婚诉讼假设一方为非文职由原告住所地人民辖。离婚诉讼双方当事人都是的由被告住所地或者被告所在的团级以上驻地的人民辖。5夫妻一方分开住所地超过一年另一方起诉离婚的案件由原告住所地人民辖。夫妻双方分开住所地超过一年一方起诉离婚的案件由被告经常居住地人民辖；没有经常居住地的由原告起诉时居住地的人民辖。6中国公民一方居住在国外一方居住在国内不哪一方向人民提起离婚诉讼国内一方住所地的人民都有权辖。如国外一方在居住国起诉国内

7、一方向人民起诉的受诉人民有权辖。三特殊地域辖1.因合同纠纷提起的诉讼由被告住所地或者合同履行地人民辖。假设合同没有实际履行双方当事人住所地又不在合同约定的履行地的应由被告住所地人民辖。购销合同又称买卖合同是理中经常遇到的一种合同。购销合同纠纷的合同履行地确实定有如下规定：1当事人在合同中明确约定履行地点的以约定的履行地点为合同履行地。当事人在合同中未明确约定履行地点的以约定的交货地为合同履行地。合同中约定的货物到达地、到站地、验收地、安装调试地等均不应视为合同履行地。2当事人在合同中明确约定了履行地点或交货地点但实际履行中以书面方式或双方一致认可的其他方式变更约定的以变更后的约定确定合同履行地

8、。3当事人在合同中对履行地点、交货地点未作约定或约定不明确的或者虽有口头购销合同但未实际交付货物且双方当事人住所地均不在合同约定的履行地以及口头购销合同纠纷案件均不依履行地确定辖。合同履行地的解释：1加工承揽合同以加工行为地为合同履行地但合同中对履行地有约定的除外。2财产租赁合同、融资租赁合同以租赁物使用地为合同履行地但合同中对履行地有约定的除外。3补偿贸易合同以承受一方主要义务履行地为合同履行地。4借款合同贷款方所在地为合同履行地但当事人另有约定的除外。5联营合同的地域辖按照如下规定确定：法人型联营合同由其主要办事机构所在地人民辖；合伙型联营合同由其注册地人民辖；协作型联营合同由被告住所地人

9、民辖。6?中华人民共和围合同法?还专门对供电、水、气、热力合同的履行地点作了规定；这类合同的履行地点按当事人的约定确定当事人没有约定或约定不明确的供电、供水、供气、供热力设施的产权分界处为履行地点。7起代位权诉讼、撤销权诉讼的由被告住所地人民辖。2.因合同纠纷提起的诉讼由被告住所地或者标的物所在地人民辖。?民诉?第25条规定假设标的物是运输工具或者运输中的货物由被告住所地或者运输工具登记注册地、运输目的地、事故发生地的人民辖。3.因票据纠纷提起的诉讼由票据支付地或者被告住所地人民辖。?民诉?第26条规定票据支付地是指票据上载明的付款地。票据未载明付款地的票据付款人包括代付款人的住所地或主营业所

10、所在地为票据付款地。4.因铁路、公路、水上、航空运输和结合运输合同纠纷提起的诉讼由运输始发地、目的地或者被告住所地人民辖。?民诉?第30条规定铁路运输合同纠纷及与铁路运输有关的侵权纠纷由铁路运输辖。5.因侵权行为提起的诉讼由侵权行为地或者被告住所地人民辖。这里的侵权行为地既包括侵权行为施行地也包括侵权行为结果发生地。知识点补充提示：1因质量不合格造成别人财产、人身损害提起的诉讼制造地、销售地、侵权行为地和被告住所地的人民都有辖权。2进犯著作权、商标权案件的侵权行为地：侵权行为施行地、侵权复制品商品储藏地或者查封扣押地。3网络著作权侵权案件的侵权行为地：施行被诉侵权行为的网络效劳器、计算机终端等

