买卖合同拟订、审查示例分析.docx

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1、买卖合同拟订、审查例如分析合同是经济条件下企业、个人之间就交易行为进展明确约定权利义务关系的证明我国专门出台了?合同法?对此进展与约束。笔者是企业法律工作者、经营理者。在理工作现很多企业不是非常重视合同的拟订、审核与履行导致了大量的合同债务纠纷频频发生。上一份详细完备、合法合理的合同是对当事人企业进展有效约束的也是保护自身合法权益不受损害的需要。当然我国合同法规定了15种有名合同而笔者就最常见的货物买卖合同通过例如进展简单分析。希望看者能从中受到启发与理解。例如：北京某电视机销售员张三与南京某百货采购员李四在参加广交会时候双方对电视机买卖达成一致就在广州签定了以下合同：电视机购销合同供方：北京

2、蓝天电视机上海分 签订地点：广州需方：南京白云百货家电中心 签订时间：2000年4月18 日第一条 名称、商标、型、数量、金额、供货时间及数量：电视机 蓝天牌 29寸平面 100台 1500元/台 150000元 争取三季度交货第二条 质量要求技术：按有关执行第三条 供方对质量负责的限、条件：按有关规定执行第四条 交(提)货方式：供方仓库交货第五条 运输方式及到达站(港)的费用负担：需方负责第六条 合理损耗计算：无第七条 包装、包装物的供应与回收和费用负担：空白第八条 验收方式及提出异议限：当场验收合格后10天内第九条 随机备品、配件工具数量及供应：配件为：每台电视机遥控器1件第十条 结算方式

3、及限：带款提货现金结算第十一条 如需提供担保另立合同担保书作为本合同附件。第十二条 违约责任：需方应当预付定金款50000元违约金30000元。违约方负责赔偿对方全部经济损失。第十三条 解决合同纠纷的方式：按合同法规定执行第十四条 其他约定事项：无由于当事人是在会展间订立的买卖合同该合同是使用有关格式合同范本填写制定的。外表上看符合合同法规定的内容要求。但是从法务角度来看该合同还是存在缺陷。笔者试从合同各条款详细进展逐一分析。一、 合同主体资格问题本合同签定双方是北京蓝天电视机上海分与南京百货家电中心。外表上看没问题因为双方都是企业负责购销业务的部门。但是必须注意到无购销双方都是企业的分支机构

4、(分与家电中心)按照民法通那么的有关规定分支机构不具有法人资格是不能承担民事责任的其他组织。应该由北京电视机与南京百货作为法人进展合同签定。当然在实际工作中往往是分支机构或部门工作人员来进展合同业务操作。那样的话就需要对合同签订双方进展主体资格确定首先不能以分支机构名义签订合同应该由其上级的公人名义签订合同。假设公人授权分支机构签订合同应当出示法人授权证明。也就是说先要理解对方是否具备法人或者代理人资格有没有签订合同的权利。否那么该合同往往会因为缺乏主体合法资格而无效。审查合同主体资格最有效的是对方的营业执照假设有营业执照而且是法人资格的营业执照是可以签订合同的;假设是分支机构的营业执照那么就

5、需要对方提供上级法人的营业执照和授权书。二、 合同标的约定问题1. 名称过于笼统。电视机有彩色与黑白两种可能大家都认为反正如今大多是彩色电视机推定本合同标的物就是彩色电视机。其实合同要求就是详细假设加上彩色电视机就比较完备防止对方因为合同中没有约定是“彩色而钻空子。2. 商标是否是消费者有权合法使用的商标。因为目前大家对商标保护意识增强了尤其对某些消费品而言是企业品牌形象的表现。那么在买卖合同中需方就是买方需要注意：对方提供的其商标是否是合法持有当然如今对企业商标除了对人用药品与烟草制品有强迫注册商标要求外对其他尚无注册要求。但是从保护角度出发买方还是要对卖方的其商标权进展理解。防止因为购置了

