起草、签订合同的注意事项与技巧.docx

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1、起草、签订合同的考前须知和技巧现在的企业之间的经济交往大局部是以合同的方式来确定合同 当事人的权利、义务、责任。合同运用的广泛性，决定了合同法律风 险的广泛性。因此，我们在订立合同的过程中，在考虑合同能够带来 的利益的同时，也应该充分考虑合同风险。一份必要条款不完善，主 要条款模棱两可的合同，就可能给合同的履行埋下纠纷的隐患，最后 双方走进法院。但如果合同主要条款完善，主要条款清晰、明确，其 中再有一些对我方合法的保护性条款，即便打官司，起码也能让我方 站在一个相对有利的位置。一、合同签订前期工作合同签订前期工作也就是合同签订前的准备工作，包括三个局部: 1、对对方资格的审查；2、合同的磋商；

2、3、合同的起草。合同是具有法律效力的文件。民法典第四百六十四条规定“合 同是民事主体之间设立、变更、终止民事法律关系的协议”，因此， 要求签订合同的双方都必须具有签约资格。否那么，即使签订合同，也 是无效的合同。合同签订前对对方调查了解的核心问题是：真实性、 合法性、履约资格、履约能力。（一）查验对方真实性、合法性，保证主体的合法性。对法人和 其他组织来说，查验合同对方主体的真实性、合法性就是要看对方否 是依法登记的企业法人，或依法产生、存在的组织，对于企业法人看 对方是否取得了营业执照，营业执照是一个企业从事商事活动的基本 余的油漆运回。家具厂吃亏就吃亏在没有在合同中约定清楚合同履行 时间一

3、一每月交货多少，或者可以从最有利于自己的角度约定“乙方 根据甲方的书面通知发货”。本案中，家具厂虽然承当了运回的费用， 但“学费”交的并不算多了。设想一下：类似的情况，如果乙方供应 的是保质期缺乏一年的产品，乙方不同意运回。或者乙方年初供应给 甲方100公斤，接下来的2月、3月、4月、5月都不供货，到年 底了给你供应H00公斤。乙方只要在年初给甲方开始供应，全年供 足1200公斤就没有违约啊！甲方要解决这个纠纷，是不是代价会更 大呀？3、费用负担。包括根据合同内容涉及的运输费用、检测费用、 鉴定费用、考察费、专家评审费等。4、服务类合同履行内容。明确约定义务人应当做什么，如何做， 服务范围、到

4、达什么标准，何时完成等。（八）质量条款在质量条款中要约定质量应当到达的标准。我国现行的产品质量 标准，可分为国家标准、行业标准和企业标准。在合同中，如果选择 了这三类标准之一，必须写明执行的标准名称和标准代号、编号。如 果交易的标的物没有上述标准可依照或虽有上述标准，但买受人有特 殊要求的，按双方在合同中商定的技术条件、样品或补充的技术要求 约定。样品要有双方签字确认，拍照片、录像，并封存保管，以便今 后验收时有比对标准。（九）验收条款1、验收标准和方式。如果交易标的需要验收，除了要在合同中 约定质量标准和技术指标以外，还可以约定检验质量的机构、方式、 方法。实行抽样检验质量的产品，合同中应注

5、明采用的抽样标准或抽 样方法和比例。2、检验期限。如果我们是供货方，建议需要有这样的条款“甲 方收货后，应在X日内进行检验，并将存在质量问题的情况及时通知 乙方；如乙方在X日未收到甲方关于质量问题的通知，那么视为验收合 格”。那么，验收合格之后，供货方是否就可以对商品质量问题免责 了呢？不一定。验收，有利于及时接交合格标的物，发现问题及时明 确责任并采取解决措施（退货、更换、折价）。但验收并不能发现标 的物的所有质量问题，所以，当我们作为收货一方时，建议在合同中 约定“甲方的验收并不能免除乙方对所供货物负有的产品质量缺陷责 任。当然，如果在验收之后又发现货物质量问题，这就要根据标的 物的种类，

