民族习惯法与民族习惯涵义探讨分析.doc

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1、【精品文档】如有侵权，请联系网站删除，仅供学习与交流民族习惯法与民族习惯涵义探讨分析.精品文档. 民族习惯法与民族习惯涵义解析 摘要马克思主义法学和非马克思主义法学关于民族习惯法的涵义的解析,表法律论文代写面上的结论一样:民族习惯法是法,民族习惯法是民族习惯,但其内容不同。原因在于马克思主义法学和非马克思主义法学对法的理解不同。 关键词民族习惯法;法;民族习惯;马克思主义法学;涵义 马克思主义法学和非马克思主义法学都认为民族习惯法是法,但观点相距甚远。那么,二者在“民族习惯法是不是民族习惯”的见解上,是否一样呢?是否像对“民族习惯法是法吗”的回答一样,外表一样而实质相差甚远?笔者将从马克思主义

2、法学的角度和非马克思主义法学的角度,分别进行考察分析。 一、马克思主义法学的角度从马克思主义法学的角度讨论民族习惯法与民族习惯的关系问题,我们遇到的第一个问题是:既然民族习惯法是法,那么“民族习惯法”这一概念是否有存在的必要?此外,这个问题是先决问题,如果否认了这一概念,便无所谓民族习惯法与民族习惯的关系了。有学者从马克思主义法学的角度出发,认为习惯法就是习惯,并否认了习惯法这一概念存在的价值。该学者认为国家法之外还有所谓的习惯法这一说法是不科学的,它存在很多弊端,会产生一些困惑与误导,会造成国家法之外还有法的错觉,形成国家法中根本没有认可、没有采纳、甚至拒斥习惯的印象。该学者认为国家法之外存

3、在的,只能是各种规范,而不能是各种法。该学者经过分析认为,所谓的习惯法实质不是法,而是习惯,或者说就是社会中通行的具有普遍性、权威性的习惯做法。在国家成文法出现前,习惯发挥了类似法律的作用,构成了法的前身;在国家法产生以后,在一些少数民族地区和乡土社会,国 家法不发达,出于一种地方性知识和维持人类生存和发展的需要,全体成员普遍认可或遵循着一些规范,这些规范涉及人们的生产、生活各方面,只能是一种习惯规范或者说是一种习惯做法,而不能把它叫做法。事实上,国家法也已经对社会中通行的习惯、惯例进行了确认、提炼、总结,或者说国家法中已经包容了习惯。 1站在马克思主义法学的立场上,从法的阶级性和国家性的角度

4、出发,“习惯法就是法”的观点其实并无错误。事实上,民族习惯法的的确确是习惯,是经过国家认可的习惯,是有特殊性的习惯,并非所有的习惯都是习惯法。习惯法就是习惯的说法,并非如有的学者所言,“混淆了习惯与习惯法的内涵,将习惯视为习惯法,扩大了习惯法的范围。” 2相反的,习惯法就是习惯的说法,指明了民族习惯法的历史渊源。但是,认识到习惯法就是习惯,并不意味着“习惯法”这一概念就没有存在的价值,同时,“习惯法”这一概念的使用,也不妨碍从马克思主义法学的角度界定和研究习惯法。首先,使用“习惯法”这一概念,有利于进一步区分国家法中的不同组成部分。国家法按形式的不同,可分为成文法和不成文法,其中大部分民族习惯

5、法表现为不成文的形式;按创制方式的不同,可分为制定、认可和解释,其中民族习惯由国家通过认可的方式,“升级”成为民族习惯法,被纳入国家法的范畴。 由此可见,民族习惯法这一概念的使用,表明了国家法之中有这样一部分法,来源于民族习惯,表现为不成文的形式,通过国家认可的方式,成为国家的法律,并以此区别于国家法中的另外一部分法通过国家立法机关的立法活动被制定出来,表现为成文的法律条文。民族习惯法这一概念的使用,能直观地表明其“法”的性质、“民族习惯”的渊源,并非仅供学者们玩弄文字游戏,而是有着重大的存在价值。其次,坚持马克思主义法学立场与使用“习惯法”这一概念并无冲突。(1)坚持马克思主义法学的立场,并

6、不否认习惯法体现了统治阶级意志和国家意志。因为习惯法是经过国家明示或默示认可的习惯,违背统治阶级意志和国家意志的习惯,不可能获得代表统治阶级利益的国家的认可。习惯法实际上也体现着统治阶级意志和国家意志。(2)使用“习惯法”这一概念,并不是说国家法之外还有法。习惯法是经过国家认可并赋予法律效力的习惯,从马克思主义法学的视角看,习惯法其实就是国家法,其性质是国家法而不是其它,是国家法中来源特殊的法。总之,在马克思主义法学的视角之下,“习惯法”这一概念有存在的价值和合理性可行性,而这正是我们探讨习惯法和习惯关系的前提。 3.学者专论从马克思主义法学的角度看,民族习惯法和民族习惯既相互联系又相互区别。

7、 二者的联系表现为: (1)民族习惯是民族习惯法的材料渊源,民族习惯法来源于民族习惯;没有民族习惯,国家无从认可,更无所谓民族习惯法,在这个意义上我们说民族习惯法是民族习惯。(2)民族习惯法对符合统治阶级意志和国家意志的民族习惯进行确认、认可并予以法律保障,促进民族习惯的发展和完善。(3)民族习惯转化为民族习惯法的途径,一是国家通过立法的方式,把民族习惯导入正式的法律制度,认可为法律规范,上升为民族习惯法,调整抽象的社会关系; 二是执法机关和司法机关在执法和司法过程中,通过适用、解释等方式,把民族习惯导入执法和司法活动中,作为执法和司法的依据,调整具体的社会关系。民族习惯和民族习惯法的区别在于

8、: (1)民族习惯法属于国家法体系,经过国家认 二、从非马克思主义法学的角度如果说在马克思主义法学的视野下,民族习惯法和和民族习惯的关系还比较清晰的话,那么,从非马克思主义法学的角度看,民族习惯法与民族习惯之间的关系问题,便不那么好回答了。不好回答的原因就在于,民族习惯法与民族习惯的相同之处如此之多: (1)民族习惯法和民族习惯都是游离于国家正式法律体系之外的社会行为规范,发挥着调节民族成员行为和成员之间关系的作用,都不具有国家强制力; (2)民族习惯法和民族习惯都是经由人们在长期共同生产和生活中的约定俗成积淀下来的社会规范,都具有自发性,得到人们的普遍遵守; (3)民族习惯法和民族习惯的调整

9、范围都是有限的,一般以本民族人员生产、生活范围为限,不像国家法那般全国通行。民族习惯与民族习惯法,在一些学者看来没有区别,这体现在这些学者对习惯法的概念界定上。前述的罗伯特?昂格尔教授就认为习惯法是“反复出 本论文由无忧论文网整理提供 论文格式论文的标准格式word:毕业论文格式论文论文网代写论文论文代写代写留学生论文代写硕士论文代写MBA论文论文发表代写博士论文代写英语论文代写澳洲assignment：代写澳洲论文：英国论文代写代写英国assignment：代写essay：代写英语论文英语论文格式论文http:/www.51lunwen.org/论文网http:/www.51lunwen.o

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