6、进犯别人商标的而导致被追究法律责任的情况。3. 型规定模糊。29寸是普通的型而“平面那么是个模糊概念一般人都知道目前上主要有“纯平与“超平两种其价格相差很大。也许会因此导致了对的重大误解：对买受人而言支付了“纯平彩电的价格拿到了“超平的;而出卖人也可能以为是供应“纯平的却接收到“超平的价款。从而导致了争议发生。4. 供应时间与数量不明确。“力争三季度交货是很不的。因为没有详细时间限制那么双方对合同履行时间就有了争议隐患。三季度有6、7、8三个月份终究是哪一天呢?在经济条件下价格随着各种因素的变化而上下波动这就使交(提)货限对买卖双方利益产生很大影响假设不明确时间限那么合同双方在价格发生变化时候

7、可能因履行时间上发生纠纷。所以应该在签订合同中进展明确当然可以留下一定的余地但是绝不可以象留下季度之类过于广泛的时间。5. 花色没有规定。现实生活中是丰富多彩的。象电视机颜色一样可以是黑、白、红、蓝、绿、灰等等。对于买方而言花色丰富也是其销售利益之一。所以应该加上诸如颜色款式等等约定这样也防止单一花色发生争议。三、 质量条款问题不明确。1. 合同第二条 质量要求技术：按有关执行-该条款模糊不清。因为技术是非常重要的。一旦发生质量争议那么就需要一个客观进展衡量来确定责任。按照合同法的有关规定：质量要求不明确的按照、行业履行;没有、行业的按照通常或者符合合同目的的特定履行。所以为防止争议发生建议可

8、以把该条款改为：“按规定的或消费厂商的技术*()执行假设有争议将以技术监视部门的检验结果为准。2. 第三条 供方对质量负责的限、条件：按有关规定-该条款缺乏要件。合同范本中该条款是规定卖方对其的质量保证义务的。卖方对质量并不是无限、无条件负责任的而是要有时间与条件的限制。为此合同双方应就此对卖方承担质量责任的时间和限作出明确的规定。只要一个限度内发生的质量问题买方就有权利要求卖方承担责任;超过这一限度卖方不再承担质量责任。假设只是模糊说按有关规定执行的话那么终究是按规定执行呢?又是埋伏下争议的焦点。应该按行业惯例和质量法的有关进展明确。另外还需要注意的是买方是零售企业那其采购的电视机销售给消费

9、者那么无买卖双方都要承担?消费者权益保护法?中对质量不合格造成消费者人身、财产损失的连带责任。假设没有明确质量负责条件与限的话对于买卖双方企业而言就无从分清责任结果是两败俱伤。四、 合同履行的交提货方式、限约定过于模糊买卖合同中交提货方式有以下几种：(1)由卖方自备运输工具送货的以买方收货戳记时为准;(2)由卖方代运的以发运时承运部门的戳记时为准;(3)买方自提的以卖方提货的时间为准。本案中合同规定了供方仓库交货作为履行合同地点但是缺乏时间约束那么也就造成买方何时提货的问题?同时没有明确仓库(终究是北京电视机仓库还是上海分仓库?)所以应该在提货时间、提货地点进展明确详细到(区)这样防止因重名而

10、造成错误。五、 没有规定的包装的包装是平安运输和完好储存的重要保证必须在合同中进展明确规定(即使是散货也要根据行业惯例进展约定)。特别是对化工、受自然条件影响大的和易怕碰撞的更要注意对包装的规定。本案中电视机就是属于怕碰撞与颠簸的电子。因此需要明确以下几点：1. 确定包装。包括外包装的材质、内包装或者填充物保护的说明以及买方对防潮、防火、防撞击颠簸的要求按照行业特色与惯例进展确定。采用或行业的应该写明名称、代或编;2. 确定包装标记。包括在外包装明显处说明有关情况的文字、图形、记等。3. 确定包装费用。一般包装费用由卖方负担可计入本钱不得向买方另外收费。假设买方有特殊需要的可以协商收取费用。六

11、、 验收条款(第八条)不完善合同对验收条款只规定了验收限和地点没有规定验收、验收。验收是合同履行中重要部分因为只有验收完成后卖方就完成了合同义务。假设规定不完善就可能产生了争议。对验收不只是数量与质量上的还包括名称、品种、规格、花色、包装等等。因此需要进展明确：1. 验收。双方约定是按或行业验收的(注意要与前面质量条款约定的质量一致或者特别规定的从其规定)需要说明名称编等;假设是按样品成交的那么需要双方共同封存样品按样品验收。2. 验收。验收要明确是按全面验收还是抽样验收、是感官验收还是理化验收等。假设是抽样验收还要明确抽样的比例、与时间。3. 验收限。本案已经明确了是10天。所以在合同签定时

