股权众筹形式及操作办法.docx

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1、股权众筹形式及操作办法股权众筹形式及操作办法一、股权众筹概述1.定义众筹CrowdFunding作为网络商业的一种新形式,来源于“众包CrowdSourcing,但与“众包的广泛性不同,众筹主要侧重于资金方面的帮助。详细而言,众筹是指项目发起者通过利用互联网和SNSSocialNetworkingServices传播的特性,发动众人的气力,集中大家的资金、能力和渠道,为小企业、艺术家或个人进行某项活动或某个项目或创办企业提供必要的资金援助的一种融资方式。股权众筹是指,公司出让一定比例的股份,面向普通投资者,投资者则通过投资入股公司,以获得将来收益。这种基于基于互联网渠道而进行融资的形式被称作股

2、权众筹。客观地讲,股权众筹与投资者在新股IPO时申购股票本质上并无太大区别,但在互联网金融领域,股权众筹主要指向较早期的私募股权投资,是天使和VC的有力补充。2.分类从投资者的角度,以股权众筹能否提供担保为根据,可将股权众筹分为无担保的股权众筹和有担保的股权众筹两大类。前者是指投资人在进行众筹投资的经过中没有第三方的公司提供相关权益问题的担保责任,目前国内基本上都是无担保股权众筹;后者是指股权众筹项目在进行众筹的同时,有第三方公司提供相关权益的担保,这种担保是固定期限的担保责任。这种形式国内目前只要贷帮的众筹项目提供担保服务,尚未被多数平台接受。3.介入主体股权众筹运营当中,主要介入主体包括筹

3、资人、出资人和众筹平台三个组成部分,部分平台还专门指定有托管人。1筹资人。筹资人又称发起人,通常是指融资经过中需要资金的创业企业或项目,他们通过众筹平台发布企业或项目融资信息以及可出让的股权比例。2出资人。出资人往往是数量庞大的互联网用户,他们利用在线支付等方式对本人觉得有投资价值的创业企业或项目进行小额投资。待筹资成功后,出资人获得创业企业或项目一定比例的股权。3众筹平台。众筹平台是指连接筹资人和出资人的媒介,其主要职责是利用网络技术支持,根据相关法律法规,将项目发起人的创意和融资需求信息发布在虚拟空间里,供投资人选择,并在筹资成功后负有一定的监督义务。4托管人。为保证各出资人的资金安全,以

4、及出资人资金切实用于创业企业或项目和筹资不成功的及时返回,众筹平台一般都会制定专门银行担任托管人,履行资金托管职责。4.运作流程股权众筹一般运作流程大致如下:1创业企业或项目的发起人,向众筹平台提交项目策划或商业计划书,并设定拟筹资金额、可让渡的股权比例及筹款的截止日期。2众筹平台对筹资人提交的项目策划或商业计划书进行审核,审核的范围详细,但不限于真实性、完好性、可执行性以及投资价值。3众筹平台审核通过后,在网络上发布相应的项目信息和融资信息。4对该创业企业或项目感兴趣的个人或团队,能够在目的期限内承诺或实际交付一定数量资金。5目的期限截止,筹资成功的,出资人与筹资人签订相关协议,详细详见下文

5、;筹资不成功的,资金退回各出资人。通过以上流程分析,与私募股权投资相比,股权众筹主要通过互联网完成“募资环节,所以又称其为“私募股权互联网化。二、股权众筹运营的不同形式国内股权众筹的发展,从2020年最早成立至今,也就是三年左右的时间。其间,产生了大量的众筹平台如大家投、好投网、原始会、人人投、我爱创等。2021年更是被称为中国众筹“元年,5月22日全球众筹峰会在北京召开,股权众筹更是成为关注焦点。当下,根据我国特定的法律、法规和政策,股权众筹从运营形式可分为凭证式、会籍式和天使式三大类,下面逐一介绍:1.凭证式众筹凭证式众筹主要是指在互联网通过买凭证和股权捆绑的形式来进行募资,出资人付出资金

6、获得相关凭证,该凭证又直接与创业企业或项目的股权挂钩,但投资者不成为股东。2021年3月,一植物护肤品牌“花草事高调在淘宝网销售本人公司原始股:花草事品牌对公司将来1年的销售收入和品牌知名度进行估值并拆分为2000万股,每股作价1.8元,100股起开场认购,计划通过网络私募200万股。股份以会员卡形式出售,每张会员卡面值人民币180元,每购买1张会员卡赠送股份100股,自然人每人最多认购100张。稍在花草事之前,美微传媒也采用了大致一样的形式,都是出资人购买会员卡,公司附赠相应的原始股份,一度在业内引起了轩然大波。需要讲明的是,国内目前还没有专门做凭证式众筹的平台,上述两个案例在筹资经过当中,