11、设备所在地。6.因铁路、公路、水上和航空事故恳求损害赔偿提起的诉讼由事故发生地或者车辆、船舶到达地、航空器降落地或者被告住所地人民辖。7.因船舶碰撞或者其他海事损害事故恳求损害赔偿提起的诉讼由碰撞发生地、碰撞船舶到达地、加害船舶被拘留地或者被告住所地人民辖。8.因海难救助费用提起的诉讼由救助地或者被救助船舶到达地人民辖。9.因共同海损案件提起的诉讼由船舶到达地、共同海损理算地或者航程终止地人民辖。四专属辖1.因不动产纠纷提起的诉讼由不动产所在地人民辖；2.因港口作业生纠纷提起的诉讼由港口所在地人民辖；3.因继承遗产纠纷提起的诉讼由被继承人亡时住所地或者主要遗产所在地人民辖。知识点补充提示：民事

12、诉讼法第244条规定因在履行中外合资经营企业合同、中外合作经营企业合同、中外合作勘探开发自然资源合同发生纠纷提起的诉讼由人民辖。解释：专属辖的案件都不允许当事人协议辖。专属辖对抗的是协议辖。但是专属辖并不对抗仲裁即便不动产纠纷案件当事人选择不动产所在地之外的仲裁机构进展仲裁法律是允许的。例题多项】位于甲区的伟业与位于乙区的龙发对位于丙区的一栋三层楼房的所有权产生争议为此伟业向乙区人民起诉乙区人民受理案件后认为本案应由房屋所在地丙区人民审理更适宜于是裁定移送至丙区人民。对此以下正确的选项是。A.乙区与丙区人民均有辖权B.双方当事人可以以书面形式约定由乙区人民辖C.本案应属于不动产专属辖D.本案应

13、由房屋所在地的丙区人民辖答疑编410070102正确答案CD答案解析此题所考察的考点是诉讼辖中的专属辖。?民事诉讼法?第34条规定：以下案件由本条规定的人民专属辖：1因不动产纠纷提起的诉讼由不动产所在地人民辖；2因港口作业生纠纷提起的诉讼由港口所在地人民辖；3因继承遗产纠纷提起的诉讼由被继承人亡时住所地或者主要遗产所在地人民辖。正确答案是CD。 例题单项】甲、乙两家分别属于不同人民的辖区双方签订了一份购销合同约定在丙地履行但因情况发生变化没有实际履行。现甲准备起诉到人民恳求判决乙承担违约责任。此案有辖权的人民应当是。 A.甲所在地的人民B.乙所在地的人民 C.甲、乙所在地的人民 D.丙地人民

14、答疑编410070103正确答案B答案解析此题所考察的考点为未实际履行的合同纠纷的辖。一般而言合同纠纷的辖可以是被告住所地或者合同履行地的人民。此题中虽然约定了合同履行地但是没有实际履行双方当事人的住所地又不在合同约定的履行地的应当由被告住所地人民辖。由此此题的正确答案为B。 四协议辖 1.只限于第一审民事经济纠纷案件中的合同案件；2.当事人必须在法律规定的范围内进展选择只能在被告住所地、合同履行地、合同签订地、原告住所地、标的物所在地人民中选择辖；3.必须采用书面形式；4.不得违犯级别辖和专属辖的规定。例题单项】大华甲区的德福与同乙区的同兴签订了一份书面财产租赁合同约定将德福所有的机械设备租

15、给同兴在该丙区和丁区使用同兴支付租金。双方约定合同纠纷由双方住所地的任一个区人民审理。后来双方在履行合同过程生纠纷同兴提起诉讼。对此案件没有辖权的人民是。2021年A.甲区人民B.乙区人民C.丙区人民D.丁区人民答疑编410070104正确答案B答案解析考察的知识点主要是民事诉讼的地域辖制度特别是特殊地域辖和协议辖及其互相关系问题。根据我国民事诉讼法的有关规定对合同纠纷采“特殊地域辖制度即由被告所在地或者合同履行地的人民辖。同时在?适用民事诉讼法假设干问题的?中针对不同合同类型规定了各自的履行地认定其中规定除当事人另有约定的以外财产租赁合同及融资租赁合同以租赁物使用地为合同履行地。此外民事诉讼

