2022年商法复习要点 .pdf

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1、商法的概念与特征是调整市场经济关系中商人及其商事活动的法律规范的总称。商法具有复合性、较强的技术性、明显的营利性、显著的国际性。商法的基本原则促进交易迅捷原则、强化商事组织原则、维护交易安全原则、维护交易公平原则。商法与民法的关系商法与民法的关系是特别法与普通法的关系。1、民法的所有权制度是对从事商品经济活动的正常条件的一般规定 2、民法的主体制度是对商品经济活动主体资格的一般规定3、民法的债权制度是关于流通领域中的商品交换活动的一般规定。区别：1、立法价值取向不同2、二者产生的经济基础不同3、适用主体不同4、法律规范的表现形式不同。商法与经济法的关系商法以个别经济主体的利益为基础主要调整的是

2、经济主体之间的利益关系；经济法以社会经济利益为基础，着重于所有商事主体利益的全局性调整。区别：1、商法和经济法所调整的社会经济关系的性质不同。2、商法和经济法调整对象的内容不同3、商法和经济法的作用内容和作用基本点不同4、商法和经济法的法律性质和法律理念不同。商事主体的构成要件指依法独立参加商事活动，享有商事权力并承担商事义务的人。1、具有独立名义2、具有独立意志3、具有独立财产 4、具有独立责任商法人的特征指按照法定构成要件和程序设立的，参与商事法律关系，依法独立享有权利和承担义务的法人。1、法人性 2、团体性 3、营利性分为：无限公司、有限责任公司、两合公司、股份有限公司、股份两合公司。商

3、个人的特征指依法取得商事主体资格，独立从事商行为，享受权利并承担义务的个体。1、商个人身份的双重性2、商个人资格的适法性3、商个人责任的无限性4、商个人行为的营利性。商合伙的特征1、商合伙成立的基础是合伙契约2、商合伙契约的目的是共同经营3、商合伙人之间存在受托信托关系4、合伙人对合伙体的债务承担无限连带责任5、合伙体不具备法人资格。商行为的含义商事主体为了设立、变更、终止商事权利和商事义务而实施的合法行为。构成： 1、商行为必须以商人为主体2、商行为必须以盈利为目的3、商行为必须是持续性的营业行为。法律特征： 1、商行为以意思表示为基本要素2、商行为能够引起商事主体预期的法律后果3、商行为是

4、一种合法行为4、商行为具有自主性。商行为的分类1、单方商行为和双方商行为2、据对商行为和相对商行为3、基本商行为和附属商行为4、完全商行为和推定商行为商行为的意义1、商行为是最为重要、最为广泛的商事法律事实2、商行为是构成现代商法的立法基础之一3、确定商行为的内涵与外延有利于商行为的认定和对其适用商法的规则4、商法确定的商行为制度，对于繁荣工商业、防范交易风险、促进经济发展和维护市场秩序具有十分重要的意义。商事代理行为的本质特征与基本内容指商事代理人以盈利为目的，接受委托人的委托，在一定的区域或处所代替委托人同相对人建立商事法律关系，其法律后果直接归属于委托人的商行为。特征： 1、商事代理只能

5、来源于委托人的委托2、商事代理的委托人只能是商人 3、商事代理的代理人必须是依法成立的代理商4、商事代理均属于有偿代理5、商事代理不以“显明”为必要。商业登记的概念和特征指当事人依法向主管机关提出的，旨在设立、变更或终止商事主体资格的申请，并被主管机关核准予以注册登记的一系列法律行为的总称。特点： 1、商业登记的基本目的在于为商事活动的参加人设立、变更或终止商事主体资格谋求法律确认。2、商业登记在本质上属于一种带有公法性质的行为3、商业登记行为是一种要试法律行为4、商业登记是申请人依法定程序，向法定商业登记主管机关履行的行为5、商业登记是强化对商事主体的监督和控制，保护消费者权益的有效手段。商

