司考民法讲义无效合同.doc

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1、司考民法讲义：无效合同司考民法讲义：无效合同。2014年司法考试复习的大幕已经拉开，很多考生投入了新一年的复习之中。为了帮助广大考生更好地进行复习，法律教育网整理了无效合同的名师讲义，希望能够帮到大家。精彩链接：司考民法讲义：可变更、可撤销的合同司考合同法：债权让及司考合同法：行纪合同司考合同法：承包人的优先受偿权合同法 第五十二条 有下列情形之一的，合同无效： （一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益； （二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益； （三）以合法形式掩盖非法目的； （四）损害社会公共利益； （五）违反法律、行政法规的强制性规定。 第五十三条 合同中的下列免责条款无

2、效： （一）造成对方人身伤害的； （二）因故意或者重大过失造成对方财产损失的。 第五十六条 无效的合同或者被撤销的合同自始没有法律约束力。合同部分无效，不影响其他部分效力的，其他部分仍然有效。 第五十八条 合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。 （一）无效合同的概念无效合同，指合同虽已成立，但因具有无效事由，不能依照当事人的合意发生效力，而是依照法律规定产生相应法律效果的合同。无效合同，自始、当然、确定无效。（a）自始无效，指合同自成立时，即不发生当事人

3、所意欲的效力。（b）当然无效，指无效的合同无须任何人主张，当然不发生效力。（c）确定无效，无效合同“尤如死胎”，纵经当事人承认，亦不能使其发生效力。无效合同，具有不得履行性。已经履行的，返还原物或者折价补偿（因为：物权变动不能发生或者合法债权不能产生。返还请求权的类型：返还原物请求权（物权法第34条）或者不当得利返还请求权）。有过错的一方，应当承担缔约过失责任。双方都有过错的，各自承担相应的缔约过失责任。 （二）合同法第52条的理解 1因欺诈、胁迫订立且损害国家利益的合同，无效。国家利益，指国家的经济利益、政治利益、安全利益、军事利益。国有企业的利益不等于国家利益。 2恶意串通，损害国家、集体

4、或者第三人利益的合同，无效。这一知识点，喜欢及下列两个知识点结合在一起出题：债权人撤销权（合同法第74条）（见【例1】）。房地产开发商一房数卖（见【例2】）。此外，笔者还想提醒大家：如果不是考这两个知识点，就不要想到恶意串通的问题，以免给自己找麻烦。比如，考汽车的一车二卖时，就不要考虑第二个汽车买卖合同是否属于恶意串通。 【例1】乙欠甲30万元，此后，乙将自己的全部财产（价值100万元）以5万元的价格出卖给“知情”的丙。乙、丙的买卖合同属于恶意串通损害第三人（甲）的利益的合同，无效。题目中的“知情”在司法考试中就等于“恶意串通”（挺将就的！）。因符合债权人撤销权的构成要件，故甲有权起诉撤销乙、

5、丙的买卖合同。这里甲的撤销及乙、丙的买卖合同无效可以并存，不矛盾（“无效法律行为的撤销”理论）。 【例2】房地产开发商甲将一套房屋出卖给乙，交付了房屋，但未办理过户登记。此后，甲又将该房屋出卖给“不知情”的丙，给丙办理过户登记。由于丙“不知情”，故甲、丙的买卖合同无恶意串通损害第三人利益的情形，有效，丙取得房屋所有权。若丙前面的修辞语是“知情的”，在甲、丙的买卖合同属于恶意串通损害第三人（乙）的利益的合同，根据商品房买卖合同解释第10条以及合同法第52条第（二）项，无效。 3以合法形式掩盖非法目的的合同：（a）掩盖行为属于双方虚假行为，无效。（b）被掩盖的行为，属于隐藏行为，因包含违法性，亦无

6、效。例如：企业之间订立联营合同，目的在于非法拆借资金；订立合建房屋合同，目的在于非法转让“划拨”建设用地使用权的。 4损害社会公共利益的合同，无效。“公共利益”，指任何不特定第三人的利益。若仅损害“特定多数人利益”，则不属于公共利益。包括合同内容严重损害社会公共秩序和公共道德两个方面： （1）损害公共秩序。例如：订立进口洋垃圾的合同；以从事犯罪或帮助犯罪为内容的合同；旨在规避纳税的合同等；意图影响选举结果的赠及合同。 （2）合同内容严重违反公共道德。举其要者：违反性道德。例如，为了“维持”婚外同居关系而订立的赠及合同；借腹生子合同（代孕母合同）；换妻合同。贬损人格尊严或限制人身自由、婚姻自由。