16、法允许当事人以合意方式约定解决纠纷的辖但是该协议辖必须符合以下四个条件：一是只限于第一审民事经济纠纷案中的合同案件；二是当事人必须在法律规定的范围内选择；三是必须以书面形式约定；四是不得违犯级别辖和专属辖。本案中原告同兴和被告德福的住所地分别是乙区和甲区财产租赁合同的履行地是丙区和丁区双方协议辖地是双方住所地的任一区人民即甲区或乙区。根据以上法律规定原被告之间的财产租赁合同纠纷应由被告所在地即甲区或合同履行地即丙区和丁区人民辖。同时当事人协议选择的辖是甲区或乙区协议辖约定了两个以上辖不是确定而唯一的所以该约定无效。因此在本案中甲、丙、丁三区的人民都有辖权而乙区无辖权因此正确答案就是B。 五共同

17、辖与选择辖当事人向两个以上有辖权的人民起诉的由立案的行使辖权。六移送辖1.移送辖需要符合以下条件：1移送已经受理案件；2移送对案件无辖权；3受移送对案件有辖权。2.不得移送辖的案件： 1受理案件时有辖权的受案后根据辖恒定原那么其辖权不受当事人住所地、经常居住地变更以及行政区划变更的影响；2当事人在诉讼中增加诉讼恳求从而加大诉讼标的额致使诉讼标的额超过受诉级别辖权限的一般不再予以变动但当事人成心躲避有关级别辖等规定的除外；3两个以上人民都有辖权的诉讼先立案的人民不得将案件移送给另一个有辖权的人民。七指定辖 1.受移送认为自己对移送来的案件无辖权报请上级人民指定辖。2.有辖权的由于特殊原因不能行使

18、辖权。3.两个或者两个以上的都认为自己对案件有辖权或者两个或两个以上都认为自己对案件没有辖权通过协商未能解决辖争议报请共同上级指定辖。例题单项】甲A 人民受理一民事案件后认为自己没有辖权遂将案件移送给甲B 人民。甲B人民承受移送后认为自己对该案也无辖权在此情况下B人民应该。A.将该案退回A 人民B.将该案移送给甲中级人民审理C.自己审理此案D.报请甲中级人民指定辖答疑编410070105正确答案D答案解析此题所考察的考点是承受移送的人民认为自己无辖权时的处理方式。根据?民事诉讼法?第36条规定：人民发现受理的案件不属于本院辖的应当移送有辖权的人民受移送的人民应当受理。受移送的人民认为受移送的案

19、件按照规定不属于本院辖的应当报请上级人民指定辖不得再自行移送。正确答案是D。 八辖权的转移辖权的转移是指经过上级人民或者同意将某一诉讼案件的辖权由下级人民转移给上级人民或者由上级人民转移给下级人民。九辖权异议辖权异议是指当事人认为受诉对案件无辖权时向该提出的不服辖的或主张。1.当事人提出辖权异议应具备的条件：1异议的主体是当事人但通常是被告；第三人不得提出辖权异议；2异议的时间是提交辩状间；3异议的对象只能是第一审的辖权。2.对辖权异议的处理受诉应停顿对案件的实体的审理先审查辖权异议这一程序问题。经过审查认为辖权异议不成立的裁定驳回辖权异议；假设经过审查认为辖权异议成立裁定将案件移送给有辖权的

20、审理。当事人不服的可以在10日内上诉。例题单项】辖权异议的表述以下哪一选项是错误的？A.当事人对一审案件的地域辖和级别辖均可提出异议B.通常情况下当事人只能在提交辩状间提出辖异议C.辖权异议成立的应当裁定将案件移送有辖权的；异议不成立的裁定驳回D.对于生效的辖权异议裁定当事人可以申请复议一次但不影响对案件的审理答疑编410070106正确答案D答案解析?民事诉讼法?第38条人民受理案件后当事人对辖权有异议的应当在提交辩状间提出。人民对当事人提出的异议应当审查。异议成立的裁定将案件移送有辖权的人民；异议不成立的裁定驳回。所以ABC都是正确的D辖权异议法律没有规定当事人可以申请复议所以D是错误的为

