刑法分论重要材料学习总结.doc

《刑法分论重要材料学习总结.doc》由会员分享，可在线阅读，更多相关《刑法分论重要材料学习总结.doc（36页珍藏版）》请在得力文库 - 分享文档赚钱的网站上搜索。

1、罪刑各论重点总结主讲人：山东政法学院张传伟教授第一讲 刑法分则的条文构成一、罪状1、简单罪状：即仅仅写出犯罪名称，没有具体描述犯罪特征。如故意杀人罪2、叙明罪状：叙明罪状的特点是在罪刑规范中对具体犯罪的构成特征作了详细的描述。305条3、引证罪状：引证罪状表现为引用刑法的其他条款来说明和确定某一犯罪的构成特征。115条4、空白罪状：空白罪状没有具体说明某一犯罪的构成要件，但其指出了必须要参照的法律、法规。我国刑法在被称为空白罪状的条文中，在指明了参照法规的同时，也描述了部分构成要件要素，如交通肇事罪中的“发生重大事故”。所以，我国刑法中实际没有典型的空白罪状。5、混合罪状：有些分则条文采取了两

2、种以上的罪状描述方式，可称之为混合罪状。二、法定刑绝对确定的法定刑：是指在条文中仅规定单一的刑种与固定的刑度。此种情况在刑法中属于绝对少数，仅第121条（劫持航空器罪，致人重伤、死亡或者使航空器遭受严重破坏的）、239条（绑架罪，致使被绑架人死亡或者杀害被绑架人的）、240条（拐卖妇女、儿童罪，有八种情形之一，情节特别严重的）、317条第2款（暴动越狱罪和聚众持械劫狱罪，情节特别严重的）、383条第1款第2项（贪污罪，情节特别严重的）中存在绝对确定的法定刑规定。三、法律拟制法律拟制是将原本不符合某种规定的行为按照该规定处理。即“有意将明知为不同者，等同视之。例如：“刑法第269条规定：“犯盗窃

3、、诈骗、抢夺罪，为窝藏赃物、抗拒抓捕或者毁灭罪证而当场使用暴力或者以暴力相威胁的，依照本法第二百六十三条的规定定罪处罚。”刑法第267条第2款规定：“携带凶器抢夺的，依照本法第二百六十三条的规定定罪处罚。”第二讲 危害国家安全罪和危害公共安全罪一、危害国家安全罪危害国家安全罪，是指故意危害中华人民共和国的主权、领土完整和安全，分裂国家、颠覆国家政权，推翻社会主义制度的行为。（一）间谍罪客观构成要件包括三种行为，一是参加间谍组织充当间谍，二是接受间谍组织及其代理人的任务，三是为敌人指示轰击目标。间谍罪是行为犯，只要有间谍的行为，即使不出现任何结果，都可以成立此罪的既遂。但是行为本身要具有危险性。

4、此罪主观构成要件是故意。（二）叛逃罪国家机关工作人员在履行公务期间，擅离岗位，叛逃境外或者在境外叛逃或者掌握国家秘密的国家工作人员叛逃境外或者在境外叛逃的的行为。注意：掌握国家秘密的国家工作人员叛逃境外或者在境外叛逃的，从重处罚。（三）为境外窃取、刺探、收买、非法提供国家秘密、情报罪此处的情报指必须和国家安全有关系，尚未公开或依照有关规定不应公开的事项。境外包括国外，与我国是否为敌，并不影响本罪的成立。二、以危险方法危害公共安全的犯罪（一）放火罪1、客观构成要件放火是指故意使对象物燃烧、引起火灾的行为。放火罪是危险犯，其既遂标准采取对象物独立燃烧说，即只要发生了危害公共安全的具体危险就构成放火

5、罪，不要求造成具体侵害结果。“公共安全”指不特定或者多数人的生命、健康安全以及公共生活的平稳安宁。放火致人重伤、死亡的，无论对重伤、死亡结果是故意，还是过失，都属于放火罪的实害犯。2、主观构成要件放火罪的主观方面是故意，即明知自己的放火行为会发生危害公共安全的结果，并且希望或者放任这种结果的发生。（二）以危险方法危害公共安全罪1、此罪仅仅是刑法第114条和115条的“兜底”，即“其他方法”必须是与放火、爆炸、决水、投放危险物质相当的方法。2、如果能够用其他的罪名解决的问题，尽量不用此罪名。如劫持火车的，可以认定为破坏交通工具罪，盗窃公路井盖的，可以定破坏交通设施罪（当然盗窃生活小区井盖的，还是

6、成立以危险方法危害公共安全罪）。 刑法中两个典型的兜底条款：以危害方法危害公共安全罪；非法经营罪三、实施恐怖、危险活动危害公共安全的犯罪（一）组织、领导、参加恐怖组织罪1、恐怖组织，指为了达到一定目的特别是政治目的，而对不特定他人的生命、身体、自由和财产使用暴力、胁迫等手段，以造成社会恐惧的犯罪组织。组织，指组建恐怖组织；领导，指策划、指挥恐怖组织的具体活动；参加，指加入恐怖组织，成为其一员。 福建正一刀杀人案2、犯本罪并且实施杀人、绑架、强奸等犯罪的，应数罪并罚。（二）劫持航空器罪1、航空器必须正在使用中。指地面人员或机组为某一特定飞行而对航空器进行飞行前的准备时起，直到降落后24小时为止，

