2019.09.26 行政处罚高频考点串讲 (郝婷婷)(讲义+笔记)(0元课:事业单位名师公开课).pdf

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1、 行政处罚高频考点串讲 主讲教师:郝婷婷 授课时间:2019.09.26 粉笔公考官方微信 1 行政处罚高频考点串讲(讲义)行政处罚高频考点串讲(讲义) 一、行政处罚概述一、行政处罚概述 (一)概念(一)概念 行政处罚是指行政主体依照法定职权和程序对违反行政法规范, 尚未构成犯罪的相对人给予行政制裁的具体行政行为。 1.依职权 VS 依申请? 2.负担性 VS 授益性? 3.具体 VS 抽象? 【真题】 (多选)行政处罚是指行政主体依照法定职权和程序对违反行政法规范,尚未构成犯罪的相对人给予行政制裁的具体行政行为。行政处罚行为属于( ) 。 A.抽象行政行为 B.负担行政行为 C.具体行政行为

2、 D.授益行政行为 (二)行政处罚的种类(二)行政处罚的种类 1.声誉罚警告 2.财产罚罚款、没收违法所得、没收非法财物 3.行为罚责令停产停业、吊销、暂扣许可证或执照 4.人身自由罚行政拘留 【行政拘留】 1.只能由公安机关决定和执行 2.一般为 15 日以下,合并执行,最长不超过 20 日。 3.行政拘留 VS 拘役 4.行政拘留 VS 刑事拘留 【真题 1】 (多选)我国行政处罚的种类有( ) 。 A.没收违法所得非法财物 B.收容审查 C.暂扣和吊销执照 D.责令停产停业 【真题 2】 (单选)我国法律规定,限制人身自由的行政处罚权只能由( )行使。 A.人民法院 2 B.人民检察院

3、C.公安机关 D.人民政府 【真题 3】 (单选)根据法律规定行政拘留处罚合并执行的,最长不超过( ) 。 A15 日 B20 日 C30 日 D60 日 二、行政处罚的设定权二、行政处罚的设定权 【真题 1】 (单选)根据我国相关法律的规定( )的行政处罚只能由法律加以设定。 A.责令停产停业 B.吊销企业营业执照 C.限制人身自由 D.没收非法财物 【真题 2】(单选) 我国 行政处罚法 明确规定地方性法规不得设定的处罚种类是 ( ) 。 A吊销企业营业执照 B取缔非法经营行为 C吊销许可证或执照 3 D剥夺公民文化活动自由 三、行政处罚的实施三、行政处罚的实施 (一)实施主体(一)实施主

4、体 1.行政机关 2.法律法规授权的组织 3.行政机关委托的组织 【真题】 (单选)某县技术监督局委托该县农业技术推广站对贩卖假种子的单位和个人行使处罚权,技术推广局应以下列哪个单位的名义行使处罚权?( ) A.县技术监督局 B.农业技术推广局 C.农业技术推广局执法站 D.县人民政府 (二)行政处罚的管辖(二)行政处罚的管辖 1.级别管辖 原则上由县级以上地方政府的具有行政处罚权的职能部门管辖, 但是法律、 行政法规另有规定的,从其例外规定。 2.地域管辖 由违法行为发生地具有行政处罚权的行政机关管辖 3.指定管辖 两个或两个以上行政机关对管辖权发生争议时, 由共同的上一级行政机关以决定的方

5、式指定某一行政机关管辖。 4.案件移送 有行政处罚权的行政机关认为其管辖的行政案件已经构成犯罪, 从而将案件移送给司法机关处理的制度。 【真题】 (单选)住在甲县的王某,在乙县生产伪劣商品经过丙县运输到丁县进行销售,无权对王某的违法行为进行处罚的机关是( ) 。 A.甲县依法享有行政处罚权的行政机关 B.乙县依法享有行政处罚权的行政机关 C.丙县依法享有行政处罚权的行政机关 D.丁县依法享有行政处罚权的行政机关 (三)行政处罚的适用(三)行政处罚的适用 1.不处罚 4 (1)不满 14 周岁 (2)精神病人:不能辨认或控制自己行为时违法 (3)违法行为轻微并及时纠正,没有造成危害后果的。 (4