6、业登记的意义和作用商业登记制度是社会公共权力对营利性主体的营业活动实施管理的基础，是商法对社会经济关系进行综合调整的名师资料总结 - - -精品资料欢迎下载 - - - - - - - - - - - - - - - - - - 名师精心整理 - - - - - - - 第 1 页，共 4 页 - - - - - - - - - 不可或缺的必要环节。作用： 1、实行商业登记是国家对商事主体的商事行为进行各种法律调整的重要前提2、商业登记是国家对商事主体进行行政管理的重要手段3、商业登记是商法维护商事主体的合法地位、保护第三人合法权益和社会公共利益的重要手段4、商业登记是保障商事主体依法进行正常

7、经营活动的必要形式5、商业登记是维护第三人利益和社会公共利益的基础。商业登记的程序申请、审查、核准、公告。商业名称的概念与特征指商事主体在营业活动中所使用的用以表彰自己的独特法律地位的名称或名号。法律特征： 1、商业名称是商事主体用以代表自己的名称2、商业名称是商主体在营业活动中必须使用的名称或标志3、商业名称与商主体的特定经营对象和信誉密切相连4、商业名称是商人所使用的独立于自然人之外的独立名称。商业名称与商标的区别1、构成要素不同2、表彰对象不同3、调整的法律依据不同商业名称登记的作用1、创设效力2、排他效力3、救济效力商业账簿的含义、法律意义指商事主体依法造具的记载其营业及财产状况的书面

8、簿册。特征： 1、商业账簿的置备者必须是商事主体2、商业账簿的置备必须依法进行3、商业账簿的置备日趋准则化和国际化。法律意义： 1、商业账簿是商事主体记载自身营业及财产状况的法定文件2、商业账簿是第三人选择交易对象和投资渠道的重要依据3、商业账簿是政府主管部门监督检查商事主体的经营状况和征收税款的主要依据4、商业账簿在诉讼上具有证据的法律效力。我国商业账簿的种类与内容会计凭证、会计账簿、财务会计报告公司的概念与特征指两个以上的股东依公司法规定经登记设立的以盈利为目的的企业法人。特征： 1、社团性2、法人性3、营利性公司章程指依法制定的规定公司组织和活动基本规定的书面文件，是股东共同意志的体现，

9、对公司、股东、董事、监事及经理都具有约束力。特征： 1、公司章程是特定的法律文件，是公司设立于运行的根本原则2、公司章程必须全面反映法律的强制性规定3、公司章程是公司的自治性规范内容： 1、绝对必要记载事项，即法律明确规定每个公司章程都必须记载的法定事项2、相对必要记载事项，即由法律列举的，由公司章程指定人自行决定是否予以记载的事项3、任意记载事项，指法律并无规定，是否记载于章程由公司章程制定人根据其公司实际予以抉择的事项。公司能力的基本内容权利能力（ 1、公司权利能力受其固有性质的限制2、公司权利能力受法律上的限制）、行为能力（ 1、公司行为能力与其权利能力在时间上具有一致性2、公司行为能力

10、与其权利能力在范围上具有同等性3、公司行为能力的实现对其机关具有依赖性） 、责任能力（1、公司责任能力与其投资者的责任能力相分离2、公司的责任能力与其权利能力和行为能力同时产生、同时消灭3、公司的责任能力平等4、公司责任能力仅与公司自身行为相联系）公司人格与公司人格否定制度指公司在法律上独立享受权利和承担义务的主体资格。指具有独立人格的公司法人，在其人格被滥用，并因而使债权人利益或社会公共利益受到损害的情形下，法院基于公平、正义的理念，否认公司的独立人格，令不当行为人直接面对公司的债权人，对公司人的债务承担连带责任的一种法律制度。适用范围： 1、公司资本显著不足或股东人数低于法律要求2、 利用

11、公司人格规避法律义务或合同义务及其他债务3、 公司法人与其成员的人格混同4、股东利用公司法人人格实施诈害行为5、股东对公司过度操纵规避法律的行为6、一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产公司财产权的含义与特点指公司依法享有的以法人财产所有权为核心的一系列综合性财产权利。特征： 1、公司财产权是以公司名义享有的独立的财产权，具有独立性和排他性2、公司财产权的客体是公司的全部财产3、公司财产权是以公司财产所有权为核心的综合性财产权4、公司财产权的存续具有永久性。公司股东的权利与义务权利： 1、投资受益权2、参与公司经营管理权3、股份或出资的转让权4、知情权 5、剩余财产的分配请