7、属于“使用中”的航空器。2、航空器可以是民用航空器，也可以是国家航空器（用于军事、海关、警察部门的航空器）。虽然国家航空器内一般人员较少，但是劫持行为不仅危及航空器内的人员安全，也会危及地面的公共安全。3、劫持，指通过暴力、胁迫或者其他方式控制航空器。此处的暴力、胁迫和其他方式，应达到足以抑制机组人员或其他人员反抗的程度。四、违反枪支、弹药、爆炸物、危险物质管理规定危害公共安全的犯罪（一）盗窃、抢夺枪支、弹药、爆炸物、危险物质罪1、盗窃指违反占有者的意思，将上述物质转移为自己或者第三者占有的行为。抢夺指当场直接夺取他人紧密占有的上述物质的行为。至于他人的占有是否合法，不影响本罪的成立，即在“黑

8、吃黑”的情况下，也可以构成此罪。此罪属于抽象危险犯，只要行为人完成了盗窃、抢夺行为，上述物质发生占有的转移，此罪便既遂。2、抢劫枪支、弹药、爆炸物、危险物质的，成立抢劫枪支、弹药、爆炸物、危险物质罪。骗取枪支、弹药、爆炸物、危险物质的，成立诈骗罪和运输枪支、弹药、爆炸物罪、非法持有枪支、弹药罪、运输、储存危险物质罪。3、本罪主观方面为故意，行为人在实施窃取、抢夺行为时，对犯罪对象有明确的认识。如果行为人误以为是一般物品实施盗窃，实际上窃取了枪支、弹药的，属于 事实认识错误 的情况，只能在 的范围内主客观一致，而不能成立盗窃枪支、弹药罪。盗窃后非法持有的，另成立非法持有枪支、弹药罪。（二）非法持

9、有、私藏枪支罪 “非法持有”和“私藏”的区别:非法持有，是指没有合法根据（持枪资格）地持有枪支、弹药，包括非法为他人保管枪支、弹药的行为。私藏是指依法配备枪支、弹药的人员，在配备枪支、弹药的条件消除后，违法法律规定，私自藏匿枪支、弹药拒不交出的行为。五、造成重大事故危害公共安全的犯罪（一）交通肇事罪交通肇事罪，是指违反交通运输管理法规，因而发生重大交通事故，致人重伤、死亡或者使公私财产遭受重大损失的行为。 131，132条1、客观构成要件（1）本罪存在的时空范围：水路和公路。“道路”，是指公路、城市道路和虽在单位管辖范围内但允许社会机动车通行的地方，包括广场、公共停车场等用于公众通行的场所。（

10、2）危险分配（如下图所示）：责任体系（违章及程度）构成犯罪的后果条件特殊情形下构成犯罪的条件完全责任与主要责任死亡一人以上或重伤三人以上或者造成公私财产直接损失30万以上并无力赔偿的重伤一人以上并有以下情形的之一的：酒后、吸毒后驾车；无驾驶资格； 明知车况不良；明知无牌证、报废车辆；严重超载； 逃逸的同等责任死亡三人以上次要责任或者无责任不存在交通肇事罪问题，但在次要责任的前提下存在民事责任（3）本罪主体是参与公共交通的人员，包括机动车的驾驶者、乘客、行人，单位主管人员、机动车辆所有人或者承包人指使、强令他人违章驾驶造成重大交通事故的，也可以成立本罪。2、 “逃逸”的性质 133条（1）、行为

11、人交通肇事重伤1人并承担主要责任，此时行为人逃逸的，成立交通肇事罪。此处的“逃逸”为客观构成要件要素，是定罪情节而非量刑情节。（2）、行为人已构成交通肇事罪，如造成1人死亡并承担主要责任的，此时行为人的“逃逸”是法定刑升格条件，属于量刑情节。（3）、行为人构成交通肇事罪后，被害人身受重伤，行为人不履行救助义务而逃逸，导致被害人得不到即使救助死亡的，此处的“逃逸”成为适用该罪最高刑度的法定刑升格条件，是量刑情节。3、酒后驾车造成重大伤亡的处理（1）酒后驾车，属于严重的违反交通管理法规的行为。行为人对于自己酒后的状态有认识，而仍然驾驶车辆，属于故意违法。但本身不是刑法调整的对象。（2）如果行为人酒