6、收货方的保管方式、标的物的保质期限等具体情况来分析 明确双方的责任。（十）质保条款应明确质保期限起算点，建议质保期限自购买方或发包人验收合 格之日起开始计算，而不是交货之日或竣工之日起算。同时，还需要 约定销售方对于购买方或发包人通知进行质保维修的响应时间和销 售方不在通知时间内进行响应的后果。通常可约定为“乙方须在接到 甲方维修通知 小时之内派人到达现场进行维修，每逾期1小时 须向甲方支付违约金 元；逾期 小时，甲方可以自行或委托 第三方维修，由此产生的费用和给甲方造成的其他损失由乙方承当”。（十一）违约条款如果一份合同没有违约条款，就削减了合同的约束力，使合同的 履行没有了保障。违约责任是

7、对合同当事人不履行合同及不适当履行 合同应承当的法律责任的约定，违约责任的方式有继续履行、支付违 约金、损害赔偿、定金罚那么及其他补救措施等几种。违约条款应当具 有针对性，明确化。“违约方应向守约方承当违约责任，赔偿违约给 守约方造成的损失”，这样的违约责任条款跟没有违约条款一样。怎 么做到有针对性呢，就是对照双方的义务来写。把双方认为对方必须 做到的主要内容，如果没有做到应承当什么样的责任和受到什么样的 处分整理出来，这就是违约责任，例如“如果乙方没有按照本合同约 定的时间和金额向甲方支付租金，那么每逾期一天，须按应付未付租金 的3%。向甲方支付违约金；逾期一个月仍未支付的，甲方有权单方面

8、解除合同”；“如乙方向第三方泄露在合作中知悉的甲方商业秘密，并 给甲方造成损失的，那么须赔偿因此给甲方造成的一切损失”。违约金的数额和赔偿损失的金额既可以约定为固定金额，也可以 约定为一种计算方法。关于定金的约定。定金是保证合同履行的一种担保方式。关于定 金的相关知识：1、定金合同自实际交付定金时成立。即合同中虽然约定了定金， 但在合同的履行中，如果没有实际交付定金，那么不产生定金的法律后 果；2、定金的数额的约定不得超过主合同标的额的百分之二十，超 过局部不产生定金的效力。实际交付的定金数额少于约定数额的，视 为变更了约定的定金数额；实际交付的定金数额多于约定数额的，多 交付局部可以视为局部

9、价款或由对方返还。3、债务人履行债务的，定金应当抵作价款或者收回；4、给付定金的一方不履行债务或者履行债务不符合约定，致使 不能实现合同目的的，无权请求返还定金；收受定金的一方不履行债 务或者履行债务不符合约定，致使不能实现合同目的的，应当双倍返 还定金。5、当事人既约定违约金，又约定定金的，一方违约时，对方可 以选择适用违约金或者定金条款。6、“定金”与“订金”不是同一概念，具有不同的法律后果。订 金只有预付款的含义，不存在双倍返还和不予返还等定金概念。违约责任的约定有一个技巧或者说站在我方角度的一个基本原 那么：我方违约可能性高的，尽量将违约金约定的低一点；对方违约可 能性高的，尽量将违约

10、金约定的高一点。这不是说在同一份合同里区 别对待，这样对方肯定不能接受，而是在不同的合同里，根据我方所 处的地位来评估考虑，例如租赁合同，出租方是一次性把房屋交给了 承租方，承租方是分期向出租方交纳租金和物管费、水电费等其他费 用，应该是承租方违约的可能性大。那么，当我们作为出租方就希望 约定较高的违约金。而当我们作为承租方时就希望约定较低的违约金。（十二）解决争议条款解决合同争议的四种方式：协商、调解、仲裁、诉讼。协商、调 解不具有强制执行的效力;而仲裁、诉讼所作出的裁决具有强制执行 力。我国法院是两审终审制，一方当事人对人民法院判决不服的可以 上诉;而仲裁裁决是一裁终局，不能上诉。仲裁与诉

