法律是刚性的.pdf

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1、张佳春：法律是刚性的作者：刘涌新闻来源：方圆律政 2006 年 6 月号【字号：大 | 中 | 小】张佳春，做了十几年律师，给多家跨国企业做过法律顾问，后来一下“升迁”为国企高管中国医药工业有限公司副总经理，不只管法律，还管经营、投资。企业是多个层面的集合体。解决纠纷，看到的是问题中的企业；审查合同，看到的是经营中的企业；评估风险，看到的是决策中的企业。给企业做法律顾问，只懂法律还不行，还得了解企业；当然，站得越高，看得越远。能收集到的有关张佳春的资料不多，只有一些零星的比较久远的案件材料。因为进国企组织关系得重新安排，连律师证都得注销，所以，张佳春在国企“隐居”的那几年，有关他的信息 “一片

2、空白”。“您有何指教？”第一次通电话，感觉他似乎认识我很久了。采访过程中，他时常冒出“哥们儿”、“兄弟”这样的字眼儿，而且每次的音调都不一样。张佳春很有激情，重回律师行业，是因为他享受这里高强度、高竞争的氛围。这从访谈中也能感受到：状态来了，椅子都不坐了。于是，有四十多分钟的对话，是站着完成的。方圆律政：在您看来，企业法律风险是怎样一个概念？张佳春：这个问题不能笼统的回答，应该分不同的层面上进行分析。一个是经营层面。在这个层面上，无论是国企、民企，还是外企，面临的法律风险性质都是一样的。因为这些风险是来自市场的，只要企业在市场中运营，就必然会碰到这些风险。当然，不同行业的企业，所面临的风险会有

3、不同的特点，这得由企业所属的行业决定。比如钢铁企业和食品企业所面临的法律风险肯定就不一样。方圆律政：所有企业在经营层面所面临的风险有一定的共性， 对此，应建立怎样的防范机制？张佳春：对于经营层面的法律风险，比较明确。首先，在制度上，企业要建立一个明确的法律风险防范机构， 专门负责法律事务；其次，在程序上，企业要分事先、事中和事后不同阶段的把关。比如合同事先审查，如果法律部不签字，经营部门就不能签，财务部门就不会给钱；“事中”是指对整个过程进行跟踪； “事后”则是在出现问题或者纠纷的时候，及时解决。这样一套制度，国营、民营都应该建立。民营企业要摆脱一种态度：钱是我们家的，我说了算。这不行。到了企

4、业里，就得按照企业里的方式来经营。国企也是一样，不能总是依照行政思路来管理，应该按照企业的方式、行业的标准来管理。方圆律政： 许多国企的法务人员都说，他们的意见并不太受重视，有点儿“人微言轻” 。这样的话，即便有了法务部门，也免不了成为一块橡皮图章。张佳春：你说的这一点很重要，我觉得这个问题解决与否，主要取决于企业高管对法律的认识。比如我们中国医药集团已经退休的董事长，她在任的时候就要求自己的秘书必须是法律专业毕业，而且得有律师资格证。因为她本人有着很强的法律观念，所以她会对法律意见非常尊重，也能听得进去。但并不是所有的企业高管都是能做到这一点，有些人认识不到这一点，他们就是觉得法律碍事。我们

5、实行市场化的时间还比较短，而国企的高管又大多来自政府部门，还没有形成按照市场模式办事的习惯。我们原来的董事长为什么重视法律，因为此前她曾在西安杨森做了十年董事长，她形成了这种尊重法律的意识。方圆律政：只是思想意识的问题吗？张佳春：也没那么简单。管理者的自身膨胀也是一个原因。如果企业高管想做成一件事儿，他希望法律顾问成为他决策的解释者，而不是法律风险的提示者。这种情况很常见。巴黎银行、三井集团、中信泰富，前一段时间都出现了重大的事故，说到底，他们出问题的原因都是管理层的膨胀。其实，这不是把法律部当做一个橡皮图章，而是把法律看成是个橡皮图章，法律就是软的，不是一触就头破血流的东西。方圆律政：这两个