12、后，并没有危险驾驶，如严重超速、超载、乱闯信号灯、逆行等，则行为人对于酒后驾驶虽是故意，却对其他人以及自己的生命安全并没有毫无眷顾地放弃责任。此时若出现致人死伤的结果，由于行为人对于最终法益受到侵害是过失，只能按照交通肇事罪处理。（3）如果行为人酒后，从事危险驾驶的行为，则此时行为人毫无眷顾地放弃了对别人生命的责任，也毫无眷顾地放弃了对自己生命的责任。则对于行为人主观方面的判断，就属于故意的范畴。此时，对行为人危害公共安全的行为，应该定性为以危险方法危害公共安全罪。4、交通肇事罪中的“共犯” “交通肇事后，单位主管人员、机动车辆所有人、承包人或者 管理人 指使肇事人逃逸，致使被害人因得不到救助

13、而死亡的，以交通肇事罪的共犯论处”。解释者认为“逃逸”是故意指引下的行为，肇事者与指使者就“逃逸”形成共同故意。则指使者是“逃逸”的教唆犯，肇事者是“逃逸”的实行犯，就“逃逸”形成共同犯罪。罪名 行为 主观方面 存否共犯交 事 撞 人 过 失 否通 罪肇 逃逸 故 意 存在故意杀人罪 带离后隐藏 故意伤害罪 或遗弃 故意 存在 （二）危险驾驶罪在道路上驾驶机动车追逐竞驶，情节恶劣或者在道路上醉酒驾驶机动车的行为。 行为：A、在道路上驾驶机动车追逐竞驶，情节恶劣的行为； B、在道路上醉酒驾驶机动车的行为。有上述行为，同时构成其他犯罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚，不数罪并罚。（三）重大责任事故罪

14、 1、行为主体为自然人，包括厂矿企业的负责人、管理人，以及直接从事生产、作业的人员。即使企业本身非法，也不影响本罪的成立，如非法开采煤矿的从业人员也可以成为本罪主体。2、成立本罪的核心是违反安全管理规定，如果遵守了安全管理规定，仍然发生事故的，在刑法上属于技术事故而非责任事故。题目练习：甲乙丙三人，深夜以老鼠药使他人饲养的棉羊中毒后，将羊拉回住处，屠宰后在本地销售羊肉，将羊皮卖给收购站。甲等三人毒死并盗走中毒绵皮29只，价值达12000余元。甲等三人的行为构成何罪？以毁坏财物的手段盗窃，择一重，按盗窃；之后的销赃事后不可罚，但销售有毒食品罪不是事后不可罚，与盗窃并罚之。第三讲 破坏社会主义市场

15、经济秩序罪一、生产、销售伪劣商品罪（ 140条）刑法中规定的生产销售伪劣商品罪共有9个罪名，其中有一个数额犯、一个抽象危险犯、三个具体危险犯，四个实害犯。 生产、销售伪劣产品罪 与其他8个罪之间是法条竞合关系，依法采取重法条优于轻法条的处理原则。（一）生产、销售伪劣产品罪1、本罪的行为主体包括自然人和单位。生产、销售伪劣产品罪中作为其构成要件的销售金额应当包括因签订合同而即将获得的销售金额（或销售合同上规定的货款）。2、伪劣产品尚未销售，货值金额达到刑法第140条规定的销售金额三倍（即15万元）以上的，按照此罪未遂处理。3、生产、销售伪劣产品罪，以暴力、威胁方法抗拒检查，构成妨害公务罪的，应

16、数罪并罚 。（二）生产、销售假药罪 141条 非法生产处方药、避孕药的构成 （新的司法解释）1、假药，指依照药品管理法的规定属于假药和按照假药处理的药品、非药品。2、本罪属于行为犯（修正案8），如果对人体健康造成严重危害的，成立此罪的结果加重犯。 “严重危害”指造成轻伤、重伤或者其他严重后果的情形。修正案8-141（1）：生产、销售假药的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金；对人体健康造成严重危害或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；致人死亡或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处罚金或者没收财产。3、本罪的主观方面是故意，行为人明知自己生产

17、、销售假药的行为会发生侵害人身健康的具体危险，希望或者放任这种结果发生。不要求以营利或者牟利为目的，即使赔本出售，也不影响本罪的成立。（三）生产、销售不符合安全标准的食品罪 （罪名变化） 本罪属于危险犯。注意：对于罚金刑的变更。由倍比罚金制改为抽象罚金制。（四）生产、销售有毒、有害食品罪 。本罪属于行为犯。在生产、销售的食品中掺入有毒、有害的非食品原料的，或者销售明知掺有有毒、有害的非食品原料的食品的行为。注意：对于罚金刑的变更。由倍比罚金制改为抽象罚金制。二、走 私 罪（一）关于走私罪的十一个罪名（包括走私毒品罪）1、走私罪根据走私对象不同所触犯的罪名也不一样。如果走私的是武器弹药,构成走私