7、前者如，雇佣合同中包含汇报工作必须向领导下跪的条款（下跪条款部分无效）；雇佣合同中规定雇员离开工作场地必须接受搜身的条款。后者如，包含雇员结婚后不得生育的雇佣合同；约定甲帮乙的父亲还清债务后，乙必须嫁给甲的合同；限制职业选择自由的合同。危害婚姻家庭关系。例如，约定断绝亲子关系的合同；夫妻关于禁止女子随母姓的合同。违反劳动者保护。例如，约定工伤概不负责的“生死条款”；女职员一经结婚视为自动离职的所谓“单身条款”。违反公平竞争。例如，约定串通投标或者围标的合同；分割市场、封锁市场的协议；限制销售价格、限制对方进货渠道的协议。政府特许之外的射幸合同。例如赌博合同、私设六合彩、巨奖销售的合同。法律 敎

8、育 网5违反法律、行政法规的强制性规定的合同，无效。违反的必须是法律或者行政法规。违反地方性法规、行政规章的，不算。违反的必须是强制性规定。违反任意性规定的，不算。违反的必须是强制性规定中的效力规范。如果是取缔规范，合同并不因此无效（合同法解释（二）第14条）。 效力规范以外的强制性规范均属取缔性规范。效力规范包括两类：法律、法规明确规定违反其规定将导致合同不成立或者无效的，该规范属于效力规范（如：专利法第10条规定，转让专利权须经批准，未批准的，转让合同无效。又如：商标法亦规定，转让注册商标权须经批准，未批准的，转让合同无效）。法律、法规虽未明确规定违其规定将导致合同无效或不成立，但违反该规

9、定后若使合同继续有效将损害国家利益或者社会公共利益，该规范也属于效力规范。 【真题研习】下列哪些情形属于无效合同？（2012年试卷三第52题） A甲医院以国产假肢冒充进口假肢，高价卖给乙 B甲乙双方为了在办理房屋过户登记时避税，将实际成交价为100万元的房屋买卖合同价格写为60万元 C有妇之夫甲委托未婚女乙代孕，约定事成后甲补偿乙50万元 D甲父患癌症急需用钱，乙趁机以低价收购甲收藏的1幅名画，甲无奈及乙签订了买卖合同 【答案】BC （三）合同法第53条的理解 合同法第53条规定，下列两类免责条款无效：免除给对方造成人身伤害的责任的；免除因故意或者重大过失给对方造成财产损害的责任的。须注意：无

10、论这两种免责条款采用的是格式条款还是个别协商条款，也无论其免除的是违约责任还是侵权责任，均属无效。 【真题研习】飞跃公司开发某杀毒软件，在安装程序中作了本软件可能存在风险，继续安装视为同意自己承担一切风险的声明。黄某购买正版软件，安装时同意了该声明。该软件误将操作系统视为病毒而删除，导致黄某电脑瘫痪并丢失其所有的文件。下列哪一选项是正确的？（2007年试卷三第19题） A因黄某同意飞跃公司的免责声明，可免除飞跃公司的赔偿责任 B黄某有权要求飞跃公司承担赔偿责任 C黄某有权依据消费者权益保护法获得双倍赔偿 D黄某可同时提起侵权之诉和违约之诉 【答案】B （四）合同法第56条的理解 合同法第56条

11、：合同部分无效。合同部分无效，不影响其他部分效力的，其他部分仍然有效。部分无效的构成要件是：无效部分及有效部分是一个整体，属于一个合同的内容。合同的一部分具有无效事由。无效部分具有可分性。所谓可分性，指将无效部分去除，剩余的部分还能成其为一个合同，且及当事人订立合同的初衷不相违背。如果除去无效部分，从订立合同的目的、交易习惯以及诚实信用和公平原则衡量，剩余的部分对于当事人而言已无意义或已不公平合理，则应认定合同全部无效。换言之，无效部分不能是合同的必要条款。 【真题研习】甲被乙打成重伤，支付医药费5万元。甲及乙达成如下协议：乙向甲赔偿医药费5万元，甲不得告发乙。甲获得5万元赔偿后，向公安机关报

12、案，后乙被判刑。下列哪一选项是正确的？（2007年试卷三第2题） A甲、乙之间的协议有效 B因甲乘人之危，乙有权撤销该协议 C甲、乙之间的协议无效 D乙无权要求甲返还该5万元赔偿费 【答案】D （五）合同法第50条及合同法解释（一）第10条的理解 1因表见代表订立的合同。合同法第50条规定：“法人或者其他组织的法定代表人、负责人超越权限订立的合同，除相对人知道或者应当知道其超越权限的以外，该代表行为有效。”据此，因表见代表订立的合同，原则有效。相对人知道或者应当知道法定代表人超越权限的，效力待定（或者无效）。 2企业法人超越经营范围订立的合同。合同法解释（一）第10条规定：“当事人超越经营范围订立合同，人民法院不因此认定合同无效。但违反国家限制经营、特许经营以及法律、行政法规禁止经营规定的除外。”据此，企业法人超越经营范围订立的合同，原则有效。但超越范围订立国家限制经营、特许经营、法律（行政法规）禁止经营的合同，无效。法律教育网编辑整理，转载请注明出处。5 / 5