6、)追究时效:违法行为在 2 年内未被发现的,不再给予行政处罚,期限从违法行为发生之日起计算,违法行为有连续或者继续状态的,从行为终了之日起计算 2.不重罚:应当从轻或减轻处罚 (1)已满 14 不满 18 周岁 (2)主动消除或者减轻违法行为危害后果的 (3)受他人胁迫有违法行为的 (4)配合行政机关查处违法行为有立功表现的 3.一事不再罚 对同一个行为,任何机关不得以同一事由作出两个以上罚款的行政处罚。 【真题 1】 (单选)根据行政处罚法的规定,违法行为在一定期限内未被发现的,不再给予行政处罚。该期限是( ) A.6 个月 B.1 年 C.1 年半 D.2 年 【真题 2】 (单选) (

7、)的人违反治安管理的,不予处罚,责令监护人加以管教。 A.不满二十周岁 B.不满十八周岁 C.不满十六周岁 D.不满十四周岁 【真题 3】 (单选)根据行政处罚法的规定下列不属于应当依法从轻或者减轻行政处罚情形的是: A.受他人胁迫有违法 B.不满 14 周岁的人有违法行为的 C.主动消除或者减轻违法行为危害后果的 D.配合行政机关查处违法行为有立功表现的 【真题 4】 (单选)李某在 2016 年 4 月起开始非法聚众赌博,至次年 1 月停止,2017年 8 月公安机关根据举报发现了李某的违法行为,下列哪一项说法正确( ) A.对李某违法行为不进行追究 B.公安机关应对李某予以处罚 5 C.

8、李某系主动停止违法行为,可以从轻处罚 D.若李某配合查处违法行为,应当减轻处罚 【真题 5】 (单选)对当事人的同一违法行为,不得给予两次以上的( )的行政处罚。 A.罚款 B.警告 C.没收非法财产 D.吊销营业执照 四、行政处罚的程序四、行政处罚的程序 (一)前提条件(一)前提条件 1.查明事实:先取证,后行为。 2.告知义务:行政机关在决定行政处罚之前未告知当事人处罚的事实、理由、依据及当事人享有的权利的,该行政处罚不成立。 3.充分听取意见:要赋予当事人以陈述权和申辩权,否则行政处罚不成立。 【真题】行政机关履行告知义务应当在做出行政处罚决定( ) 。 A之前 B之后 C同时 D之前或

9、同时 (二)简易程序(二)简易程序 1.事实确凿并有依据 2.对公民 50 元以下、对法人 1000 元以下罚款或警告(注意:治安处罚的简易程序中对公民的罚款数额为 200 元以下) (一人执法、当场决定、当场送达) 3.基本步骤 (1)出示证件 (2)制作现场笔录 (3)现场制作处罚决定书,由执法人员签名盖章 (4)送达处罚决定书 (5)备案 【真题 1】 (单选) 行政处罚法规定,违法事实确凿并有法定依据,对公民处以( )元以下,对法人或者其他组织处以 1000 元以下罚款或者警告的行政处罚的,可以当场作出行政处罚决定。 6 A.50 B.20 C.30 D.40 【真题 2】 (单选)王

10、某驾驶汽车时由于接听电话而闯了红灯,交警甲对其进行了罚款50 元的行政处罚决定,那么交警甲的下列行为正确的是( ) A.交警甲对王某的行政处罚可以适用简易程序 B.交警甲无须制作现场笔录 C.交警甲无须制作处罚决定书 D.回到交警队后只需将罚款上交即可,而无需进行备案登记 (三)一般程序(三)一般程序 1.立案 2.调查取证 (1)执法人员不得少于人,并应当向当事人或者有关人员出示证件。 (2)在收集证据时,可以抽样取证。所抽取样品必须妥善保管,检验完毕后,应归还当事人,需要作为证据扣押查封的,应出具扣押物品清单。 (3)实行先行登记保存制度。证据可能灭失或者以后难以取得。 3.由行政机关负责