18、武器、弹药罪；如果走私核材料,构成走私核材料罪；走私假币构成走私假币罪；走私黄金构成走私贵重金属罪；走私文物的构成走私文物罪；走私淫秽物品的构成走私淫秽物品罪等。2、注意第151条第2款规定的走私文物罪与走私贵重金属罪中，该走私行为与其他走私犯罪中的走私行为有所不同，其仅限于打击非法出口的行为，而不包括入口(进口)的行为。十个走私罪中有七个走私罪打击的是双向行为，有三个走私罪是例外：两个只打击出口不打击进口（走私文物和贵重金属）,有一个只打击进境不打击出境（走私废物）。3、走私普通货物、物品罪，指的是走私前面九种犯罪中的物品以外的其他普通物品。如果走私的是国家禁止进出口的其他物品的，构成和走私

19、禁止进出口的其他货物、物品罪。4、装掩护走私的，依照刑法第151条的规定从重处罚。暴力威胁方法抗拒缉私的,以走私罪和 妨害公务罪实行数罪并罚。（二）走私的特殊行为方式 1、变相走私（不是发生在出入境的过程中）（1）未经许可并且未补缴应缴税额，擅自将批准进口的来料加工等保税货物在境内销售。（2）未经海关许可并且未补缴应缴税额擅自将减免税物品在境内销售。2、间接走私（法律拟制）（1） 直接 向走私人非法收购国家禁止进出口物品或者是直接向走私人非法收购走私进口的其他物品数额较大的。（2）在内海、领海、界河、界湖（边界水域）运输、收购、贩卖国家禁止进口的物品或者国家限制进口的货物品 数额较大,没有合法

20、证明的。（三）走私罪的认定1、走私者主观上具有走私故意，但对走私对象不明确的，不影响走私罪的成立，根据实际的走私对象定罪处罚（对于此种认识错误，既不是根据具体符合说，也不是依据法定 符合说定性，实践中采取了客观归罪的态度）。2、在走私普通货物物品时，隐匿违禁物品的，构成数罪的，不属于想象竞合犯，实行数罪并罚。3、经许可进口国家限制进口的可用作原料的废物时，偷逃应缴税额，构成犯罪的，以走私普通货物、物品罪定罪处罚；既未经许可，又偷逃关税的，同时构成走私废物罪和走私普通货物物品罪，属于想象竞合犯，按照处罚较重的规定定罪处罚。三、妨害对公司、企业的管理秩序罪 （一）非国家工作人员受贿罪1、主体：公司

21、、企业的工作人员，和其他单位的工作人员。2、行为：一是必须利用职务之便；二是索取或者非法收受他人财物；三是必须为他人谋取利益，最低限度是允诺为他人谋取利益。3、非国家工作人员受贿罪和受贿罪的区别： （1）主体方面：受贿罪的主体是国家工作人员，非国家工作人员受贿罪的主体包含了（非国有）公司、企业和其他单位的工作人员。（2）行为模式：受贿罪有三种行为模式，第一种索贿，第二种被动收受，第三种是斡旋受贿。非国家工作人员受贿罪只有两种行为模式，即索贿和被动受贿。国家工作人员只要索贿就构成受贿罪，但是如果被动收受他人财物，还需要 为他人谋利益 才构成受贿罪；非国家工作人员受贿罪在索贿和被动行为模式下，都需

22、要为他人谋取利益，才构成此罪。（二）对非国家工作人员行贿罪1、主体：一般主体，单位可构成2、对象：公司、企业或者其他单位的工作人员。3、目的：为谋取不正当利益4、行为：给予公司、企业或者其他单位的工作人员以财物，数额较大的行为。5、行贿人在被追诉前主动交待行贿行为的，可以减轻处罚或者免除处罚。（三）对外国公职人员、国际公共组织官员行贿罪（增加罪名）1、主体：一般主体，单位可构成2、对象：外国公职人员或者国际公共组织官员。3、目的：为谋取不正当商业利益4、行为：给予外国公职人员或者国际公共组织官员以财物的行为。5、行贿人在被追诉前主动交待行贿行为的，可以减轻处罚或者免除处罚。（四）签订、履行合同

23、失职受骗罪1、行为主体是国有公司、企事业单位的直接负责的主管人员。2、行为内容是在签订、履行合同时，由于严重不负责任而被诈骗，致使国家利益受到严重损害。如果不是被诈骗，只是因严重不负责任而导致合同无法履行或者其他原因导致国家利益受到严重损害的，不成立本罪。3、本罪的主观方面是过失。（五）非法经营同类营业罪1、主体：只能是国有公司、企业的董事、经理。2、行为：利用职务便利，自己经营或者为他人经营与其所任职公司、企业同类的营业，获取非法利益，数额巨大（获取非法利益，数额在10万元）的行为。（六）背信损害上市公司利益罪（修正案6）1、主体：上市公司的董事、监事、高级管理人员。上市公司的控股股东或者实

