毕业生就业协议书违约金条款分析.docx

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1、毕业生就业协议书违约金条款分析 毕业生就业协议书违约金条款分析陈程随着就业形势的改变，关于高校毕业生和用人单位在处理就业协议和劳动合同方面的纠纷数量不断攀升。目前对高校毕业生就业协议法律性质的看法仍旧不一，就业协议中违约金条款如何认定，就业协议与劳动合同如何区分与连接，都是理论与实务亟待解决的问题。一、就业协议的法律性质分析所谓“就业协议”，是全国一般高校国家安排内全日制毕业本科生、探讨生在毕业时找到工作后，依据学校的要求与用人单位或与用人单位和学校所签订的协议。国家教委于1997 年颁布的一般高等学校毕业生就业工作暂行规定（以下简称暂行规定）明确规定，用人单位在当年11月至次年5月签订毕业生

2、录用协议。之后，国家教化部高校学生司制订了全国统一的毕业生就业协议书， 后来又由各省教化厅依据本省状况制订就业协议书，协议书由学校统一发放，每个学生只能领取一套有编号的就业协议书。关于就业协议的性质，理论学有不同看法，司法实践中做法也不一样。从高校毕业流程来看，签订就业协议是高校毕业生毕业工作之中的一项重要程序，全国一般高校毕业生按“全国一般高校毕业生的就业程序”办理有关毕业生就业手续。在毕业之时毕业生走向工作单位工作，人事关系（户口档案等）随之也要迁移，而迁移的条件根据国家教化部的统一规定只能是通过签订就业协议书，再依据就业协议书开具全国高校统一的“高校毕业生就业报到证”，才能到工作单位和有

3、关部门办理户口、人事档案和“各种福利金”等手续。在规定期限内签订协议书，高等院校将依据协议书编制就业安排并上报省教化厅。经国家教化部审核下发，毕业生方可持有高校毕业生就业报到证，此时才真正具备了正规高校毕业生的标记。从上述高校毕业生就业的流程可以看出，就业协议的功能在于学校上报就业安排、用人单位申报进人指标、毕业生办理落户手续的证明作用等带有深厚安排安排色调的行政管理职能，而不是为了规范毕业生与用人单位的劳动关系。因此，无论从民法还是劳动法视野下谛视就业协议，都会发觉有着格格不入的地方。例如，依据暂行规定第24条：“未经学校同意，毕业生擅自签订的协议无效”这一规定可以得出协议三方绝不是同等的，

4、因为学生和用人单位签署协议的前提是“学校的同意”，未经学校同意，协议无效，而且签署就业协议往往还作为高校毕业生顺当毕业的一个重要条件而具有很强的强制性，因此，由于就业协议往往不具有主体的同等性和意志自由性，也就和民事合同的基本精神南辕北辙。从就业协议内容层面看，高校就业协议大多内容相对简洁、笼统，主要是毕业生照实介绍自身状况，并表示情愿到用人单位就业、用人单位表示情愿接收毕业生，学校同意举荐毕业生并列入就业安排进行派遣。因为丢失劳动合同法所规定的劳动合同期限、工作内容和工作地点、劳动酬劳等法定必备条款，很难讲就业协议视为劳动合同。大多就业协议的备注栏里明确约定：“甲方到乙方报到双方当即正式签订

5、劳动合同”可见，签订就业协议时各方当事人就明确就业协议不同于劳动合同，签订就业协议是为了将来签订劳动合同。这里的就业协议法律性质实行“预约合同说”更为合适。二、就业协议中的违约金条款无论是就业协议还是劳动合同中的违约金条款，其实质都是针对合同得以履行所设定的一种金钱担保。就业协议中违约金条款的功能在于担保协议一方当事人根据协议的约定，在符合了就业主体资格的状况下，到对方或者对方指定的地点工作。劳动合同中违约金条款的功能在于担保劳动者一方能够履行服务期和竞业限制的约定。二者之间的区分详细表现在以下几个方面：首先，就业协议与劳动合同违约金的担当主体不同。就业协议中违约金担当主体是双方，毕业生和用人

6、单位都可能成为协商确定的违约金担当主体。在劳动合同中，违约金条款的设定是针对劳动者一方而言的，劳动者是支付违约金的义务主体，即劳动者违反服务期或竞业限制的约定时，向用人单位支付违约金。其次，违约缘由不同。就业协议是一般民事合同，()违约金条款是可以由双方自由协商确定的，可以是针对不能如期缔结劳动合同的风险，这风险包括用人单位人员聘请工作过程中支付的成本和人事管理上的预期利益。也可以针对就业协议约定其他权利义务的违反或变更。而劳动合同关系是劳动法律关系，违约缘由由法律强制规定。因此，劳动合同不同于一般的民事、经济合同，劳动合同法属于社会劳动法范畴，具有社会法的属性。劳动合同法对违约金的适用范围做

7、了特别严格的限制，仅限于两种情形：其一、用人单位为劳动者供应专项培训费用，对其进行专业技术培训的，可以约定服务期和违约金，劳动者违反服务期限约定的，要向用人单位支付违约金；其二、用人单位与劳动者约定竟业限制条款的，可以约定违约金，劳动者违反的，应向用人单位支付违约金。同时，劳动合同法还明确了出资培训情形下违约金的数额以及竟业限制情形下限制的人员及期限都做了限制性的规定，明确了除前述两种情形外“用人单位不得与劳动者约定由劳动者担当违约金”的禁止性规定。通过以上分析不难看出，由于就业协议与劳动合同本身性质不同，其中的违约金条款也有很大差别。毕业生违反就业协议对于用人单位而言害主要表现在：用人单位往

8、往为录用一毕业生做了大量的工作，有的甚至对毕业生将要从事的详细工作也有所支配。同时毕业生就业工作时间相对比较集中，一旦毕业生因某种缘由违约，势必运用人单位的录用工作付之东流，用人单位若另起炉灶，选择其他毕业生，在时间上也不允许。从而给用人单位工作造成被动。因此违约金的约定主要是为了赔偿用人单位招录的费用。鉴于实践中由于录用费用的举证比较麻烦，可以预定赔偿数额，预定赔偿数额与违约金性质不同，但也可以起到促使双方履行合同的目的。上海一般高等学校学生就业工作管理方法规定毕业生违反就业协议赔偿不得超过毕业生一个月的工资，这个标准还是比较合理的。本文来源：网络收集与整理，如有侵权，请联系作者删除，谢谢！第5页 共5页第 5 页 共 5 页第 5 页 共 5 页第 5 页 共 5 页第 5 页 共 5 页第 5 页 共 5 页第 5 页 共 5 页第 5 页 共 5 页第 5 页 共 5 页第 5 页 共 5 页第 5 页 共 5 页