第7章 创建新企业.ppt

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1、第7章 创建新企业,【引例】 ：法庭为什么关闭Napster公司,Napster公司是互联网早期历史上最重要的初创公司，也是最富争议的一个。它把点对点技术变成了主流，让下载和分享成了网络司空见惯的行为，使音乐分享变得易如反掌。在高峰时期，Napster公司每月曾为5 000多万用户分享超过30亿首歌曲由于Napster公司的用户持续增加，引起唱片行业的关注。很明显，虽然人们每天获得上百万首歌曲，唱片行业却没有从中得到任何收益1999年12月，世界上最大的几家唱片公司在美国唱片行业联合会带领下向法庭起诉Napster公司 。2001年2月12日，联邦上诉法庭宣布唱片行业取得胜诉，这天被Napst

2、er公司拥护者称为“音乐死亡日”Napster公司与主要唱片公司之间关系恶化，难以合作开展新的服务，最终Napster公司遭到清算 。,问题：芬尼和帕克共同创立的Napster公司成为互联网最热门的站点之一，为什么却为何被其它几家唱片公司起诉，最后被法院关闭？,2019/10/25,3,导入案例：企业创建中的法律问题,2000年5月，甲、乙拟共同投资设立井泉饮品有限责任公司，并就公司的基本问题达成一致意见，遂签订出资协议。协议的主要内容是：甲投资35万元，乙投资45万元；出资各方按投资比例分享利润、分担风险；公司筹备具体事宜及办理注册登记由甲负责。随后，乙将投资款45万元交付给甲，甲即开始办理

3、公司设立登记的有关事宜，并产生了部分费用。 但乙在同年7月，以饮品市场利润率低为由通知甲暂缓公司的注册登记。同年8月，要求甲退回投资45万元。,2019/10/25,4,导入案例：企业创建中的法律问题,甲认为，双方签订了协议，缴纳了出资，制定章程，并产生了部分费用，即使未办理登记手续，只是形式方面有欠缺，事实上已经具备公司成立的基本条件。而且，双方所订协议是合法有效的，乙要求退还投资款，属于违约行为。所以甲主张双方应继续履行出资协议，由甲尽快办妥注册登记手续。,2019/10/25,5,导入案例：企业创建中的法律问题,对于一个在创建中的企业，面对这种情况，我们需要弄清楚的这么几个问题： 1.乙

4、是否有权要求返还投资款45万元？ 2.公司设立中产生的部分费用如何承担？ 3.甲主张双方应继续履行出资协议，由甲尽快办妥注册登记手续的要求能否得到支持？ 4.本案应如何处理？,2019/10/25,6,乙有权撤回投资,关于此案例，专业律师做了这样的回答；1.井泉饮品有限责任公司没有成立，作为发起人也是投资者的乙是可以撤回投资的。我国公司法对股份有限公司认股人的撤回权作出规定，但是未对有限责任公司的发起人或投资者在公司没有成立时，可否撤回投资作出明确规定。我国公司法第34条也只是规定：“股东在公司登记后，不得抽回出资。”从理论上讲，发起人在有限责任公司登记前抽回出资，应当是可以的。因为公司法没有

5、规定禁止出资者在公司登记成立前抽回出资，既然法律没有禁止，乙应该可以从事该行为。另外，有限责任公司具有资合性和人合性的特点。没有出资的人是不能成为有限责任公司股东的；如果一个人仅有资金可出，而与其他出资人不存在信任关系，也是不能成为有限责任公司股东的。共同出资人具有良好的信任合作关系，才有可能把公司办好。如果出资者在公司成立前，要求撤回出资，这说明他对要成立的公司或其他出资人缺乏了信心，或者表明他对其他出资人产生了不信任感，从而使公司成立的信用基础产生了动摇。从这一点来看，应该允许出资人在公司登记前撤回出资，以免给公司造成不利影响或给公司或出资人造成损失。如果在出资者想于公司登记前撤回出资的情

6、况下，不允许他撤回出资，那么在公司成立后，该出资者也会马上转让他的出资额，因为我国公司法允许股东转让他的出资，其结果反而有可能影响公司的下一步发展。因此，允许出资者在公司成立前撤回出资是合情合理的，并且，不违背法律的规定。,2019/10/25,7,2.设立中的公司是指从发起人开始设立行为到公司法人取得法人资格正式成立这段时期内为筹备公司设立而存在的各种人和物的要素的组合体。公司设立中产生的部分费用如果公司成立，一般应由设立后的公司法人承担，如果公司未能成立，因设立行为所产生的后果应由发起人承担。如果发起人为数人时，应类推适用合伙的有关规定，由全体发起人对外承担无限连带责任。至于发起人对于这部