21、应选项。 第二节民事诉讼的当事人 一、民事诉讼当事人概述一当事人的概念和特征民事诉讼当事人是指因民事上的权利义务关系发生纠纷以自己的名义进展诉讼与案件审理的结果有法律上的利害关系并受裁判或调解约束的人。民事诉讼当事人具有以下特征：1.权利义务关系发生纠纷或产生争议2.以自己的名义进展诉讼3.为了保护自己的民事权益或者保护应当受自己保护的民事权益1一般情况下看当事人是否是发生争议的民事法律关系的主体。2例外情况下虽然不是发生争议的民事法律关系的主体但是根据当事人的意思或法律规定依法对别人的民事法律关系或者民事权利享有理权的人或组织也可以做当事人比方清算组、遗产理人、遗嘱执行人。为维护者名义其近亲

22、属可以当作当事人提起诉讼。这些情况在理上称为法定的诉讼担当。例题多项】非实体权利义务主体成为民事诉讼当事人须有法律的特别规定以下主体中依法可以成为民事诉讼当事人的是。A.清算过程中的清算组织B.失踪人的财产代人C.遗产理人或遗嘱执行人D.被人民宣告破产的企业 答疑编410070201正确答案ABC答案解析依法对别人的民事法律关系或者民事权利享有理权的人或组织也可以做当事人比方清算组、遗产理人、遗嘱执行人ABC中选。被人民宣告破产的企业由理人代表企业诉讼D项不中选。 4.人民裁判或调解协议的约束提示：需要注意的法条规定：1法人工作人员因职务行为或者授权行为发生诉讼时该法人为当事人。?民诉?第42

23、条2法人或者其他组织应登记而未登记即以法人或者其他组织名义进展民事活动或者别人冒用法人、其他组织名义进展民事活动或者法人或者其他组织依法终止后仍以其名义进展民事活动的以直接责任人为当事人。?民诉?第49条举例：甲、乙合伙成立丙甲是法定代表人经营一段时间后在工商了注销手续。原法定代表人甲利用其作为法定代表人间掌的盖章的空白合同书和丁签订合同。后发生争议请问丁以谁为被告？此时甲是被告。因为法人已经终止直接责任人做当事人。3法人非依法设立的分支机构或者虽依法设立但没有领取营业执照的分支机构以设立该分支机构的法人为当事人。?民诉?第41条4雇员在从事雇佣活动中致人损害的雇主应当承担赔偿责任；雇员因成心

24、或者重大过失致人损害的应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的可以向雇员追偿。?人民审理人身损害赔偿案件适用法律假设干问题的解释?第9条例题单项】A甲在B设立了乙分但乙迟迟没有领取营业执照后乙以自己的名义与丙签订了一份买卖合同。由于乙未能按时履约丙遂向人民起诉本案被告人是。A.甲B.乙C.甲和乙为共同被告D.甲或乙 答疑编410070202正确答案A答案解析法人非依法设立的分支机构或者虽依法设立但没有领取营业执照的分支机构以设立该分支机构的法人为当事人。故此题的正确答案为A。 二当事人的诉讼权利才能与诉讼行为才能1.公民的诉讼权利才能始于出生终于亡。法人和其他组织的诉讼权利才能开始于

25、其成立终于其终止。2.公民的诉讼行为才能开始于成年就是18周岁。法人和其他组织民事诉讼行为才能因法人或其他组织的合法成立、依法登记而获得因法人或其他组织注销或终止而消灭。三当事人诉讼权利义务的承担1.在诉讼中一方当事人亡有继承人的裁定中止诉讼。人民应及时继承人作为当事人承担诉讼被继承人已经进展的诉讼行为对承担诉讼的继承人有效。2.企业法人合并的因合并前的民事活动发生的纠纷以合并后的企业为当事人；企业法人分立的因分立前的民事活动发生的纠纷以分立后的企业为共同诉讼人。二、共同诉讼人一共同诉讼人的概念与特征共同诉讼是指当事人一方或者双方为两人以上其诉讼标的是共同的或者是同一种类人民合并审理的诉讼。共