7、都不同程度被相关部门叫停。2.会籍式众筹会籍式众筹主要是指在互联网上通过熟人介绍,出资人付出资金,直接成为被投资企业的股东。国内最著名的例子当属3W咖啡。2021年,3W咖啡通过微博招募原始股东,每个人10股,每股6000元,相当于一个人6万元。很多人并不是十分在意6万元钱,花点小钱成为一个咖啡馆的股东,能够结交更多人脉,进行业务沟通。很快3W咖啡聚集了一大帮知名投资人、创业者、企业高管等如沈南鹏、徐小平数百位知名人士,股东阵容堪称华美。3W咖啡引爆了中国众筹式创业咖啡在2021年的流行。没太多久,几乎每个规模城市都出现了众筹式的咖啡厅。应当讲,3W咖啡是我国股权众筹软着陆的成功典范,具有一定

8、的借鉴意义。但也应该看到,这种会籍式的咖啡厅,很少有出资人是奔着财务盈利的目的去的,更多股东在意的是其提供的人脉价值、投资时机和沟通价值等。3.天使式众筹与凭证式、会籍式众筹不同,天使式众筹更接近天使投资或VC的形式,出资人通过互联网寻找投资企业或项目,付出资金或直接或间接地成为该公司的股东,同时出资人往往伴有明确的财务回报要求。以大家投网站为例:假设某个创业企业需要融资100万元,出让20%股份,在网站上发布相关信息后,A做领投人,出资5万元,B、C、D、E、F做跟投人,分别出资20、10、3、50、12万元。凑满融资额度后,所有出资人就根据各自出资比例占有创业公司20%股份,然后再转入线下

9、办理有限合伙企业成立、投资协议签订、工商变更等手续,该项目融资计划就算胜利完成。确切地讲,天使式众筹应该是股权众筹形式的典型代表,它与现实生活中的天使投资、VC除了募资环节通过互联网完成外,基本没多大区别。但是互联网给众多潜在的出资人提供了投资时机,再加上对出资人几乎不设门槛,所以这种形式又有“全民天使之称。下文的法律风险及监管也会主要针对这一形式。三、股权众筹主要法律风险及防备综合分析上述股权众筹不同运营形式,其法律风险主要体如今两个方面:一是运营的合法性问题,这中间可能涉及最多的就是非法吸收公众存款和非法发行证券;二是出资人的利益保护问题。1.运营的合法性2非法发行证券的风险我国(证券法)

10、于1998年12月制定,历经3次修改,其中第十条证券法第10条规定:“公开发行证券,必须符合法律、行政法规规定的条件,并依法报经国务院证券监督管理机构或者国务院受权的部门核准;未经依法核准,任何单位和个人不得公开发行证券。有下列情形之一的,为公开发行:一向不特定对象发行证券的;二向特定对象发行证券累计超过二百人的;三法律、行政法规规定的其他发行行为。非公开发行证券,不得采用广告、公开劝诱和变相公开方式。首先必须提到的是,迄今为止,证券法并未对“证券给出明确的定义,究竟有限责任的股权和股份有限公司的股份能否属于证券法规定的“证券,业界仍有一定的争议,但前文提到的美微传媒被证监会叫停,显然主管部门

11、更倾向于认定股权属于证券范畴。针对证券法第10条有三个问题值得关注:一是公开发行必须符合法律、行政法规规定的条件;二是怎样认定公开发行,什么是面向特定对象、什么是面向不特定对象发行?第三,二百人是打通计算,还是仅看外表?什么是必须符合法律、行政法规定的条件公开发行一般对公司有一定的要求,如要求公司的组织形态一般是股份有限公司,必须具备健全且运行良好的组织机构,具有持续盈利能力,财务状况良好,近期三年内财务会计文件无虚假记载,无其他重大违法行为,以及知足国务院或者国务院证券监督管理机构规定的其他条件。股权众筹项目显然通常都不具备这些条件,绝大数众筹项目在众筹计划发布时公司都尚未注册成立,更别提还

12、具备好的财务记录了,显然不具备公开发行证券的条件,因而只能选择不公开发行了。非公开发行应该讲这个规定发布的时候网络等新媒体还没有那么发达,而如今微博、微信等已经充分发达,那么如今通过互联网等平台发布众筹计划属不属于采用广告或变相公开的方式发布就成为一个问题了。众筹这种方式它的本质就是众,就是讲它面向的范围会比拟广,它又是一个新惹事物,以互联网等作为聚集人气的手段,假如法律对这些都进行强迫性的规制,无疑会扼杀这个新兴的具备活力的创业形式。能否符合面向特定对象的不公开发行,实践中判定时大致采用两个标准:一是投资人能否限定在一定范围内;二是发行数额能否有上限能否能够随时增加。针对前一标准,投资人限定