7、分费用的承担，则要根据出资比例及造成费用产生的原因、公司未能设立的原因等综合因素来确定。本案中，公司设立中产生的部分费用应由甲、乙共同对外承担，但是承担后，甲、乙具体的分摊比例则要看出资协议的约定和出资失败的过错责任的大小来确定。,2019/10/25,8,3.甲主张双方应继续履行出资协议，由甲尽快办妥注册登记手续的要求是不能得到支持的。因为我国关于有限责任公司的成立，采取“准则设立”的立法原则，即只有履行了登记注册手续，公司才告成立。根据中华人民共和国公司登记管理条例（以下简称公司登记管理条例）第22条规定“经公司登记机关核准设立登记并发给企业法人营业执照，公司即告成立。”公司法第27条、第

8、95条分别规定了有限责任公司和股份有限公司的成立，即公司营业执照签发日期，为公司成立日期。根据以上规定，本案井泉饮品有限责任公司还没有到公司登记管理机关办理设立登记，更没有领到企业法人营业执照，显而易见井泉饮品有限责任公司没有成立。甲认为该公司事实上已经成立，只是形式方面有欠缺，这一主张是没有法律依据的。我国公司法对公司设立和成立的形式要件要求非常严格，不符合形式要件的要求，不可能得到登记机关的批准，也就不存在公司在事实上成立的问题。鉴于乙要求撤回出资可以得到支持，所以甲不能在乙已明确表示反对的情况下继续办理公司的登记注册事宜。,2019/10/25,9,4.由于甲、乙双方签订的出资协议是合法

9、有效的，乙如果要求撤回出资，则需要承担违约责任。我国公司法第25条也规定：“股东应当足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。股东以货币出资的，应当将货币出资足额存入准备设立的有限责任公司在银行开设的临时账户；以实物、工业产权、非专利技术或者土地使用权出资的，应当依法办理其财产权的转移手续。股东不按照前款规定缴纳所认缴的出资，应当向已足额缴纳出资的股东承担违约责任。”鉴于甲依约履行了或正在履行出资协议约定的义务，而乙要求撤回出资，不愿意设立井泉饮品有限责任公司，因此乙应承担违约责任并赔偿由此给甲造成的经济损失。,10,7.1 创建新企业的相关法律问题,7.1.1 创业企业不同阶段的法律问题,

10、与创业有关的具体法律主要有关于知识产权、竞争、质量和劳动等方面的法规，主要包括专利法、商标法、著作权法、反不正当竞争法、合同法等知识产权是人们对自己通过智力活动创造的成果所依法享有的权利。知识产权包括专利、商标、版权等，是企业的重要资产。知识产权可通过许可证经营或出售，带来许可经营收入,11,可口可乐（Coca-Cola，也称Coke，当初译作“蝌蝌龈蜡”，但因销路不佳而改名为“可口可乐”），是由美国可口可乐公司出品的一种含有咖啡因的碳酸饮料。中文译名出自蒋彝，是翻译界极为有名和成功的例子之一。目前可口可乐在世界各地市场皆处领导地位，远远超越其主要竞争对手百事可乐。其中在香港更几乎垄断碳酸饮料

11、市场，而在台湾则具有百分之六十以上的市场占有量。,可口可乐的配方，至今除了持有人家族之外无人知晓，可口可乐公司也会严密防止自己的员工偷窃配方。至今，可口可乐虽然有了不少竞争对手（如头号竞争者百事可乐，美国市场的皇冠可乐（曾在台湾以“荣冠果乐”之名上市），欧洲市场的维珍可乐，中国市场的非常可乐），但依然是世界上最畅销的碳酸饮料。,12,第一个可口可乐的logo是由弗兰克 罗宾逊（Frank Robison）设计的。他当时认为，Coca-Cola的两个“C”能在广告中吸引人们的注意力。也正是他，最终确定了Coca-Cola作为公司的名称并且选择了与众不同的斯宾塞体（Spencerian Scrip

12、t）Coca-Cola标志作为logo。1887年可口可乐正式成为注册商标，并一直往后作为品牌的标识。,中型创业企业各部门中典型的知识产权,14,7.1.2 选择新企业的法律组织形式,个人独资企业 合伙企业 公司制企业 有限责任公司 股份有限公司,15,2019/10/25,16,有限责任公司,又称有限公司，是股东以其出资额为限对公司承担责任，公司以其全部资产对公司的债务承担责任的企业法人。与股份公司相比，有限公司有以下特点：（1）股东人数有限（50人以下）；（2）注册资本额较低（一般最低限额3万元，一人有限责任公司最低限额10万元；全体股东的货币出资金额不得低于有限责任公司注册资本的百分之二