26、同诉讼具有以下特征：1当事人一方或者双方为两人以上；2诉讼标的是共同的或者同一种类；3人民合并审理。二必要共同诉讼人1.个体工商户、个人合伙或私营企业挂靠集体企业并以集体企业的名义从事消费经营活动的在诉讼中该个体工商户、个人合伙或私营企业与挂靠的集体企业为共同诉讼人。2.营业执照上登记的业主与实际经营者不一致的以业主和实际经营者为共同诉讼人。3.个人合伙的全体合伙人在诉讼中为共同诉讼人。4.企业法人分立的因分立前的民事活动发生的纠纷以分立后的企业为共同诉讼人。5.借用业务介绍信、合同专用章、盖章的空白合同书或者银行账户的出借和借用人为共同诉讼人。6.保证合同关系。7.在继承遗产诉讼中部继承人起

27、诉的人民应其他继承人作为共同原告参加诉讼被的继承人不愿意参加诉讼又未明确表示放弃实体权利的人民仍应把其列为共同原告。但是在继承遗产诉讼中假设被遗漏的部继承人对遗产主张遗嘱继承权那么就该遗产的继承部该主张遗嘱继承权人为有恳求权的第三人。 8.被代理人和代理人承担连带责任的为共同诉讼人。9.共有财产权受到别人损害部共有权人起诉的其他共有权人应当列为共同诉讼人。由于在必要共同诉讼中当事人一方或双方为两人以上因此必要共同诉讼除了原被告之间的外部关系以外还涉及共同诉讼人之间的关系。由于在诉讼中各个共同诉讼人之间是的诉讼主体都可以施行一定的诉讼行为而他们互相间的诉讼行为又可能会不完全一致由此产生了如何处理

28、必要共同诉讼人关系的问题。?民事诉讼法?第53条第二款：共同诉讼的一方当事人对诉讼标的有共同权利义务的其中一人的诉讼行为经其他共同诉讼人成认对其他共同诉讼人发生效力。例题多项】甲与乙共同承包的果园遭到丙工厂排放的工业废水污染直接经济损失约13万元。甲与乙遂以丙工厂为被告向人民起诉要求丙工厂赔偿13万元。在诉讼进展过程中必要共同诉讼人的关系以下正确的选项是。A.甲放弃对丙的赔偿恳求假设乙同意那么视为乙也放弃对丙的赔偿恳求B.甲不得单方与丙和解。因为甲与乙是必要共同诉讼人C.甲的委托代理人行为的法律后果乙亦应承担D.甲申请撤诉假设乙同意那么视为乙也申请撤诉答疑编410070203正确答案AD答案解

29、析根据?民事诉讼法?第53条规定：当事人一方或者双方为二人以上其诉讼标的是共同的或者诉讼标的是同一种类、人民认为可以合并审理并经当事人同意的为共同诉讼。共同诉讼的一方当事人对诉讼标的有共同权利义务的其中一人的诉讼行为经其他共同诉讼人成认对其他共同诉讼人发生效力；对诉讼标的没有共同权利义务的其中一人的诉讼行为对其他共同诉讼人不发生效力。当事人的追加可以由依职权进展也可以由根据参加诉讼的当事人的申请进展。 提示：根据?民诉?第57条规定必须共同进展诉讼的当事人没有参加诉讼的人民应当按照民事诉讼法规定其参加；当事人也可以向人民申请追加。例题多项】2021年9月个体工商户赵刚将其经营的时装店交给其朋友

30、马华经营马华在经营过程中借用芳芳时装的合同专用章与美顺服装厂签订了代理销售其时装的合同。至2021年12月马华共拖欠美顺服装厂时装款80万元。美顺服装厂屡次催要但马华均以该时装店的业主是赵刚为由回绝支付。2021年1月芳芳时装已与菲菲时装合并为的芳菲时装。假设美顺服装厂向人民起诉本案的被告是A.赵刚B.马华C.芳芳时装D.芳菲时装答疑编410070204正确答案ABD答案解析考察的知识点主要是诉讼当事人和必要共同诉讼人确实定。根据院?民诉?的有关规定：1个体工商户业主与实际经营者不一致的以营业执照上登记的业主和实际经营者为必要共同诉讼人。2借用业务介绍信、合同专用章、盖章的空白合同书或者银行账