12、求权6、优先认股权7、诉权义务： 1、向公司缴纳股款的义务2、对公司所负债务的义务公司的组织机构名师资料总结 - - -精品资料欢迎下载 - - - - - - - - - - - - - - - - - - 名师精心整理 - - - - - - - 第 2 页，共 4 页 - - - - - - - - - 指公司依法设置的实现公司权利能力和行为能力的公司经营与管理组织体系。股东会，董事会，监事会，公司经理。有限责任公司的特征及设立指由 50 个以下股东出资设立的，每个股东以其所认缴的出资额为限对公司承担责任，公司以其全部资产对其债务承担责任的企业法人。特征： 1、股东责任的有限性2、股东出

13、资的非股份性3、公司资本和经营活动的封闭性 4、股东人数有最高数额的限制性5、公司设立的程序和组织的简便性设立：1、股东符合法定人数2、须股东出资达到法定资本最低限额3、须股东共同制定公司章程4、有公司名称，建立符合有限责任公司要求的组织机构 5、有公司住所。一人公司的概念与特征指股东仅为一人的有限责任公司或股份有限责任公司。特征： 1、股东仅为一人2、具有法人资格3、股东控制着公司经营（我国不承认一个股份有限责任公司）国有独资公司的特征及组织机构指国家授权投资的机构或者国家授权的部门单独投资设立的有限责任公司。特征： 1、国有独资公司的投资主体具有单一性和特定性2、国有独资公司股权的国有性3

14、、国有独资公司作为有限责任公司的特殊性。股份有限公司的概念与特征指由一定数量股东出资设立的，公司全部资本分为等额股份，股东以其所认购的股份对公司债务承担财产责任，公司以其全部资产对公司债务承担责任的公司。特点： 1、股东人数低限额2、股东出资等额性3、筹集资本的公开性 4、设立要求严格5、典型的资合公司股份有限公司与有限责任公司的区别1、公司设立时的股东人数要求不同2、公司募集资本的方式和公示程度不同3、公司机关的完善程度不同4、公司的信用基础不同股份有限公司的设立条件和设立程序条件： 1、发起人要求2、资本条件3、行为要件4、组织条件程序： 1、发起设立程序2、募集设立程序股份有限公司的资本

15、立法原则指公司成立时由章程所确定的并由股东出资构成的公司财产总额。原则：资本确定原则（指股份有限公司设立时，资本必须具有确定性，必须是确定的数额并应在公司章程中加以记载并须由股东全部认足），资本维持原则（指公司在其成立后的存续期间内，应当经常保持与其确定的资本额相当的实有财产），资本不变原则（指公司资本一经确定，非依严格的法定程序，不得随意增减）股份有限公司增减资本的方式增加或减少资本：1、增加或减少股份的数额，发型新股2、增加或减少股份金额3、既增加股份数额又增加金额股份的发行与转让指股份有限公司以募集资本为目的，分配或出售自己股份的行为。指股东将自己的股份让与他人从而转让股东权的法律行为。

16、 （记名股份的转让无记名股份的转让）公司债券的概念与特征指公司为筹集资金向社会公众发行的约定到期还本付息的有价证券。特征： 1、公司债券是一种要式有价证券2、公司债券是公司依法发行的有价债券3、公司债券是集中发行4、公司债券是定期还本付息的有价证券。公司债券与股票的异同相同： 1、作为公司的融资方式，都以公司作为发行主体，以社会公众作为发行对象2、两者都属于表示投资者权利的有价证券、要式证券，具有流通性3、两者均具有集中发行、内容定型的标准契约的性质。不同： 1、权利人的法律地位不同2、权利的性质与内容不同3、权力行使的先后顺序不同4、获得权利的对价形式不同5、投资者承担风险大小不同。可转换公