13、范围大小,能否构成特定对象不好判定,但后一标准相比照较好把握,比方众筹计划募集的资金和股份是不是有限制的,是不是有一个特定的数额,假如没有限制随时都能够增加可能就存在问题。向特定对象发行累计超过二百人不超过二百人,是数量上的禁止性规定,这个在实践中比拟容易把控。但有一点是,这二百人的认定,是打通计算,还是仅看外表?假如是打通计算,也就讲股权众筹最多只能向二百人筹资;假如是仅看外表,那么众筹平台在实践中就会有很多变通方式。2.出资人的利益保护在股权众筹形式中,出资人的利益分别涉及下面几个方面:1信任度由于当下国内法律、法规及政策限制,股权众筹运营经过中,出资人或采用有限合伙企业形式或采用股份代持

14、形式,进行相应的风险躲避。但问题是在众筹平台上,出资人基本相互都不认识,有限合伙形式中起主导作用的是领投人,股份代持形式中代持人至关重要,数量诸多的出资人怎样建立对领投人或代持人的信任度很是关键。鉴于目前介入众筹的很多国内投资者并不具备专业的投资能力,也无法对项目的风险进行准确的评估,同时为解决信任度问题,股权众筹平台从国外借鉴的一个最通用形式即合投机制,由天使投资人对某个项目进行领投,再由普通投资者进行跟投,领投人代表跟投人对项目进行投后管理,出席董事会,获得一定的利益分成。这里的领投人,往往都是业内较为著名的天使投资人。但该措施或许只能管得了一时,长期缺很难发挥作用,这是由于众筹平台上项目

15、太多,难以找到很多知名天使投资人,不知名的天使投资人又很难获得出资人信任。另外天使投资人往往会成为有限合伙企业的GP,一旦其介入众筹项目太多,精神难以兼顾。解决问题的核心还是出资人尽快成长起来。另众筹形式中采用股份代持的,代持人通常是创业企业或项目的法人,其本身与创业企业的利益息息相关,出资人应当注意所签代持协议内容的完好性。2安全性目前,从国内外众筹平台运行的状况看,尽管筹资人和出资人之间属于公司和股东的关系,但在筹资人与出资人之间,出资人显然处于信息弱势的地位,其权益极易遭到损害。众筹平台一般会承诺在筹资人筹资失败后,确保资金返还给出资人,这一承诺是建立在第三方银行托管或者“投付宝类似产品

16、基础上。但众筹平台一般都不会规定筹资人筹资成功但无法兑现对出资人承诺时,对出资人能否返会还出资。当筹资人筹资成功而却无法兑现对出资人承诺的回报时,既没有对筹资人的惩罚机制,也没有对出资人权益的救济机制,众筹平台对出资人也没有任何退款机制。严格来讲,既然是股权投资,就不应该要求有固定回报,否则又变成了“明股实债。但筹资人至少应当在项目融资相关资料中向出资人揭示预期收益。一旦预期收益不能实现,实践中又会构成一定的纠纷。3知情和监督权出资人作为投资股东,在投资后有权利获得公司正确使用所筹资金的信息,也有权利获得公司运营状况的相关财务信息,这是股东权利的基本内涵。固然行业内规定众筹平台有对资金运用监管

17、的义务,但因介入主体的分散性、空间的广泛性以及众筹平台本身条件的限制,在现实条件下难以完成对整个资金链运作的监管,即便明知筹资人未按承诺用处运用资金,也无法有效对其进行有效制止和风险防备。该环节有点类似私募股权投资的投后管理阶段,出资人作为股东,了解所投公司的运营状况是其基本权利。行业内虽对众筹平台有类似规定,但实践中缺乏可操作性,只能期寄望于不久出台的法规中对众筹平台有强迫性要求,以及不履行义务的重度处罚。同时,对于公司或众筹平台发布或传递给出资人的相关信息,假如能明确要求有专业律师的认证更好。4股权的转让或退出众筹股东的退出机制主要通过回购和转让这两种方式,如采用回购方式的,原则上公司本身