31、户的出借和借用人为必要共同诉讼人。3作为当事人的法人或其他组织发生合并、成立或并入其他法人或组织的诉讼应由并入的法人或其他组织承担。我国公规定合并后合并各方的债权、债务由合并后存续的或新设的承担。在本案中首先赵刚将其经营的时装店交给朋友马华经营业主和实际经营者不一致在发生纠纷时应该以登记业主赵刚和实际经营者马共同被告；其次马华借用芳芳时装的合同专与别人订立合同从而引发纠纷原告应将借用人和借出芳芳时装作为共同被告；再次此时芳芳已和菲菲合并成芳菲因此芳芳的实体和诉讼权利义务应该一并由合并后的芳菲承受。据此本案的被告应该是赵刚、马华和芳菲时装。因此正确答案是ABD。 三普通共同诉讼人普通共同诉讼是指

32、当事人一方或者双方为两人以上其诉讼标的是同一种类人民认为可以合并审理而且当事人也同意合并审理的诉讼。形成普通共同诉讼需要具备以下条件：1几个当事人具有同一种类的诉讼标的这是构成普通共同诉讼的本质条件；2几个诉讼必须属于同一个人民辖；3当事人愿意合并审理；4人民认为合并审理有利于进步诉讼效率简化诉讼程序。三、诉讼代表人一人数确定的代表人诉讼1.人数确定的代表人诉讼是指由起诉时人数已经确定的共同诉讼人推选出诉讼代表人代替全体共同诉讼人参加诉讼的代表人诉讼。2.当事人一方人数众多在起诉时确定的可以由全体当事人推选共同的代表人也可以由部当事人推选自己的代表人；推选不出代表人的当事人在必要的共同诉讼中可

33、由自己参加诉讼在普通的共同诉讼中可以另行起诉。二人数不确定的代表人诉讼1.人数不确定的代表人诉讼是指在起诉时假设共同诉讼人的人数不能确定那么由向登记的权利人推选出代表人代替全体共同诉讼人参加诉讼的代表人诉讼。2.当事人一方人数众多在起诉时不确定的由当事人推选代表人当事人推选不出的可以由人民提出人选与当事人协商协商不成的也可以由人民在起诉的当事人中指定代表人。3.代表人为二至五人每位代表人可以委托一至二人作为诉讼代理人。三代表人的权利限制代表人在处分涉及被代表人的实体权利时如变更、放弃诉讼恳求或者成认对方当事人的诉讼恳求进展和解等必须经被代表的当事人同意。例题单项】兴隆供电辖区内用户增多为抢修改

34、造设备需要停电由于供电未提早给供电区域内的许多用户造成损失。为解决损失赔偿问题42名用户联名向人民起诉要求供电赔偿因临时停电所造成的损失。在诉讼进展中经过人民与152名用户到人民登记了权利并推选甲、乙、丙3人为诉讼代表人。以下诉讼权利中未经被代表的当事人同意甲、乙、丙3人不能行使的是。2021年A.提供证据证明所造成损失的权利B.在庭审中进展辩的权利C.与供电进展和解的权利D.委托律师代理诉讼的权利答疑编410070205正确答案C答案解析考察的知识点是共同诉讼代表人的权利。本案中152名用户针对用电提起普通共同诉讼甲乙丙三人被推选为诉讼代表人。根据民诉法的有关规定诉讼代表人的权限因其所行使的

35、诉讼权利性质的不同而有差异：对于一般诉讼性权利如委托当事人、提供证据、参与庭审等程序性事务诉讼代表人可以自行行使并且对被代表的当事人有效；但是对于处分实体权利的诉讼权利如变更、放弃诉讼恳求或成认对方当事人的诉讼恳求、进展和解等必须经过被代表人的当事人同意。据此A提供证据证明所造成损失、B庭审中辩和D委托律师代理诉讼等权利诉讼代表人可以自行行使但是处分实体权利的C与被告和解那么须经过被代表的当事人同意。 四、第三人根据第三人参加诉讼的根据不同可以将第三人分为有恳求权的第三人和无恳求权的第三人。前者对原告和被告所争议的诉讼标的有的恳求权后者仅与别人案件的处理结果有法律上的利害关系。一有恳求权的第三