6、因素显得主观性太强，有没有可能通过外部机制来解决这个问题？比如近年来出现的总法律顾问或者首席公司律师，他们都是副总的级别吧。张佳春：从这些年的趋势看，企业法律风险防范的问题，确实引起了政府相关部门的重视，他们也在努力进行完善。但有时候，我们解决问题的方法，并不能真正解决我们想要解决的问题。企业法律风险防范不仅仅就是增设一个职位、 增加一个人的问题。比如，为了解决企业的财务风险，我们在企业中设立了财务部、总会计师。如果他们能把住关，还会再需要法律顾问吗？再说级别问题。其实，企业里的每个部门都有一个副总来负责， 法务部门也一样。由一个副总来管法律顾问，和他自己就是法律顾问， 区别真的有那么大吗？其

7、实职位只是一个象征；真正的问题，是“一把手”能不能认识到法律是刚性的。方圆律政：经营层面的法律风险，不就是人们通常所理解的法律风险吗？张佳春：对，经营层面的法律风险是一个比较普通的概念，或者说是一个微观层面上的概念，但并不是法律风险的全部。企业法律风险还有另外一个层面，实际上这个层面更重要， 也更具有决定性，这就是决策层面。决策层面上的法律问题，主要出现在国企当中。国有企业当中的所有者是缺失的，如果这个问题不解决的话，国有企业所面临的法律风险就没法彻底解决。方圆律政：国企“所有者缺失”这个问题讨论得也比较多了，国资委行使的不就是出资人的角色吗？而且，按照产权理论，这主要是管理者激励的问题，与法

8、律风险有什么关系？张佳春：具体点说吧，企业的所有者是股东，国企当然也有股东。现在的情况是，各级国资委在代为扮演出资人的角色，但这种模式是没有宪法层次的法律基础的。国有资产和政府资产根本上说是不同性质的两类财产。 国有资产的所有者是全体公民，政府是受公民的集体委托对国有资产行使管理权而不是所有权。几万亿的资产价值，几千亿的年均利润，作为所有者的公民没有一个直接表达处置意愿的渠道和场所，没有一个问责机制。利润是 “无人问津”，亏损也无人问责，企业盈亏都是自己的事儿。这样的话，企业管理层的决策哪还有什么风险，更不用说什么法律风险了。方圆律政： 来自决策层面的风险怎么办？这个问题好像就不是法律顾问制度

9、本身能解决的了。张佳春：解决这个问题，需要理顺大的制度问题。我认为，应该把这个权力交给人大。因为人大是代表人民权利的，政府相对于人大而言其实就是 “管理层”，人大才代表所有者。方圆律政：人大怎么管理企业？它不可能对每个国企都很了解。张佳春：预算。人大不用决定管理，它决定企业的权益该怎么处理就行了。国企的利润是股东的，不能就企业里的那几个老总说了算。哪怕是企业的再投资，也应由股东来决定。由人大代表公民来监督国企的高管，国企的老总们就得认真思考企业将来的发展目标，否则就有被撤换的危险。换句话说，那时候，国企的老总们就得对人大负责，对股东负责。但现在不一样，企业的管理者只对任命他们的官员负责，这很好

10、理解，任命他的人给了他控制钱的权力。方圆律政：是不是这个法律风险的防范机制建立起来了，企业就可以高枕无忧了？张佳春：当然不会。天下只有想不到的风险，没有想多了的风险。市场上千变万化，一旦疏忽大意而忽略了什么风险，那后果就不堪设想了。所以说，法律风险防范机制的建立，旨在把风险降到最低，而不可能靠它杜绝风险。当今世界，法律风险是无处不在的。有些可以避免，有些不能避免。比如很常见的，交易方无法偿付货款。但有些时候，企业也需要在法律的限度内冒些风险，比如可以要求对方提供抵押等等，否则就不做这笔生意，这就有了一定的法律保障。企业法律顾问的职责就是把可能遇到的风险揭示出来， 最后把事情做成，当然，这其中还需要决策者的勇气和决心。