11、人决定, 或对复杂或重大违法行为给予较重的处罚由行政机关负责人集体讨论决定;决定并制作行政处罚决定书,行政处罚决定书加盖处罚机关印章。 4.送达决定书,在当场的,行政处罚决定书应当在宣告后当场交付当事人,不在场的,应当在 7 日内送达当事人。 【真题 1】 (单选)我国行政处罚法规定,行政机关在调查或进行检查时,执法人员不得少于两人, 并应当向当事人或有关人员出示证件, 这体现了行政处罚程序中的 ( ) 。 A.调查制度 B.告知制度 C.表明身份制度 D.说明理由制度 【真题 2】 (判断)根据行政处罚法规定,行政机关在收集证据时,可以采取抽样取证的方法。 A.正确 B.错误 (四)听证程序

12、(四)听证程序 7 1.适用情形:责令停产停业、吊销许可证或执照、较大数额罚款 2.启动方式: (1)应告知听证权利 (2)当事人应当在行政机关告知后 3 日内提出听证申请。 3.程序 (1)行政机关应当在听证的 7 日前,通知当事人听证的时间.地点; (2)可亲自参加,可委托 1-2 人代理; (3)听证应公开进行,除国家秘密.商业秘密和个人隐私; (4)回避:由非本案调查人员主持,当事人认为主持人与本案有直接利害关系的,可申请回避; (5)应制作笔录,处罚决定参照笔录; (6)听证费用:当事人不承担听证费用。 【真题 1】 (多选)按照行政处罚法规定,行政机关作出( )等行政处罚决定前,应

13、当告知当事人有要求举行听证的权利。 A.责令停产停业 B.吊销许可证或执照 C.较大数额罚款 D.行政拘留 【真题 2】 (单选)个体户杨某因销售假烟被工商部门处以吊销营业执照的处罚。下列有关该案件的表述不正确的是: A.工商部门应告知杨某有要求听证的权利 B.听证的费用由工商部门与杨某共同承担 C.听证应当公开进行 D.杨某既可以自己参加听证,也可以委托他人代理参加听证 (五)行政处罚的执行(五)行政处罚的执行 1.执行原则 (1)不停止执行原则 当事人对行政处罚决定不服申请复议或者提起诉讼的,原则上不停止行政处罚的执行,法律另有规定的,从其例外。 (2)罚缴分离原则 作出罚款决定的行政机关

14、应当与收缴罚款的机构分离。 2.当场收缴 (1)适用范围: 依法给予 20 元以下的罚款; 8 不当场收缴事后难以执行的; 在边远、水上、交通不便地区,当事人向指定的银行缴纳罚款确有困难,经当事人提出 (2)罚款收据 行政机关及其执法人员当场收缴罚款的,必须向当事人出具省、自治区、直辖市财政部门统一制发的罚款收据; 不出具财政部门统一制发的罚款收据的, 当事人有权拒绝缴纳罚款。 (3)罚款上缴 执法人员当场收缴罚款的,应当自收缴罚款之日起 2 日内,交至行政机关;在水上当场收缴的罚款,应当自抵岸之日起 2 日内交至行政机关;行政机关应当在 2 日内将罚款缴付指定的银行。 【真题 1】(单选)行

15、政处罚法 规定, 执法人员可以当场收缴罚款的情况不包括 ( ) 。 A.依法给予 20 元以下罚款的 B.不当场收缴事后难以执行的 C.当事人没有指定银行账户的 D.在边远、水上、交通不便地区,当事人向指定银行缴纳罚款确有困难的 【真题 2】 (单选)行政机关对当事人进行处罚时不使用罚款.没收财务单据或者使用非法部门制发的罚款.没收财务单据的,当事人( ) A.应先接受处罚,然后再依法申请行政复议或提起行政诉讼 B.应先接受处罚,然后可以向上级行政机关进行检举 C.有权拒绝处罚 D.应当接受处罚 【真题 3】 (单选)公安机关办案人员应当自收缴罚款之日起( )内,将当场收缴的罚款交至所属公安机

16、关。 A.1 日 B.2 日 C.3 日 D.5 日 9 行政处罚高频考点串讲(笔记)行政处罚高频考点串讲(笔记) 【说在课前】 本节课讲解行政法部分相对高频的考点, 一般事业单位考试都会涉及, 所以对于大家来说都会有所收获,大概会讲一个半小时。 【解析】 1.相比其他行政行为而言, 行政处罚比较重要, 涉及的点比较多, 比如行政处罚的种类、设定、适用、程序问题。 2.本节课按照思维导图的顺序分别讲解。 一、行政处罚概述一、行政处罚概述 (一)概念(一)概念 行政处罚是指行政主体依照法定职权和程序对违反行政法规范, 尚未构成犯罪的相对人给予行政制裁的具体行政行为。 1.依职权 VS 依申请?