11、讼的选择。就解决争议的方式而言，合同中即便没有约 定诉讼方式，当事人也是可以通过诉讼的方式来解决争议的。当然, 如果当事人希望通过仲裁的方式来解决纠纷，法律规定要在申请仲裁 之前有书面约定，但是如果在发生纠纷之后双方的情绪可能已经比拟 对立了，难以达成一致性的意见，因此，我们如果希望选择通过仲裁 方式解决纠纷，最好在签订合同时就约定清楚。选择仲裁，不仅是对 选择仲裁解决纠纷途径的约定，还包括对具体仲裁机构的约定。管辖法院的选择。被告住所地、合同履行地、合同签订地、原告 住所地、标的物所在地等与争议有实际联系的地点的人民法院都存在 对争议事项管辖的可能性，除了民事诉讼法对级别管辖和专属管 辖有规

12、定的以外，合同当事人都可以约定。尽量将诉讼管辖地争取到 我们一方。这既方便我们诉讼，也节约诉讼本钱（时间本钱、费用成 本）。在签订合同时就明确约定诉讼管辖地，防止了立案时法院之间 互相推诿给原告造成的麻烦。（十三）其他约定事项：1、保密条款。如果交易当事人不希望交易内容为第三方所知悉， 可以约定因一方泄密给对方造成损失的赔偿责任。2、当事人的联系方式。除了在合同中固定当事人的联系方式以 外，别忘了约定联系方式发生变化时的通知义务。通常可以约定为“乙 方接收甲方书面通知的地址为;乙方接收甲方电子邮件通知的 地址为：0甲方可以选择上述任一方式向乙方发送通知。如乙方 上述接收通知的地址发生变更，需及

13、时告知甲方，否那么，由此造成的 一切责任和后果由乙方承当”。3、不可抗力：不可抗力事件，指协议各方在签订合同时无法预 见、对其发生无法防止或对其后果无法克服而导致任何一方局部或完 全地无法履行合同任何条款的事件,包括但不限于地震、台风、洪水、 火灾、战争等情形。需要注意政策变化不属于不可抗力，需要专门约 定。（十四）落款、印章的一致性营业执照的当事人、合同前部列示的当事人名称、后部落款的当 事人名称、印章当事人必须具有完全的一致性，做到“四统一”。常 见的错误有前部列的是“XX集团公司”，落款处列的是“XX集团 公司XX”；前部列的是“XX有限责任公司”，落款处列的 是“XX”。绝对不能张冠李

14、戴，防止出了问题，对方推诿， 或多家主体都来向我们主张权利。在合同前部列示的当事人名称、后 部落款的当事人名称处也不可以使用简称。对于对方是自然人的也一 样，要做到身份证上的名字、合同前部列示的当事人、落款当事人、 必须具有一致性，不能使用同音不同字。三、签定合同时还应注的其他细节（一）如果使用的是格式合同，不需填写的空栏，划上斜线；如 未写满横线，划上删除线至结尾或填写“无二以防被对方单方面添 加不利于我方的内容。（二）对合同文本进行全面校对。条、款、项的序号；前后文对 同一主体、同一标的物的称谓是否一致；金额、数据、时间是否有差 错及其他错漏的情况。如果有条件，可以让同事阅读草拟的合同。他

15、 人往往能发现起草者没有发觉到的前后矛盾和表述不清楚的地方。（四）盖骑缝章，防止对方换页。对方是自然人的请其在签名处 掘手印。资格证明；看对方是否通过了工商部门年度检验，因为企业因连续两 年不参加年检很有可能已被工商部门撤消营业执照。如果有必要还应 该对对方的经营地点进行实地考察和确认。我们不能与企业内设部门，如企业各部/科/处/室/车间/班组等 签订合同，因为他们不具备主体资格，对外不能独立享有权利和承当 义务。如果签订了这样的合同可能会因为主体不适格而被认定合同无 效。而企业的分支机构，如分厂、分公司、办事处等，那么应看其是否 具有对外开展业务资格或是否有授权、是否有非法人营业执照。如果