36、人有恳求权的第三人是指对原告和被告争议的诉讼标的有的恳求权而参加诉讼的人。特点如下：1.参诉根据：对原、被告之间的诉讼标的主张恳求权。2.诉讼地位：原告地位可以撤回参加之诉但不能提出辖权异议。3.参诉方式：起诉。二无恳求权的第三人无恳求权的第三人是指虽然对原告和被告之间争议的诉讼标的没有的恳求权但与案件的处理结果有法律上的利害关系而参加诉讼的人。特点如下：1.参诉根据原因：与案件处理结果有法律上的利害关系。法律上的利害关系指的无恳求权第三人的权利义务将受原告和被告间诉讼结果的影响从而使权利义务有所增加或者减少。通俗而言就是第三人和案件的原告一方或者是被告一方有实体法律关系根据这一实体法律关系假

37、设当事人败诉第三人要承担某种法律上的责任。2.诉讼地位：不完全的当事人无权行使的诉讼权利：无权放弃、变更诉讼恳求或者撤诉无权提出辖权异议。附条件的上诉权。在诉讼中无恳求权的第三人有当事人的诉讼权利义务判决承担民事责任的无恳求权的第三人有权提出上诉。但该第三人在一审中无权对案件的辖权提出异议无权放弃、变更诉讼恳求或者申请撤诉。3.参诉方式：申请或者追加。根据我国法律规定有两种：1依职权参加诉讼；2他自己申请两种都是可以的。4.不得追加为无恳求权第三人的法定情形：1受诉人民对与原被告双方争议的诉讼标的无直接牵连和不负有返还或者赔偿等义务的人以及与原告或被告约定仲裁或有约定辖的案外人或者专属辖案件的

38、一方当事人均不得作为无恳求权的第三人其参加诉讼。2人民在审理质量纠纷案件中对原被告之间法律关系以外的人证据已证明其已经提供了合同约定或者符合法律规定的的或者案件中的当事人未在规定的质量异议内提出异议的或者作为收货方已经认可该质量的不得作为无恳求权的第三人其参加诉讼。3人民对已经履行了义务或者依法获得了一方当事人的财产并支付了相应对价的原被告之间法律关系以外的人不得作为无恳求权的第三人其参加诉讼。例题多项】民事诉讼中的第三人以下正确的选项是。A.有恳求权的第三人无权向人民提出诉讼恳求B.无恳求权的第三人可以申请参加诉讼C.无恳求权的第三人可以由人民参加诉讼D.被判决承担民事责任的无恳求权的第三人

39、有权提起上诉答疑编410070206正确答案BCD答案解析有恳求权第三人的地位相当于原告有权向人民提出诉讼恳求A项错误。无恳求权的第三人参诉方式包括：依职权参加诉讼以及自己申请参加诉讼。B、C正确。被判决承担民事责任的无恳求权的第三人有权提起上诉D项正确。故此题的正确答案为BCD。 第三节民事诉讼保障制度 一、财产保全一诉讼中的财产保全又称诉讼保全。1.可以由当事人申请开始也可以由依职权开始保全程序。主要由当事人申请主动保全属于例外情况。2.当事人申请财产保全的可以责提供担保。诉前保全要求一定提供担保3.判决生效后到申请再审之前当事人也可以申请财产保全。4.接到申请后应在48小时内作出裁定。此

40、裁定不得上诉但可以申请复议。二诉前保全的程序 1.当事人必须提出申请而且提供担保。2.辖财产所在地。3.被申请人提供反担保的解除保全。4.保全后申请人没有及时起诉给被申请人造成宏大的损失应当赔偿。提示：假设是国内民事诉讼起诉限是15天涉外民事诉讼30天。三财产保全的范围、措施财产保全限于恳求的范围或者与本案有关的财物。财产保全的措施是采取查封、扣押、冻结或者法律规定的其他。二、行为保全1.诉前停顿进犯专利权行为2.诉前停顿进犯商标权行为3.诉前停顿进犯著作权行为4.发布海事强迫例题多项】东方医疗器械研究所经过多年研究开发研制出一种频谱治疗仪并获得了专利权。后来该研究所发现上大量销售由南海仪器消