12、候注意确定双方对质量和风险责任承担的界限。4. 验收地点。一般理中卖方送货或代运的以买方所在地为验收地点;买方自提的那么以卖方所在地为验收地点。当然也可以约定其他地点本案中明确了卖方仓库交货因此验收地点就是卖方所在地的仓库。七、 结算方式不合本合同第十条规定了带款提货现金结算。前者意思是到卖方所在地验收后支付货款(买方履行支付义务与卖方履行交货义务同步进展)这是法律所允许的。但是卖方为了保证货款及时收取要求现金结算这就与有关现金理规定相违犯。应该以票据形式进展即以支票、本票、汇票或者电汇等形式进展。另外本案中没有规定支付货款是否是全部货款。虽然从交易惯例上可以推定是全部付款但是在没有明确约定全

13、部支付的话买方完全可以说是部分履行。这也就为结算上发生争议埋下伏笔所以加上“全部货款就比较合理。八、 违约责任规定明显有错误合同中第十二条规定了违约责任有：需方应当预付定金款50000元违约金30000元。违约方负责赔偿对方全部经济损失。实际这是错误的：1. 混淆了定金与预付款概念。定金是合同担保的一种方式按照合同法的规定：“债务人履行债务后定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行约定的债务的无权要求返还定金;收受定金的一方不履行约定的债务的应当双倍返还定金。而预付款是预先支付的货款属于先部分履行是不能要求双倍返还的。2. 违约金与赔偿损失相竞合。按照合同法第一百一十四条规定：当事人可以

14、约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算。约定的违约金低于造成的损失的当事人可以恳求人民或者仲裁机构予以增加;约定的违约金过分高于造成的损失的当事人可以恳求人民或者仲裁机构予以适当减少。也就是说只能违约金要相等同于实际损失不能收了违约金又要赔偿损失。该条款的规定与法律相抵触无效3. 假设把上面50000元理解为定金的话那么按照合同法第一百一十六条规定：“当事人既约定违约金又约定定金的一方违约时对方可以选择适用违约金或者定金条款。就是说也只能在50000元定金与30000元违约金中选择一个作为责任承担方式。另外定金规定是合同标的金额20也就是

15、说30000元比较适宜。所以合同应该修改为：“卖方支付定金30000元作为合同担保合同履行后可冲抵货款;一方违约造成对方实际经济损失的承担赔偿责任。也就是把定金罚那么的担保责任与赔偿损失的违约民事责任放在一起起到约束双方的作用。九、 合同争议解决方式空洞合同第十三条对合同争议解决方式只是约定“按合同法规定执行。是非常空洞无约束力的。我国合同法对解决争议方式规定有四种：和解、调解、诉讼、仲裁。和解就是合同双方自行协商处理;调解是在第三方主持下合同双方进展协商处理(理中工商等行政部门、仲裁机构、人民都可以主持调解。但不只有这三个部门可以说其他公民、法人和其他组织都可以主持调解);诉讼那么是人民作为

16、部门的民事主职权对合同纠纷通过诉讼程序进展审讯的活动其效力是的也有整套程序进展的双方因此消耗的精力与财力也是的解决;仲裁也称公断是由仲裁机构(通常是组织)主持下对合同争议纠纷进展裁决其仲裁结果裁决是受到认可与保证的仲裁裁决往往是可以通过执行的。在合同该条款实际上是分几步骤的：先确定双方能否协商解决假设不能是否可以恳求第三方调解?一般理中买卖双方会选择到争议发生地的工商行政部门进展调解因为考虑到工商部门对合同行为具有的行所以一般工商部门主持的调解比较有说服力。但是必须注意：工商部门的调解并不因为行政职权而有强迫力双方不服还是可以诉讼或仲裁的。其次假设和解与调解均不能成功那么就要约定是仲裁还是诉讼