24、际控制人，指使上市公司董事、监事、高级管理人员实施前款行为的，同罪。上市公司的控股股东或者实际控制人是单位的，可成立单位犯罪。2、行为违背对公司的忠实义务，利用职务便利，操纵上市公司，致使上市公司利益遭受重大损失。四、破坏金融管理秩序罪（一）伪造货币罪1、行为对象和法益：伪造货币罪保护的法益既有货币的公共信用，又有国家的货币发行权。“货币”指人民币和可以在国内流通或者兑换的境外国货币。2、行为：“伪造”，包括一切制造外观上足以使一般人误认为是货币的假币。制造货币版样也属于伪造货币。判断下列是否属于伪造货币罪的内容：（1）伪造无真币对应货币；不是（2）故意伪造“错版”人民币的；是（3）用同样金属

25、制造同样货币；是 侵犯国家货币发行权（4）伪造货币纯粹欣赏。不是 （二）持有、使用假币罪持有，是将假币置于行为人事实上的支配之下。使用，是将假币作为真币纳入流通或者兑换领域。既包括纳入合法的流通、兑换领域，如买卖货物、交罚款、交学费等，也可以是纳入非法的流通、兑换领域。（三）非法吸收公众存款罪“公众”是指多数人或者不特定人（包括单位），对于非法吸收某一单位内部成员存款的行为应考虑多种因素，如单位成员的数量、吸收方式等,来判断是否面向多数人或特定人。非法吸收公众存款罪仅仅是非法的资金融通，没有非法占有的目的。（四）伪造、变造金融票证罪伪造，指没有金融票证制作权的人，假冒他人名义，擅自制造外观上足

26、以使一般人误以为真的假金融票证。变造，指擅自对真正的金融票证进行各种形式的加工，改变数额、日期或者其他内容。对于信用卡，单纯的变造难以产生诈骗的效果，当对真卡的改变达到诈骗效果时，这种所谓的“变造”，除只保留有信用卡的外形以外，其信用卡的内容与银行发行的真实信用卡已经没有多少相同之处，其实质已是伪造的信用卡。所以刑法只规定了伪造信用卡的，成立伪造金融票证罪。（五）洗钱罪 191条1、主体：上游犯罪以外的人。2、对象：毒品犯罪（刑法分则第六章第七节规定的各种毒品犯罪）、黑社会性质的组织犯罪、恐怖活动犯罪、走私犯罪（刑法分则第三章第二节规定的各种走私犯罪）、贪污贿赂犯罪（刑法分则第八章规定的犯罪）

27、、破坏金融管理秩序犯罪（刑法分则第三章第五节规定的犯罪）、金融诈骗犯罪（刑法分则第三章第五节规定的犯罪）的所得及其产生的收益。3、行为：（1）提供资金账户的；（2）协助将财产转换为现金、金融票据、有价证券的；（3）通过转账或者其他结算方式协助资金转移的；（4）协助将资金汇往境外的；（5）通过典当、租赁、买卖、投资等方式，协助转移、转换犯罪所得及其收益的；（6）通过与商场、饭店、娱乐场所等现金密集型场所的经营收入相混合的方式，协助转移、转换犯罪所得及其收益的；（7）通过虚构交易、虚设债权债务、虚假担保、虚报收入等方式，协助将犯罪所得及其收益转换为“合法”财物的；（8）通过买卖彩票、奖券等方式，协

28、助转换犯罪所得及其收益的；（9）通过赌博方式，协助将犯罪所得及其收益转换为赌博收益的；（10）协助将犯罪所得及其收益携带、运输或者邮寄出入境的。4、主观方面：故意。要求行为人明知是上游犯罪所得及其产生的收益，并具有掩饰、隐瞒其来源与性质的目的。行为人将刑法第191条规定的某一上游犯罪的犯罪所得及其收益误认为刑法第191条规定的上游犯罪范围内的其他犯罪所得及其收益的，不影响 “明知”的认定。5、罪数（）：明知是犯罪所得及其产生的收益而予以掩饰、隐瞒，构成刑法第312条掩饰、隐瞒犯罪所得、犯罪所得收益罪，同时又构成刑法第191条洗钱罪或者第349条窝藏、转移、隐瞒毒赃罪的，依照 处罚较重的规定定罪

29、处罚。五、金融诈骗罪本类罪与诈骗罪的关系：特殊诈骗罪的成立以构成普通诈骗罪为前提，金融诈骗罪有八个罪，起刑点数额最低5000元，最高1万元，而诈骗罪以3000-10000元（2011年3月1日最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释(法释20117号)为起点。当行为人的诈骗行为的数额没有达到各具体诈骗罪的要求，而达到了普通诈骗罪的要求，应认定为普通诈骗罪。（一）集资诈骗罪非法集资，指单位或者个人违法向公众募集资金。集资行为必须面向多数人或者不特定人，否则可能构成诈骗罪。集资仅限于募集资金，不包括募集其他财物。集资诈骗罪与非法吸收公众存款罪的区别：集资诈骗罪必须