17、司债券的特征与转换指发行人依照法定程序发行，在一定期间内持券人可以依照事先确定的条件将债权转为股票的公司债券。特点：1、具有债券和股票的双重属性2、持有人享受的转换请求权是一种形成权3、投机性和风险性都大于普通公司债券。公司财务会计制度的特征指公司利用货币价值形式组织生产和进行分配、交换的必要手段。特点： 1、规范性 2、时效性 3、统一性公司盈余指公司在每个营业年度末结算时，净资产超过已收到股本与累计公积金之和的余额。内容： 1、公司营业利润2、公司投资利润3、公司营业外收支净额公司变更的概念与特征名师资料总结 - - -精品资料欢迎下载 - - - - - - - - - - - - -

18、- - - - - 名师精心整理 - - - - - - - 第 3 页，共 4 页 - - - - - - - - - 指依法成立的公司在其存续期间，依照法律和行政法规的规定，改变公司构成要素的法律行为。特征： 1、公司变更是公司各个构成要素的变动2、公司变更是一种法律行为。公司变更的内容程序内容： 1、公司注册资本变更2、公司组织形式变更3、公司章程变更程序： 1、制定变更计划2、作出变更决议3、编织资产负债表和财产清单4、向债权人发出通告5、根据公司变更的事项与内容修订公司章程6、向登记机关提交变更申请公司解散的种类法律后果和清算程序种类：自愿解散，强制解散法律后果： 1、进入清算程序，

19、成立清算组织2、公司的权利能力受到限制3、导致公司被依法注销清算程序： 1、确定清算人2、向债权人进行催告3、清算人清理公司财产、编制资产负债表和财产清单 4、清算人制订清算方案5、处理与清算有关的公司未了结事务6、分配剩余财产7、清算终结。证券的概念与特征指记载并代表一定权利的凭证的通称。特征： 1、证券必修依照国家法律或行政法规的规定制作和签发，证券的格式和记载的内容必须合法2、证券中所记载的权利与证券不可分离3、证券中记载的权利受法律保护4、证券具有流通性 5、证券具有风险性证券法的立法原则1、 公开公平公正原则2、平等、资源、有偿、诚实信用原则3、守法原则证券发行指证券发行人以筹集资金

20、为目的，依法将证券出售给投资者的法律行为。证券上市指已经公开发行证券的发行人，将其证券按照法定的条件和程序在证券交易所以公开的集中交易方式或者有权机关批准的其他方式进行交易的法律行为。证券交易所指依法设立的为证券集中交易提供场所和设施，组织和监督证券交易，实行自律管理的法人。特征： 1、是依法设立的法人组织2、是集中竞价交易的场所3、是具有公益性质的社团法人组织4、所依其章程、业务规则和其他管理制度相对自治5、营业活动具有组织性6、营业活动具有集中性7、营业活动具有规范性和公开性。组织机构： 1、会员大会2、理事会3、总经理4、专门委员会证券交易指证券持有人依照证券交易规则，在规定的场所将其证

21、券转让给其他投资者的行为。特征： 1、是特殊的证券转让 2、是一种具有财产价值的特定权利的买卖3、是一种标准化合同的买卖规则： 1、必须是依法发行并交付的证券 2、遵守有关交易主体、转让期限限制性规定3、在合法的证券交易所进行交易4、采用集中竞价交易方式5、以现货进行交易为原则6、融资融券交易必须经批准7、为客户保密8、收费合理9、大股东交易的特殊规则程序： 1、名册登记与开户2、委托 3、成交 4、清算与交割禁止： 1、内幕交易行为2、操纵市场行为3、虚假陈述行为 4、欺诈客户行为上市公司收购1、 要约收购、竞价收购和协议收购2、资源要约收购和强制要约收购3、部分收购与全面收购证券投资基金指一种利益共享、风险公担的集合证券投资方式。特点： 1、有不特定多数人的分撒资金集合而成2、投资对象主要为证券3、投资目的是取得股息、利息等收益。分类： 1、开放式基金和封闭式基金（1、基金资本额是否确定不同 2、基金的投资方式不同3、基金收益权凭证的买卖方式4、基金投资目标不同）2、公司型基金和契约性基金（ 1、组织形式不同2、投资者地位不同3、融资方式不同）名师资料总结 - - -精品资料欢迎下载 - - - - - - - - - - - - - - - - - - 名师精心整理 - - - - - - - 第 4 页，共 4 页 - - - - - - - - -