17、?因为一般选定了仲裁是不会受理诉讼恳求的;假设选择了诉讼而没有仲裁协议仲裁机构也不会受理。同时选择仲裁的话需要就仲裁机构、仲裁事项、要求仲裁意思表示进展明确。比方：“买卖双方一致同意本合同履行过程生争议由*仲裁会仲裁。仲裁机构可以是上海、北京、南京、广州或者其他地方(象天津、重庆、深圳等等都可以因为仲裁是没有地域辖的。假设双方怕在各自所在地进展仲裁发生地方保护倾向完全可以找其他地方的仲裁机构进展。)最后假设是选择了“诉讼解决的话。那么就需要进展“协议辖按照民事诉讼法第二十五条规定：“合同的双方当事人可以在书面合同中协议选择被告住所地、合同履行地、合同签订地、原告住所地、标的物所在地人民辖但不得

18、违犯本法对级别辖和专属辖的规定。所以本案中上海、北京、广州、南京都有辖权那么就需要合同中进展约定一般而言先拟订文本的一方会选择自己所在地的因为这样节费用而且便于参加诉讼活动(比方开庭等)但是另一方也会有这样的考虑。所以这里只可以提供大家一个思路就是各自住所地无法协商一致下干脆就适用“原告就被告的原那么。因为被告所在地或许会有些影响但是考虑到判决执行的话选择被告所在地也是可以有所便利的。当然这是笔者无法提供两全齐美的方案只能靠合同当事人的会谈才能来选择对已有利的方案。十、 其他问题很多当事人在制定合同时候往往忽略了一些条款比方合理损耗计算、随机备品、配件工具数量及供应等。象本案中就对电视机配件(

19、如遥控器等)就进展了约定这是行业特征所的但是笔者在实际工作现很多企业在签定合同中往往对合同随附义务的规定比方象一些机器设备、电子仪器等需要对用户(通常是买方)进展技术指导与培训等、一些备用零件更替等等缺乏详细约定。作为一名企业法律工作者我看到很多中国企业合同书最多2页纸而且条款充满“弹性很多人都认为合同是有约束力的所以有些弹性空间比较方便。而笔者在与一些外商接触中外商的合同书非常详细完备尤其是欧、美、对每一条款约定都有详细说明动辄5、6页甚至10几页。虽然会觉得烦琐无比但是却让我们从中增强了风险意识。金泽清合同是经济条件下企业、个人之间就交易行为进展明确约定权利义务关系的证明我国专门出台了?合

20、同法?对此进展与约束。笔者是企业法律工作者、经营理者。在理工作现很多企业不是非常重视合同的拟订、审核与履行导致了大量的合同债务纠纷频频发生。上一份详细完备、合法合理的合同是对当事人企业进展有效约束的也是保护自身合法权益不受损害的需要。当然我国合同法规定了15种有名合同而笔者就最常见的货物买卖合同通过例如进展简单分析。希望看者能从中受到启发与理解。例如：北京某电视机销售员张三与南京某百货采购员李四在参加广交会时候双方对电视机买卖达成一致就在广州签定了以下合同：电视机购销合同供方：北京蓝天电视机上海分 签订地点：广州需方：南京白云百货家电中心 签订时间：2000年4月18 日第一条 名称、商标、型

21、、数量、金额、供货时间及数量：电视机 蓝天牌 29寸平面 100台 1500元/台 150000元 争取三季度交货第二条 质量要求技术：按有关执行第三条 供方对质量负责的限、条件：按有关规定执行第四条 交(提)货方式：供方仓库交货第五条 运输方式及到达站(港)的费用负担：需方负责第六条 合理损耗计算：无第七条 包装、包装物的供应与回收和费用负担：空白第八条 验收方式及提出异议限：当场验收合格后10天内第九条 随机备品、配件工具数量及供应：配件为：每台电视机遥控器1件第十条 结算方式及限：带款提货现金结算第十一条 如需提供担保另立合同担保书作为本合同附件。第十二条 违约责任：需方应当预付定金款5

22、0000元违约金30000元。违约方负责赔偿对方全部经济损失。第十三条 解决合同纠纷的方式：按合同法规定执行第十四条 其他约定事项：无由于当事人是在会展间订立的买卖合同该合同是使用有关格式合同范本填写制定的。外表上看符合合同法规定的内容要求。但是从法务角度来看该合同还是存在缺陷。笔者试从合同各条款详细进展逐一分析。一、 合同主体资格问题本合同签定双方是北京蓝天电视机上海分与南京百货家电中心。外表上看没问题因为双方都是企业负责购销业务的部门。但是必须注意到无购销双方都是企业的分支机构(分与家电中心)按照民法通那么的有关规定分支机构不具有法人资格是不能承担民事责任的其他组织。应该由北京电视机与南京