13、十）；（3）股东共同制定公司章程（公司名称和住所、公司经营范围、公司注册资本、股东姓名或者名称等）（4）有公司名称，建立符合有限责任公司要求的组织 机构。这种公司形式一般适宜于中小企业。,2019/10/25,17,股份有限公司,又称股份公司，是全部资本分为等额股份，股东以其所持股份为限对公司承担责任，公司以其全部资产对公司的债务承担责任的企业法人。与有限公司相比，股份公司有以下特点：（1）发起人数符合规定（2200人，其中须有半数以上的发起人在中国境内有住所）；（2）发起人认缴和募集的股本达到法定资本最低限额。股份有限公司的注册资本为在公司登记机关登记的全体发起人认购的股本总额。公司全体发起

14、人的首次出资额不得低于注册资本的百分之二十，注册资本的的最低限额为人民币500万）（3）股份发行、筹办事项符合法律规定。（4）发起人制定公司章程，采用募集方式设立的经创立大会通过。 股份有限公司是最规范的现代公司组织形式,18,各种企业组织形式对于创业者的优劣比较,19,20,7.2 新企业的选址与名称设计,21,7.2 新企业的选址与名称设计,7.2.1 影响创业选址的因素,7.2.2 企业所在地之优缺点差异比较,23,7.2.3 创业选址的步骤,24,25,2019/10/25,26,劳拉加能与斯达福总结服务业创业区位选择原则,在占有总顾客60%的顾客高度集中区，组成主要贸易区，而在与此相

15、连的另20%顾客集中区，组成次级贸易区，另外的20%则为外围区。大商店比小商店具有更大的吸引力，即大商店有大的贸易区；大商店在给定的贸易区内具有较高的销售穿透性，而这种市场穿透性随着距离的增加而减弱。,7.2.4 新企业的名称设计,27,企业命名的基本要求,7.2.5 企业名称系统管理,企业的名称系统从广义上说，除了企业名称外，还包括产品名称、企业域名、企业商标和品牌名称等。产品命名方法有效能命名法（如减肥茶）、成分命名法（如人参蜂王浆）、工艺命名法（如二锅头）、外形命名法（如蝙蝠衫）、比喻命名法（如长寿面）等。品牌名称是该类产品某一企业生产的产品中某一品种的标识，企业可以拥有多个品牌，例如保

16、洁公司的海飞丝、飘柔和潘婷等。常用的品牌命名方法有象声命名法（如娃哈哈）、双关命名法（如富康汽车）、谐音命名法（如盖天力）以及创词命名法（索尼（Sony）、数字命名法（如999胃泰）等。,28,29,7.3 新企业的市场进入模式与程序,当一个创业者看好一个市场或商品领域并确定要进入该市场后，他所面临的下一个至关重要决策就是制订并选择相应的市场进入路径企业新建企业收购特许经营,30,7.3.1 企业新建,个人独资企业的注册 合伙企业的注册 有限责任公司的成立 核准登记,31,32,33,34,7.3.2 企业收购,收购（Acquisition）是指一家公司在证券市场上用现金、债券或股票购买另一家

17、公司的股票或资产，以获得对该公司的控制权，该公司的法人地位并不消失。收购有两种：资产收购（asset acquisition）和股份收购（stock acquisition）。收购的主要类型 按照支付方式分类：资产收购（asset acquisition）和股份收购（stock acquisition）按收购双方行业关联性分类 ：横向收购、纵向收购和混合收购 按持股对象是否确定分类:要约收购和协议收购 按收购者预定收购目标公司股份的数量分类:部分收购和全面收购 按目标公司董事会是否抵制分类 :善意收购和恶意收购,35,7.3.2 企业收购,收购的优点可以帮助创业者快速获取被收购企业的市场经营优

18、势 可以实现合理避税的目的 可以减少企业发展的投资风险和成本，缩短投入产出时间，可以通过利用原有企业的原料来源、生产能力、销售渠道和已占领的市场，大幅度地降低发展过程中的不确定性，降低投资风险和成本，同时也大大缩短了投入产出的时间差 可以有效地降低了进入新行业的障碍 可以充分利用学习曲线效应,2019/10/25,36,知识链接,学习曲线效应指的是越是经常地执行一项任务，每次所需的时间就越少。这个关系最初在1925年在美国怀特-彼得森空军基地量化,使得航空效率加倍而所需劳动时间下降了10-15%。随后在其它行业的经验研究得出了不同值：从百分之几到百分之三十。但在大多数情况下这是一个常量值：它不