41、费的频谱治疗仪的主要技术性能很类似于自己的专利研究所认为仪器的行为严重进犯了自己的专利权。此时如不及时制止仪器的行为将会使自己的合法权益受到难以弥补的损害研究所可以在起诉前向人民申请采取。2021年A.证据交换B.责停顿仪器有关行为的措施C.财产保全的措施D.先予执行的措施答疑编410070301正确答案BC答案解析考察的知识点是诉前停顿进犯专利权的保全措施。根据我国专利法第66条的规定“专利权人或者利害关系人有证据证明别人正在施行或者即将施行进犯专利权的行为如不及时制止将会使其合法权益受到难以弥补的损害的可以在起诉前向人民申请采取责停顿有关行为的措施。此外根据民事诉讼法第94条规定：“利害关

42、系人因情况紧急不立即申请财产保全将会使其合法权益受到难以弥补的损害的可以在起诉前向人民申请采取财产保全措施。无是行为保全还是诉前财产保全申请人都应当提供担保不提供担保的将驳回申请。因此在本案中研究所如有证据证明南海的行为严重进犯自己的专利权如不及时制止对方行为将会使自己合法权益受到难以弥补的损害可以向恳求责对方停顿有关行为或申请采取财产保全措施。因此BC是正确答案。A证据交换属于庭审前的证据确认规那么；D先予执行适用于为解决权利人生活或消费经营的急需而依法裁定义务人预先履行一定数额的金钱或者财物适用范围仅限于：一是追索赡养费、扶养费、抚育费、抚恤金、医疗费用的案件；二是追索劳动报酬的案件；三是

43、因情况紧急需要先予执行的案件包括需要立即停顿损害排除阻碍的；需要立即制止某项行为的；需要立即返还用于购置消费原料、消费工具款的；追索恢复消费、经营急需的理赔费的。因此正确答案为BC。 三、先予执行一先予执行适用的案件范围1.对以下案件可以适用先予执行制度：1追索赡养费、扶养费、抚育费、抚恤金、医疗费用的案件；2追索劳动报酬的案件；3因情况紧急需要先予执行的案件。2.?民诉?07条规定以下案件属于情况紧急案件：1需要立即停顿损害排除阻碍的；2需要立即制止某项行为的；3需要立即返还用于购置消费原料、消费工具货款的；4追索恢复消费、经营急需的理赔费的。二先予执行的适用条件1.当事人之间的权利义务关系

44、明确；2.申请人确有困难并提出申请不先予执行将严重影响申请人的生活或消费经营；3.案件的诉讼恳求属于给付之诉；4.被申请人有履行才能。三先予执行的担保和赔偿人民可以责申请人提供担保申请人不提供担保的驳回先予执行申请。申请人败诉的应当赔偿被申请人因先予执行遭受的财产损失。四、对妨害民事诉讼行为的强迫措施一拘传 1.对被告拘传适用应具备的条件：拘传对象是必须到庭的被告；必须经人民两次传票传唤；必须是被告无正当理由拒不到庭。2.拘传的程序：合议庭或者独任审讯员提出报院长批准交法警执行。二训诫训诫是人民对妨害民事诉讼秩序行为较轻的人以口头方式予以严肃地批评教育并指出其行为的性和危害性其以后不得再犯的一种强迫措施。三责退出法庭 责退出法庭是指人民对于违犯法庭规那么的人强迫其分开法庭的措施。解释：训诫与责退出法庭不是很重要这两种措施都是对违犯法庭规那么的人施行的不是很严厉不涉身问题不需报院长审批合议庭可以自己。四罚款 1.罚款的程序：合议庭或独任审讯员提出报院长批准制作罚款书。当事人对书不服不能提起上诉可以向上