30、具有非法占有的目的，也就是不法所有的目的；而非法吸收公众存款的主体并没有非法占有，也就是不还款的目的。（二）贷款诈骗罪贷款诈骗罪的客观方面：贷款诈骗罪的主体 仅为自然人，以单位为主体诈骗贷款的，按照合同诈骗罪来处理。行为人所采取的欺诈方法包括：（1）编造引进资金、项目等虚假理由的；（2）使用虚假的经济合同的；（3）使用虚假的证明文件的；（4）使用虚假的产权证明作担保或者超出抵押物价值重复担保的；（5）以其他方法诈骗贷款的。使用上述方法之一骗取贷款的，即可成立本罪。构成此罪，要求行为人在贷款时采取欺骗手段，如果行为人在合法取得贷款后，不愿还款而采取欺骗手段隐瞒财产的，不能认定为贷款诈骗罪（主客观

31、不一致），只能按照民事案件处理。如果行为人采取欺骗手段使金融机构免除债务的，成立普通诈骗罪（骗取财产型利益）。贷款诈骗罪的主观方面是故意，并具有非法占有的目的。（三）金融凭证诈骗罪金融凭证诈骗罪，是指使用伪造、变造的委托收款凭证、汇款凭证、银行存单等其他银行结算凭证，骗取财物的行为。不包含使用作废的，或者冒用他人真实有效的金融凭证。以伪造的银行存单作质押，骗取银行贷款的，成立金融票证诈骗罪与贷款诈骗罪的想象竞合犯，从一重处罚。（四）信用卡诈骗罪 取财地点信用卡种类银行营业员商场收银员自动取款（售货）机伪造的信用卡信用卡诈骗罪信用卡诈骗罪盗窃罪作废的信用卡信用卡诈骗罪信用卡诈骗罪盗窃罪他人真实有

32、效的信用卡盗窃所得（拟制）盗窃罪盗窃罪盗窃罪抢劫所得当场取财抢劫罪抢劫罪抢劫罪日后取财抢劫罪与信用卡诈骗罪抢劫罪与信用卡诈骗罪抢劫罪与盗窃罪其他方式获得信用卡诈骗罪信用卡诈骗罪盗窃罪（拾得后使用的定信用卡诈骗罪）以虚假身份骗领的信用卡信用卡诈骗罪信用卡诈骗罪信用卡诈骗罪自己真实有效的信用卡（恶意透支）信用卡诈骗罪信用卡诈骗罪信用卡诈骗罪1、“使用”、“冒用”必须是依照信用卡的通常功能予以利用的行为。信用卡的通常功能包括取现、转帐、消费和透支。如果行为人使用伪造的信用卡作质押骗取钱财的，构成诈骗罪。原则上在机器(ATM机)上使用的，构成 盗窃罪。只有在银行或者特约商户(POS机)使用时，才是信用

33、卡诈骗罪。但最高检司法解释认为“冒用他人信用卡”在ATM机上使用的也定 信用卡诈骗罪。2、冒用他人信用卡，他人信用卡需是他人真实有效的信用卡，如果拿的是他人伪造的信用卡，属于使用伪造的信用卡。如果是使用自己名义的信用卡，但却处分了他人财产的，应定侵占罪。3、骗得、夺得、侵占、拾得他人信用卡而使用的，属于“冒用他人信用卡”。抢夺、诈骗、捡拾、侵占他人信用卡，本身是不构成犯罪的，只有在使用他人信用卡的时候构成信用卡诈骗罪。4、盗窃信用卡并使用的，依照刑法第264条关于盗窃罪的规定定罪处罚。盗窃数额根据行为人盗窃信用卡后 使用的数额认定。这里的信用卡仅限于他人的真实有效的信用卡，如果盗窃伪造或作废的

34、信用卡并使用的，应认定为信用卡诈骗罪或者盗窃罪（在ATM机上使用）；盗窃了他人真实有效的信用卡但并不使用的行为，目前还难以成立盗窃罪。6、抢劫信用卡的，如果行为本身达到了抢劫罪的危害程度，构成抢劫罪。当场使用信用卡的，只评价为抢劫罪一罪。如果抢劫信用卡并在事后使用的，以信用卡诈骗罪定罪。7、使用以虚假身份证明骗领的信用卡的，由于银行事前有了概括的财产处分的意思，所以无论在机器上还是在银行使用，都只定信用卡诈骗罪。8、恶意透支:（1）恶意透支，是指持卡人以非法占有为目的，超过规定限额或者规定期限透支，并且经发卡银行两次催收后仍不归还的行为。如果行为人在签订领取信用卡的合同时，就有非法占有的目的，

35、则无论在银行还是在ATM机上恶意透支，都构成信用卡诈骗罪。（2）恶意透支信用卡的主体必须是合法的持卡者。（五）保险诈骗罪（第198条）1、行为：（1）投保人故意虚构保险标的，骗取保险金的；（2）投保人、被保险人或者受益人对发生的保险事故编造虚假的原因或者夸大损失的程度，骗取保险金的；（3）投保人、被保险人或者受益人编造未曾发生的保险事故，骗取保险金的；（4）投保人、被保险人故意造成财产损失的保险事故，骗取保险金的；（6）投保人、受益人故意造成被保险人死亡、伤残或者疾病，骗取保险金的。2、罪数：投保人、被保险人故意造成财产损失的保险事故，投保人、受益人故意造成被保险人死亡、伤残或者疾病，骗取保险