23、百货作为法人进展合同签定。当然在实际工作中往往是分支机构或部门工作人员来进展合同业务操作。那样的话就需要对合同签订双方进展主体资格确定首先不能以分支机构名义签订合同应该由其上级的公人名义签订合同。假设公人授权分支机构签订合同应当出示法人授权证明。也就是说先要理解对方是否具备法人或者代理人资格有没有签订合同的权利。否那么该合同往往会因为缺乏主体合法资格而无效。审查合同主体资格最有效的是对方的营业执照假设有营业执照而且是法人资格的营业执照是可以签订合同的;假设是分支机构的营业执照那么就需要对方提供上级法人的营业执照和授权书。二、 合同标的约定问题1. 名称过于笼统。电视机有彩色与黑白两种可能大家都

24、认为反正如今大多是彩色电视机推定本合同标的物就是彩色电视机。其实合同要求就是详细假设加上彩色电视机就比较完备防止对方因为合同中没有约定是“彩色而钻空子。2. 商标是否是消费者有权合法使用的商标。因为目前大家对商标保护意识增强了尤其对某些消费品而言是企业品牌形象的表现。那么在买卖合同中需方就是买方需要注意：对方提供的其商标是否是合法持有当然如今对企业商标除了对人用药品与烟草制品有强迫注册商标要求外对其他尚无注册要求。但是从保护角度出发买方还是要对卖方的其商标权进展理解。防止因为购置了进犯别人商标的而导致被追究法律责任的情况。3. 型规定模糊。29寸是普通的型而“平面那么是个模糊概念一般人都知道目

25、前上主要有“纯平与“超平两种其价格相差很大。也许会因此导致了对的重大误解：对买受人而言支付了“纯平彩电的价格拿到了“超平的;而出卖人也可能以为是供应“纯平的却接收到“超平的价款。从而导致了争议发生。4. 供应时间与数量不明确。“力争三季度交货是很不的。因为没有详细时间限制那么双方对合同履行时间就有了争议隐患。三季度有6、7、8三个月份终究是哪一天呢?在经济条件下价格随着各种因素的变化而上下波动这就使交(提)货限对买卖双方利益产生很大影响假设不明确时间限那么合同双方在价格发生变化时候可能因履行时间上发生纠纷。所以应该在签订合同中进展明确当然可以留下一定的余地但是绝不可以象留下季度之类过于广泛的时

26、间。5. 花色没有规定。现实生活中是丰富多彩的。象电视机颜色一样可以是黑、白、红、蓝、绿、灰等等。对于买方而言花色丰富也是其销售利益之一。所以应该加上诸如颜色款式等等约定这样也防止单一花色发生争议。三、 质量条款问题不明确。1. 合同第二条 质量要求技术：按有关执行-该条款模糊不清。因为技术是非常重要的。一旦发生质量争议那么就需要一个客观进展衡量来确定责任。按照合同法的有关规定：质量要求不明确的按照、行业履行;没有、行业的按照通常或者符合合同目的的特定履行。所以为防止争议发生建议可以把该条款改为：“按规定的或消费厂商的技术*()执行假设有争议将以技术监视部门的检验结果为准。2. 第三条 供方对

27、质量负责的限、条件：按有关规定-该条款缺乏要件。合同范本中该条款是规定卖方对其的质量保证义务的。卖方对质量并不是无限、无条件负责任的而是要有时间与条件的限制。为此合同双方应就此对卖方承担质量责任的时间和限作出明确的规定。只要一个限度内发生的质量问题买方就有权利要求卖方承担责任;超过这一限度卖方不再承担质量责任。假设只是模糊说按有关规定执行的话那么终究是按规定执行呢?又是埋伏下争议的焦点。应该按行业惯例和质量法的有关进展明确。另外还需要注意的是买方是零售企业那其采购的电视机销售给消费者那么无买卖双方都要承担?消费者权益保护法?中对质量不合格造成消费者人身、财产损失的连带责任。假设没有明确质量负责