18、不能进行回购,最好由公司的创始人或实际控制人进行回购;采用股权转让方式,原则上应当遵循公司法的相关规定。上述提到的公司创始人回购或者直接股权转让,假如出资人直接持有公司股权,则相对简单,但实践中大多采用有限合伙企业或股份代持形式,出资人如要转让或退出,就涉及到有限合伙份额的转让和代持份额的转让。关于这一点,最好能在投资前的有限合伙协议书或股份代持协议中作以明确约定。在解决了由谁来接盘后,详细的受让价格进行又是一个难题,由于公司尚未上市没有一个合理的定价,也很难有同行业的参考标准,所以建议在出资入股时就在协议里约定清楚,比方有的众筹项目在入股协议里约定发生这种情况时由所有股东给出一个评估价取其中

19、的平均值作为转让价,也有的约定以原始的出资价作为转让价。四、股权众筹的法律监管作为股权众筹起源地的美国,2021年4月即公布了(2021年促进创业企业融资法)IOBS法案。英国FCA金融行为监管局也于2021年3月6日发布了(关于网络众筹和通过其他方式发行不易变现证券的监管规则)。目前中国还没有专门针对股权众筹的法规。1.美国JOBS法案JOBS法案中关于股权众筹的主要内容有下面五项:1股权众筹标准及投资人要求JOBS法案首先解除了创业企业不得以一般劝诱或广告方式非公开发行股票的限制,这使得股权众筹在法律上获得正式认可。法案另对股权众筹标准及投资人分别作出规定:对每一个项目而言,其融资规模在1

20、2个月内不能超过100万美金。假如投资者年收入和净值均不超过10万美元,其出资规模不超过2000美元或该投资者5%年收入或净值以较大者为准;假如投资者年收入和净值到达或超过10万美元,其出资规模不超过该投资者10%年收入或净值,最多不超过10万美元。2众筹平台注册登记义务JOBS法案明确免除了众筹平台登记成为证券经纪商或证券交易商的义务。也就是讲,众筹平台需要在SEC登记,仍然在SEC的监管下,即便在一定条件下免除登记注册为经纪交易商,仍然需要众筹平台是一个注册的全国性交易证券协会的成员,或是接受SEC检查、执法。3对众筹平台的内部人员限制JOBS法案严禁平台内部人员通过平台上的证券交易获利,

21、主要包括两个方面:一是禁止向第三方宣传机构或者个人提供报酬,这是对众筹网站解除公开宣传禁令之后施行的附加经济限制;二是禁止众筹平台管理层从业务关联方获得直接经济利益,这是对众筹平台本身合规性的进一步要求。4众筹平台信息披露众筹平台的信息强迫披露义务包括两个方面,第一是对投资者的风险告知义务,第二是对交易行为本身的信息披露义务。风险告知义务源于股权投资的高风险性,JOBS法案要求必须对投资者给予足够的风险提示,包括:根据证券交易委员的适当规则,审核投资者信息;明确投资者已经了解所有投资存在损失的风险,并且投资者能够承当投资损失通过回答问题,表明投资者:了解初创企业、新兴企业以及小型证券发行机构的

22、一般风险等级,了解投资无法立即变现的风险,根据证券交易委员会确定的适当规则,了解此外其它相关事项。交易信息披露义务方面,法案规定众筹平台应采取SEC的规定,降低交易欺诈风险,包括了解每个证券发行机构高管、董事以及拥有20%可流通股股东的个人背景,以及证券执法监管历史记录,同时在证券销售前21天内或SEC规定的其它时间段内,向SEC和潜在投资者呈现证券发行机构规定的相关信息。2.英国(众筹监管规则)对于股权众筹,FCA已经有相应的监管规则,此次只是增加了一些新的规定:1投资者限制投资者必须是高资产投资人,指年收入超过10万英镑或净资产超过25万英镑不含常住房产、养老保险金;或者是经过FCA受权的

23、机构认证的成熟投资者。2投资额度限制非成熟投资者投资众筹项目2个下面的投资人,其投资额不对超过其净资产不含常住房产、养老保险金的10%,成熟投资者不受此限制。3投资咨询要求众筹平台需要对项目提供简单的讲明,但是假如讲明构成投资建议,如星级评价,每周最佳投资等,则需要再向FCA申请投资咨询机构的受权。3.中国关于股权众筹的法律监管考虑由于股权众筹在我国起步较晚,所以致今尚无股权众筹的相关法律、法规或监管政策。不过,事情正在发生变化,目前股权众筹已经明确归属于证监会监管。而最近证监会明确表示,众筹形式对拓宽中小微企业融资渠道有积极意义。证监会正在对股权众筹形式进行调研,将适时出台指导意见,促进健康发展,保护投资人合法权益,防备金融风险。

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