16、有授权或有非企业法人营业执照才有签订合同的资格。因为在分支机 构无力承当责任的情况下，公司是要承当补充责任的。子公司有独立 的法人资格，可以直接与其签订合同。需要注意的是：不能仅凭其名片、介绍信、工作证、公章、授权 书、营业执照复印件等就确定对方的真实性。（二）审查对方的签约资格，防止合同纠纷。国家法律有规定, 对专营专卖商品实行特许经营；对诸如建筑、鉴定、劳务派遣等一些 行业的服务活动是有资质限制和要求的，涉及这类经营活动、服务提 供必需取得相应的行业许可证或其他相应的资质证明等。如果我们与 这类不具备相应行政许可的法人签订了合同，将导致合同无效或效力 待定，进而产生纠纷。这就需要审查对方的

17、资质证照。对于对方的资格审查还需要注意一点的就是对方权利限制的审 查，比方，担保合同，通常，公司章程对对外担保都会有一些限制性 的规定，主要表现为规定对外担保须经过股东会或者董事会决定。因 此，对于这类合同，就应该请对方提供公司现行章程，查阅是否有对 外担保的程序性规定，如果有，就必须让对方提供同意担保的股东会 或者董事会决议。（三）了解对方的资信状况和履约能力，以保证合同的有效履行。在查验了对方的主体资格和资质，没有问题后，那么应了解签约对 方的资信。比方，可以看是新客户还是老客户，如果是老客户，要回 顾其之前的履约的情况，如履约情况差，最好就不要再与对方签约了, 如果一定要签，就必须签订对

18、方先交货或者对方先付款的合同，起码 不能低于同时履行条件的合同，即交货的同时付款的合同。如果我方 是服务的提供方，为对方开发定制产品，那么应要求对方先付款或先支 付一定的履行保证金。对于新客户，可以在查验对方营业执照的同时 了解对方的注册资本情况。虽然法律没有规定多少的注册资金可以签 多大金额的合同，但如果我们与对方签订合同的金额与对方注册资金 存在巨大的差距，对方又没有能让我们信服的融资方案、担保方式和 履行合同的计划，就需要考虑签订这份合同的平安性了。留存对方的营业执照、资质证书、特许经营许可证、身份证的复 印件。二、合同条款（一）合同条款的总体要求当谈判双方就交易的主要条款达成一致意见后

19、，就进入合同起草 阶段。合同条款虽说是由双方协商确定，但只要对方能接受，我们就 尽量按有利于我方履约和有利于维护我方合法利益的原那么来起草。在 意思表达方面的要求：合同文书应该清晰、具体，准确表达合同当事 人的真实意思表示，防止词语含糊、笼统、模棱两可。要到达这一目 的的技巧之一，一是除了必须的专业术语以外，尽量使用普通的词语， 让具备一般文化水平的人都能读懂；二是尽量写短句子，短句子比长 句子更直截了当，更容易让人理解，不容易发生歧义。例如“服务方 式为乙方指导甲方按要求开展装备承制单位价格审查工作及审查申 报工作并形成书面申报材料”。这样的条款，对于书面申报材料是由 乙方完成，还是乙方指导

20、甲方完成就存在歧义，在履行中容易发生纠 纷。当事人的姓名或者名称和住所；标的；数量；质量；价款或者报 酬；履行期限、地点和方式、违约责任、解决争议的方法等，在合同 当中是必不可少的。（二）名称与合同内容必须一致起草合同，遇到的第一个问题就是我们要与对方签一个什么合同, 即合同叫什么名字。民法典为我们规定了 19类有名合同：买卖合 同、供用电、水、气、热力合同、赠与合同、借款合同、保证合同、 租赁合同、融资租赁合同、保理合同、承揽合同、建设工程合同、运 输合同（客运合同、货运合同、多式联运合同）、技术合同（技术开发 合同、技术转让合同和技术许可合同、技术咨询合同和技术服务合同）、 保管合同、仓储