19、随行为规模的变化而变化。,37,收购的风险,38,2019/10/25,39,选择目标收购公司的标准,1、倘若目标公司管理层的管理效率低下，表现在公司的盈利能力、营运能力、真实绩效、增长能力等方面较差，在这种情况下收购者比较容易得到公司股东的支持。2、倘若目标公司的财务资源有限，流动性差，财务杠杆水平比目标公司高，资本扩张能力较弱。这说明目标公司的反收购能力比较差，增加了创业者收购成功的可能性。3、倘若目标公司的资产规模相对较小，则相应要求的收购资金自然也少，这在初期的融资问题上可以给创业者提供很大的缓冲。4、倘若目标公司的股权较为分散，最大股东持股比率不高，股权流动性较好，表现在国家股比例较

20、小，法人股比例较大，只有在这种情况下才有可能“牵一发而动全身”，使创业者仅借助小部分股权就能控制整个企业。5、反映市场对目标价值评估的市净率往往比对非目标公司的价值评估高出很多。高的市净率使市场对目标公司潜力的一种肯定。,40,7.3.3 特许经营,2019/10/25,41,选择目标收购公司的标准,1、倘若目标公司管理层的管理效率低下，表现在公司的盈利能力、营运能力、真实绩效、增长能力等方面较差，在这种情况下收购者比较容易得到公司股东的支持。2、倘若目标公司的财务资源有限，流动性差，财务杠杆水平比目标公司高，资本扩张能力较弱。这说明目标公司的反收购能力比较差，增加了创业者收购成功的可能性。3

21、、倘若目标公司的资产规模相对较小，则相应要求的收购资金自然也少，这在初期的融资问题上可以给创业者提供很大的缓冲。4、倘若目标公司的股权较为分散，最大股东持股比率不高，股权流动性较好，表现在国家股比例较小，法人股比例较大，只有在这种情况下才有可能“牵一发而动全身”，使创业者仅借助小部分股权就能控制整个企业。5、反映市场对目标价值评估的市净率往往比对非目标公司的价值评估高出很多。高的市净率使市场对目标公司潜力的一种肯定。,2019/10/25,42,选择目标收购公司的标准,1、倘若目标公司管理层的管理效率低下，表现在公司的盈利能力、营运能力、真实绩效、增长能力等方面较差，在这种情况下收购者比较容易

22、得到公司股东的支持。2、倘若目标公司的财务资源有限，流动性差，财务杠杆水平比目标公司高，资本扩张能力较弱。这说明目标公司的反收购能力比较差，增加了创业者收购成功的可能性。3、倘若目标公司的资产规模相对较小，则相应要求的收购资金自然也少，这在初期的融资问题上可以给创业者提供很大的缓冲。4、倘若目标公司的股权较为分散，最大股东持股比率不高，股权流动性较好，表现在国家股比例较小，法人股比例较大，只有在这种情况下才有可能“牵一发而动全身”，使创业者仅借助小部分股权就能控制整个企业。5、反映市场对目标价值评估的市净率往往比对非目标公司的价值评估高出很多。高的市净率使市场对目标公司潜力的一种肯定。,43,

23、7.3.3 特许经营,Adapted from Martin, 1984.,特许经营的主体特许经营可由一个特许人和多个受许人组成 特许经营的基础特许经营的基础是特许人和受许人之间建立在互惠互利基础上的契约关系 特许经营的核心特许权核心是特许人向受许人出售的技术专长、管理经验和经营之道 特许经营是特许人和受许人通过协议组成的分工合作体系,44,特许经营类型,特许经营中的权利转让,特许经营中的权利转让向受许者许可哪些资产。特许者会向受许者提供诀窍、商标许可以及其他维持特定经营需要的知识产权许可使用的资产可以用于哪些目的。其中包括：允许受许者利用该系统发展、运作自己的特许店；允许受许者分特许他人使用该系统；允许受许者同时从事前两种活动许可使用的资产可以在哪些地域范围内使用。在特许经营条款中会规定受许者经营的地域范围。许可使用的资产的使用期限。这是指受许可的期限，最长可续展许可使用的资产的独占程度,45,每一个特许经营合同都必须规定受许者发展特许经营系统的权利与使用特许者特定资产的权利。每一个合同的受许条款都包括五个方面内容：,46,47,谢 谢,48,