28、条件与限的话对于买卖双方企业而言就无从分清责任结果是两败俱伤。四、 合同履行的交提货方式、限约定过于模糊买卖合同中交提货方式有以下几种：(1)由卖方自备运输工具送货的以买方收货戳记时为准;(2)由卖方代运的以发运时承运部门的戳记时为准;(3)买方自提的以卖方提货的时间为准。本案中合同规定了供方仓库交货作为履行合同地点但是缺乏时间约束那么也就造成买方何时提货的问题?同时没有明确仓库(终究是北京电视机仓库还是上海分仓库?)所以应该在提货时间、提货地点进展明确详细到(区)这样防止因重名而造成错误。五、 没有规定的包装的包装是平安运输和完好储存的重要保证必须在合同中进展明确规定(即使是散货也要根据行业

29、惯例进展约定)。特别是对化工、受自然条件影响大的和易怕碰撞的更要注意对包装的规定。本案中电视机就是属于怕碰撞与颠簸的电子。因此需要明确以下几点：1. 确定包装。包括外包装的材质、内包装或者填充物保护的说明以及买方对防潮、防火、防撞击颠簸的要求按照行业特色与惯例进展确定。采用或行业的应该写明名称、代或编;2. 确定包装标记。包括在外包装明显处说明有关情况的文字、图形、记等。3. 确定包装费用。一般包装费用由卖方负担可计入本钱不得向买方另外收费。假设买方有特殊需要的可以协商收取费用。六、 验收条款(第八条)不完善合同对验收条款只规定了验收限和地点没有规定验收、验收。验收是合同履行中重要部分因为只有

30、验收完成后卖方就完成了合同义务。假设规定不完善就可能产生了争议。对验收不只是数量与质量上的还包括名称、品种、规格、花色、包装等等。因此需要进展明确：1. 验收。双方约定是按或行业验收的(注意要与前面质量条款约定的质量一致或者特别规定的从其规定)需要说明名称编等;假设是按样品成交的那么需要双方共同封存样品按样品验收。2. 验收。验收要明确是按全面验收还是抽样验收、是感官验收还是理化验收等。假设是抽样验收还要明确抽样的比例、与时间。3. 验收限。本案已经明确了是10天。所以在合同签定时候注意确定双方对质量和风险责任承担的界限。4. 验收地点。一般理中卖方送货或代运的以买方所在地为验收地点;买方自提

31、的那么以卖方所在地为验收地点。当然也可以约定其他地点本案中明确了卖方仓库交货因此验收地点就是卖方所在地的仓库。七、 结算方式不合本合同第十条规定了带款提货现金结算。前者意思是到卖方所在地验收后支付货款(买方履行支付义务与卖方履行交货义务同步进展)这是法律所允许的。但是卖方为了保证货款及时收取要求现金结算这就与有关现金理规定相违犯。应该以票据形式进展即以支票、本票、汇票或者电汇等形式进展。另外本案中没有规定支付货款是否是全部货款。虽然从交易惯例上可以推定是全部付款但是在没有明确约定全部支付的话买方完全可以说是部分履行。这也就为结算上发生争议埋下伏笔所以加上“全部货款就比较合理。八、 违约责任规定

32、明显有错误合同中第十二条规定了违约责任有：需方应当预付定金款50000元违约金30000元。违约方负责赔偿对方全部经济损失。实际这是错误的：1. 混淆了定金与预付款概念。定金是合同担保的一种方式按照合同法的规定：“债务人履行债务后定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行约定的债务的无权要求返还定金;收受定金的一方不履行约定的债务的应当双倍返还定金。而预付款是预先支付的货款属于先部分履行是不能要求双倍返还的。2. 违约金与赔偿损失相竞合。按照合同法第一百一十四条规定：当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付定数额的违约金也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算。约定的违约金低于造成

33、的损失的当事人可以恳求人民或者仲裁机构予以增加;约定的违约金过分高于造成的损失的当事人可以恳求人民或者仲裁机构予以适当减少。也就是说只能违约金要相等同于实际损失不能收了违约金又要赔偿损失。该条款的规定与法律相抵触无效3. 假设把上面50000元理解为定金的话那么按照合同法第一百一十六条规定：“当事人既约定违约金又约定定金的一方违约时对方可以选择适用违约金或者定金条款。就是说也只能在50000元定金与30000元违约金中选择一个作为责任承担方式。另外定金规定是合同标的金额20也就是说30000元比较适宜。所以合同应该修改为：“卖方支付定金30000元作为合同担保合同履行后可冲抵货款;一方违约造成