36、金，同时构成其他犯罪的，依照数罪并罚的规定处罚。如果为骗取保险金，伪造有关公文、证件、印章，由于刑法未规定数罪并罚，则按牵连犯原则处断。六、危害税收征管罪（一）逃税罪1、主体：纳税人和扣缴义务人（法律、行政法规规定的负有纳税义务的单位或个人）。2、行为：（1）进行虚假的纳税申报或者不申报；（作为与不作为）（2）不缴或者少缴应纳税款或已扣、已收税款；（3）缴纳税款后，以假报出口或者其他欺骗手段，骗取所缴纳的税款。3、处理：（1）连续行为：对多次实施偷税行为，未经处理的，按照累计数额计算。（2）行为人有偷税行为，经税务机关依法下达追缴通知后，补缴应纳税款，缴纳滞纳金，已受行政处罚的，不予追究刑事责

37、任；但是，五年内因逃避缴纳税款受过刑事处罚或者被税务机关给予 二次以上行政处罚的，仍然应该追究刑事责任。（二）骗取出口退税罪骗取出口退税罪，只有在没有缴纳税款的情况下才可能成立。纳税人缴纳税款后，采取假报出口等欺骗方法，骗取所缴纳的税款，成立逃税罪。对于骗取的税款超过所缴纳的税款部分，应认定为骗取出口退税罪，两罪实行数罪并罚。理论上一般认为这种情形属想像竞合犯，但却并罚，故是立法上的特例。（三）发票犯罪：虚开增值税专用发票、用于骗取出口退税、抵扣税款发票罪 1、犯罪对象：增值税专用发票,可以骗取出口退税、抵扣税款的发票（刑法规定的“出口退税、抵扣税款的其他发票”，是指除增值税专用发票以外的，具

38、有出口退税、抵扣税款功能的收付款凭证或者完税凭证）,其他发票。2、犯罪行为：虚开（虚开增值税专用发票、用于骗取出口退税、抵扣税款发票罪、虚开发票罪）伪造（伪造、出售伪造的增殖税专用发票罪）、出售（非法出售增殖税专用发票罪、非法出售用于骗取出口退税、抵扣税款发票罪、非法出售发票罪）、购买（非法购买增殖税专用发票、购买伪造的增值税专用发票罪）、制造（非法制造、出售非法制造的用于骗取出口退税、抵扣税款发票罪、非法制造、出售非法制造的发票罪）、非法持有（持有伪造发票罪（明知是伪造的发票而持有，数量较大的行为，修正案8）。3、罪数：虚开发票构成犯罪，用于偷逃税款，构成逃税罪或者骗取出口退税罪的，属于 牵

39、连犯，依照刑法处罚较重的规定定罪处罚。虚开和出售发票的犯罪吸收购买发票的犯罪。4、盗窃、骗取增值税专用发票或其他发票的行为，定盗窃罪或诈骗罪。5、修正案8取消死刑。七、侵犯知识产权罪假冒注册商标罪1、必须在同一种商品上使用与他人注册商标 相同的商标。“同一种商品”的认定，以国家有关部门颁发的商品分类为标准。“相同”的认定，则以是否足以使一般消费者误认为是注册商标为标准，包括与他人注册商标完全一致的商标，以及虽然与他人注册商标不一致，但在视觉上基本无差别的商标。2、假冒注册商标生产、销售伪劣商品，构成生产、销售伪劣商品犯罪的，与假冒注册商标罪之间是想象竞合犯的关系，应从一重处理。八、扰乱市场秩序

40、罪（一）合同诈骗罪区分合同诈骗罪与诈骗罪时不能简单地以有无合同为标准。合同诈骗罪中的“合同”不限于书面合同，也包括口头合同，但就合同内容而言，宜限于 经济合同，即合同的文字内容是通过市场行为获得利润，这是由本罪的性质决定的。基于同样的理由，至少对方当事人应是从事经营活动的市场主体，否则也难以认定为合同诈骗罪。（二）非法经营罪 225 国家规定96根据立法和司法解释，对非法经营罪的内容不断进行具体化，到目前下列行为被认定为非法经营罪：1、非法买卖外汇，以卖为目的的购买行为成立本罪；2、非法经营出版物；3、非法经营电信业务；4、在生产、销售的饲料中添加盐酸克仑特罗等禁止在饲料和动物饮用水中使用的药