21、合同、委托合同、物业服务合同、行纪合同、中介合 同、合伙合同，其中运输合同有客运合同、货运合同、多式联运合同 3个小类，技术合同有技术开发合同、技术转让合同和技术许可合同、 技术咨询合同和技术服务合同3个小类。其中保证合同、保理合同、 物业服务合同、合伙合同为新增典型合同，原居间合同名称变更为中 介合同。合同的名称应该根据合同的内容进行确定，不同的合同类型 适用不同的法律规范，虽然裁决机构是按照合同的内容来确认合同的 性质和法律关系，但如果合同名称不准确，可能导致合同履行的纠纷， 最终产生违背当事人订立合同初衷的结果。例如，我们本意是借钱给 对方，解决对方资金困难的同时希望收取一定的资金占用费

22、，但是却 将本应取名为借款合同的，错误使用投资合同或合作协议。如果对方 的工程发生了亏损，对方到时候就会主张既然是投资合同或合作协议, 那么就应该风险共担，导致我们连本都拿不回来；反过来讲，如果我 们看好对方手里有一个较高盈利可能的工程，愿意投资参与开发，与 对方达成合作意向，但却将投资合同或合作协议错误地使用借款合同 的名字，当工程盈利时，对方主张这是借款法律关系，只愿归还我们 本金和银行贷款利息，就可能违背我们希望提供投资成果的初衷，为 合同以后的履行和适用法律条款增添了争议。如果我们的合同内容比拟复杂，不好简单地归为民法典19类 有名合同中的哪一类，最简单的方法就是把合同的名称叫作“合同

23、书”、 “协议书”。这起码不会因为合同名称导致纠纷。（三）列示当事人合同具有相对性，不能在合同中去要求合同当事人以外的主体做 出某种行为或不能做某种行为。因此，在同一个商事活动中享有权利、 承当义务的当事人都应该作为合同的当事人。如果当事人是法人的， 当事人的名称必须与营业执照名称一致，不能使用简称。如果当事人 是自然人，要写清姓名及其身份证号码。在合同条款中可以使用甲方、 乙方指代，如果使用简称，应当在第一次出现这个主体时使用完整名 称后紧接着使用括号注明（以下简称：XX XX）。如果签订的是成套设备采购合同，安装与调试的内容必须作为合 同条款在合同中作出明确约定。但如果销售设备与安装、调试

24、设备不 是同一个主体，我们可以在同一份合同中列出甲方（购买方）、乙方 （销售方）、丙方（安装方）为合同主体，也可以分别与供货方签订 供货（采购）合同，与提供服务方签订安装合同，但不管是签 订一份三方合同，还是两个双方合同，价款分别是多少，支付给谁, 谁承当维修义务等内容都必须约定清楚。在列示完当事人后，可以固定当事人在合同条款中的简称，我们 就不应该在条款中一下称“甲方”、一下称“发包人”、一下称“购买 方”、一下称“我公司”。要保持称谓的前后的一致性。如果在主合同的履行过程中需要签订补充协议，主合同的当事人 必须都来参加签订补充协议。有时主合同与保证合同是分别签订的, 那么补充协议也必须让保

25、证人来参与签订，否那么可能使保证人免除保 证责任。（四）引述语引述语是指那些放在合同条款前面的“鉴于”局部。引述语的目的是为了让阅读者（包括合同当事人，备案机关、律师、法官, 仲裁员等）很快地了解到大致是哪一类合同，合同当事人为什么签订 合同，要做什么事以及根据什么签合同等等。这局部内容根据合同内 容，可繁可简。简单的就两行，通常表示为“甲、乙双方就XXX事 项，根据中华人民共和国民法典等相关法律法规规定，经友好协 商一致，达成以下条款，以共同遵守之：”。复杂的，为了说明签订背 景，写两页也是可以的。（五）标的条款1、交易类的合同，标的条款中主要包括标的物的名称、规格型 号、等级、数量和质量。