34、对方实际经济损失的承担赔偿责任。也就是把定金罚那么的担保责任与赔偿损失的违约民事责任放在一起起到约束双方的作用。九、 合同争议解决方式空洞合同第十三条对合同争议解决方式只是约定“按合同法规定执行。是非常空洞无约束力的。我国合同法对解决争议方式规定有四种：和解、调解、诉讼、仲裁。和解就是合同双方自行协商处理;调解是在第三方主持下合同双方进展协商处理(理中工商等行政部门、仲裁机构、人民都可以主持调解。但不只有这三个部门可以说其他公民、法人和其他组织都可以主持调解);诉讼那么是人民作为部门的民事主职权对合同纠纷通过诉讼程序进展审讯的活动其效力是的也有整套程序进展的双方因此消耗的精力与财力也是的解决;

35、仲裁也称公断是由仲裁机构(通常是组织)主持下对合同争议纠纷进展裁决其仲裁结果裁决是受到认可与保证的仲裁裁决往往是可以通过执行的。在合同该条款实际上是分几步骤的：先确定双方能否协商解决假设不能是否可以恳求第三方调解?一般理中买卖双方会选择到争议发生地的工商行政部门进展调解因为考虑到工商部门对合同行为具有的行所以一般工商部门主持的调解比较有说服力。但是必须注意：工商部门的调解并不因为行政职权而有强迫力双方不服还是可以诉讼或仲裁的。其次假设和解与调解均不能成功那么就要约定是仲裁还是诉讼?因为一般选定了仲裁是不会受理诉讼恳求的;假设选择了诉讼而没有仲裁协议仲裁机构也不会受理。同时选择仲裁的话需要就仲裁

36、机构、仲裁事项、要求仲裁意思表示进展明确。比方：“买卖双方一致同意本合同履行过程生争议由*仲裁会仲裁。仲裁机构可以是上海、北京、南京、广州或者其他地方(象天津、重庆、深圳等等都可以因为仲裁是没有地域辖的。假设双方怕在各自所在地进展仲裁发生地方保护倾向完全可以找其他地方的仲裁机构进展。)最后假设是选择了“诉讼解决的话。那么就需要进展“协议辖按照民事诉讼法第二十五条规定：“合同的双方当事人可以在书面合同中协议选择被告住所地、合同履行地、合同签订地、原告住所地、标的物所在地人民辖但不得违犯本法对级别辖和专属辖的规定。所以本案中上海、北京、广州、南京都有辖权那么就需要合同中进展约定一般而言先拟订文本的

37、一方会选择自己所在地的因为这样节费用而且便于参加诉讼活动(比方开庭等)但是另一方也会有这样的考虑。所以这里只可以提供大家一个思路就是各自住所地无法协商一致下干脆就适用“原告就被告的原那么。因为被告所在地或许会有些影响但是考虑到判决执行的话选择被告所在地也是可以有所便利的。当然这是笔者无法提供两全齐美的方案只能靠合同当事人的会谈才能来选择对已有利的方案。十、 其他问题很多当事人在制定合同时候往往忽略了一些条款比方合理损耗计算、随机备品、配件工具数量及供应等。象本案中就对电视机配件(如遥控器等)就进展了约定这是行业特征所的但是笔者在实际工作现很多企业在签定合同中往往对合同随附义务的规定比方象一些机器设备、电子仪器等需要对用户(通常是买方)进展技术指导与培训等、一些备用零件更替等等缺乏详细约定。作为一名企业法律工作者我看到很多中国企业合同书最多2页纸而且条款充满“弹性很多人都认为合同是有约束力的所以有些弹性空间比较方便。而笔者在与一些外商接触中外商的合同书非常详细完备尤其是欧、美、对每一条款约定都有详细说明动辄5、6页甚至10几页。虽然会觉得烦琐无比但是却让我们从中增强了风险意识。文章来源：中顾法律网 (法律咨询就上中顾法律网