41、品，或者销售明知添加有该类药品的饲料；5、非法生产、储运、销售食盐，扰乱市场秩序，情节严重的；6、违反国家在预防、控制突发传染病疫情等灾害期间有关市场经营、价格管理等规定，哄抬物价、牟取暴利，严重扰乱市场秩序；7、违反国家规定，擅自设立互联网上网服务营业场所，或者擅自从事互联网上网服务经营活动，情节严重的；8、未经国家批准擅自发行、销售彩票，构成犯罪的；9、未经国家有关部门批准，非法经营证券、期货或者保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的。注意：组织、领导传销或者变相传销活动变成了独立的组织、领导传销活动罪。（三）强迫交易罪以暴力、威胁手段，实施下列行为：（修正案8）（1）强买强卖商品的；

42、（2）强迫他人提供或者接受服务的；（3）强迫他人参与或者退出投标、拍卖的；（4）强迫他人转让或者收购公司、企业的股份、债券或者其他资产的；（5）强迫他人参与或者退出特定的经营活动的。本罪的重点是如何与抢劫罪区分。本罪的法益主要是自愿、平等交易的市场秩序，而抢劫罪的法益是财产与人身权利。首先，由于本罪属于破坏市场秩序的犯罪，故只有在经营或交易活动中才可能发生本罪。其次，本罪的暴力、胁迫的内容与程度应当低于抢劫罪。即暴力的内容不得超过轻伤程度（否则与故意伤害罪不协调），暴力、胁迫的程度不得达到抢劫与敲诈勒索的程度。最后，本罪虽然可能表现为强迫他人以不公平价格买卖商品、提供或者接受服务，但这里的“不

43、公平价格”也只能 略高于公开价格。如果以暴力、胁迫为手段，以商品交易为借口侵犯财产的，则应认定为抢劫罪或敲诈勒索罪等。题目演练：刘某专营散酒收售，农村小卖部为其供应对象。刘某从他人处得知某村办酒厂生产的散酒价格低廉，虽掺有少量有毒物质，但不会致命，遂大量购进并转销给多家小卖部出售，结果致许多饮者中毒甚至双眼失明。下列哪些选项是正确的？ BCA造成饮用者中毒的直接责任人是某村办酒厂，应以生产和销售有毒、有害食品罪追究其刑事责任；刘某不清楚酒的有毒成份，可不负刑事责任 B对刘某应当以生产和销售有毒、有害食品罪追究刑事责任 C应当对构成犯罪者并处罚金或没收财产 D村办酒厂和刘某构成共同犯罪 第四讲

44、侵犯公民人身权利、民主权利罪一、侵害生命、健康的犯罪（一）故意杀人罪自杀关联行为的定性（1）教唆或者帮助他人自杀教唆自杀：被害人原无自杀之意，经行为人诱发使其萌生自杀之意而自杀。因为自杀者不构成犯罪，所以教唆或者帮助者也难以构成犯罪。但是如果教唆者的欺骗或者强迫产生了间接正犯的效果，则成立故意杀人罪。如教唆者的欺骗或者强迫产生了间接正犯的效果，则成立故意杀人罪。帮助自杀：被害人已有自杀意思，行为人仅从旁予以精神上的助力坚定其自杀意图，或给予物质上的助力。帮助他人自杀，不能认为是故意杀人的帮助犯。与教唆自杀的情况一样，如果帮助行为达到了间接正犯的程度，则按照故意杀人罪的间接正犯处理，否则无罪。（

45、2）得被害人承诺而杀之，此种情形下,承诺无效。（3）相约自杀：相约自杀，指出于自杀真意，各自实施自杀行为。此时不承担刑事责任。（二）遗弃罪1、遗弃罪的基本内容客观要件表现为，对于年老、患病或者其他没有独立生活能力的人，负有扶养义务而拒绝扶养。有救助义务和救助能力，而不救助无自救能力的人。义务来源并不限于亲属法的规定，还包括基于职业、法律行为和先行行为产生的义务。如孤儿院对孤儿的抚养义务、养老院对老人的抚养义务等。对严重的醉酒者、因吸毒而缺乏生活能力的人，也属于应被救助的对象。成立本罪还要求情节恶劣。主观方面为故意，即明知自己的行为会使年老、年幼、患病或者其他没有独立生活能力的人的生命、身体处于

46、危险状态，并希望或者放任危险状态的发生。2、遗弃罪与不作为故意杀人罪的区别遗弃罪保护的是生命法益，故意杀人罪保护的也是生命法益，前者是行为犯，后者是结果犯。遗弃罪处罚的是遗弃方式这种危险行为，这种危险行为有可能导致对方死亡，也有可能导致对方生存环境恶劣直至死亡，是制造一种风险。遗弃罪与不作为故意杀人的本质区别，在客观上表现为生命所面临的威胁是否紧迫，生命权对于作为行为的依赖程度的强弱，也就是说生命能否得以存续，如果依赖程度强的话，就会出现直接侵犯生命权的威胁，那就是故意杀人罪；如果依赖程度很弱的话,那仅仅是离死亡远远的一个威胁，此时就是遗弃罪。（三）故意伤害罪 1、客观方面行为对象是他人，自伤不构成故意伤害罪。毁坏尸体和伤害胎儿，也不成立故意伤害罪。故意伤害罪的结果包含轻伤害、重伤害和死亡