26、如果购买方对产地、商标、生产厂家有限定 要求的，应准确地写在合同中。对于标的物，也要保持前后用词一致。 不宜时而称为“货物”，时而又称“产品”，时而又称“设备”，时而又 称“标的物”。如果价款包含了主机的软件、配件、易损耗备品和安装修理工具 等，这些内容也必须在合同中写明。否那么，双方在签订合同的时候各 自一厢情愿地认为“应当包含”或者“不应当包含”，在合同履行中 必然发生纠纷。例如，某公司采购一套中水处理设备，合同有这样一 条：“管材采用不锈钢材料“，但没有具体约定管线应包括阀门、接 头等。在合同履行中，采购方认为阀门、接头是管线必须的辅件，供 货方那么认为合同约定的只是管线就只有管线，合同

27、并没有写明还要包 含阀门、接头。2、服务类的合同，标的条款中就要明确约定提供服务的内容、 到达的标准、服务范围、服务期间等。例如：检测维修的服务合同, 是出具检测报告就算是完成了服务工作，还是以通过评审才算完成了 服务工作，都应当在合同中明确约定。（六）价款与结算条款1、价款。价款取决于标的物的价格和服务内容，因此，价格条 款需要明确价款包括哪些内容，不包括哪些内容。巨大金额交易，如 权益类交易和房地产交易，交易交易价款都比拟大，分期付款是否需 要支付利息、税款如何承当应当约定。如果我们是买方尽量争取收到全部标的物并验收合格后付款的 方式；如果我们是卖方那么尽量争取先收款后发货的条件。如果我们

28、采 购的是服务，争取分期付款；如果是我们提供服务同样尽量争取先收 款后发货的条件。在价款条款中比拟容易发生低级错误的地方：一是金额的大小写 不一致；二是分期付款的分期金额累计与合同总金额不相等；三是单 价金额、分项金额的合计与累计总金额有出入。2、结算方式。结算方式应当明确约定付款的条件和时间。不能 笼统约定“货到三日后付款”，如果按照这样的约定，付款方永远不 付款也不违约。我们应当约定付款的最长截止时间，而不是只约定付 款的开始时间。因此，这类条款应当约定为“验收合格后三日内付款”。关于发票的问题，建议当我们作为付款方的时候，一定要有类似 约定“乙方提供正规发票后，甲方三日内付款。乙方延期提

29、供发票的， 甲方的付款时间得以顺延”。发票对于收付款双方的财务意义重大， 对于付款一方来说可以抵扣税款、可以进入本钱，有的还涉及到代扣 代缴义务；对于收款一方来说，开发票绝大局部是要交税的。对方不 提供发票的原因很多，有的是为了逃避纳税不愿开具发票，有的是付 款时对方没开发票，付款方也没去要，后来想起来要对方开发票时, 对方公司已经注销了，开不了发票。对方不开发票，还会给我方造成 的税务风险。发票管理方法第四十一条规定:“违反发票管理法规， 导致其他单位或者个人未缴、少缴或者骗取税款的，由税务机关没收 违法所得，可以并处未缴、少缴或者骗取的税款1倍以下的罚款”。（七）履约条款在合同的履行条款中

30、应明确合同履行的地点，合同履行的时间、 合同履行的义务人及合同履行的内容。1、履行地点。民法典第六百零四条的规定“标的物毁损、灭 失的风险，在标的物交付之前由出卖人承当，交付之后由买受人承当, 但是法律另有规定或者当事人另有约定的除外”。因此，贸易合同的 交货地点在合同中应当明确约定是公司注册地、经营地址，还是公司 仓库或工地。应尽可能详细，写明城市，街道及其门牌号，甚至可能 时要明确到房间号码。2、履行时间。应当明确是时点还是期限。对于分批交货，在合 同中必须规定每批交货的时间，同时明确规定分期数量。案例：某家 具厂在年底时与某化工厂进行合同谈判，介绍自己每月需要100公斤 油漆，需要订购一年的采购合同，全年需要1200公斤。在交货条款 中约定“年初开始交货”。结果，次年元旦节一收假，化工厂一次性 把1200公斤油漆送到了家具厂。而家具厂的仓库只能装下300公斤。 家具厂只能与化工厂协商，由家具厂承当运回的运费，请化工厂把多