17、2.负担性 VS 授益性? 3.具体 VS 抽象? 【解析】 1.概述:概念+种类(重点) 。 10 2.概念:把握住点即可,无需死记硬背,比如闯红灯罚五元,闯红灯是行政违法行为,因此给予制裁,为行政处罚。 3.种类: (1)依职权 VS 依申请:要看行政行为是行政机关主动作出还是被动作出。 依职权:主动作出,比如闯红灯交警主动去处罚,所以行政处罚是典型的依职权的行政行为。 依申请:被动作出,比如行政许可,考驾照需申请。 (2)负担性 VS 授益性:看行政行为的内容。 负担性:给出义务,比如罚款五元,属于负担性的行政行为。 授益性:给出权利,比如行政许可,考上驾照,就可以开车。 (3)具体 V

18、S 抽象:要看对象是否特定。 具体:对象特定,比如张三闯红灯被罚款五元,张三是特定的人,故属于具体行政行为。 抽象:对象不特定。 4.行政处罚是典型的依职权的、负担性的、具体行政行为。 【真题】 (多选)行政处罚是指行政主体依照法定职权和程序对违反行政法规范,尚未构成犯罪的相对人给予行政制裁的具体行政行为。行政处罚行为属于( ) 。 A.抽象行政行为 B.负担行政行为 C.具体行政行为 D.授益行政行为 【解析】 C 项正确: 抽象行政行为和具体行政行为属于一类, 行政处罚针对特定的对象,故为具体行政行为。B 项正确:负担性行政行为和授益性行政行为要看作出的行政行为给了义务还是权利,如果给的是

19、权利,则为授益性的;如果给的是义务,则为负担性的。行政处罚给了义务,所以属于负担性行政行为。 【选 BC】 (二)行政处罚的种类(二)行政处罚的种类 1.声誉罚警告 2.财产罚罚款、没收违法所得、没收非法财物 3.行为罚责令停产停业、吊销、暂扣许可证或执照 4.人身自由罚行政拘留 【解析】 1.行政处罚的种类(重点) : (1)主要考查包括什么。比如选项中会和行政强制、行政处分放在一起考查。 (2)还会考查财产罚包括什么、行为罚包括什么。 2.种类: 11 (1)声誉罚:又称申诫罚,包括警告,最轻的行政处罚,没有实质的处罚。 (2)财产罚:罚款、没收违法所得、没收非法财物。 罚款罚金,罚金是刑

20、罚中的附加刑。 没收违法所得、没收非法财物没收财产,没收财产属于刑罚。 没收违法所得是指实施违法行为所获得的收益, 比如卖假烟假酒等赚的钱; 没收非法财物是指制假贩假的工具,比如制造假烟的工具等。 (3)行为罚:又称能力罚,主要剥夺做事情的资格。主要包括责令停产停业、吊销、暂扣许可证或执照。 责令停产停业:比如发现某企业的消防设施不合格,则责令其停产停业两个月,两个月内,该企业不能营业。 吊销、暂扣许可证或执照:比如吊销驾照,就不能开车了。 吊销暂扣: 吊销就没有了, 暂扣只是在一定期限内不可以做某件事, 过了这个期限,可以重新考试获得。 (4)人身自由罚:行政拘留。行政拘留是最重的行政处罚,

21、其考点比较多。 【行政拘留】 1.只能由公安机关决定和执行 2.一般为 15 日以下,合并执行,最长不超过 20 日。 3.行政拘留 VS 拘役 4.行政拘留 VS 刑事拘留 【解析】 行政拘留: (1)只能由公安机关决定和执行:不是所有的行政机关都有拘留权,普通政府和税务机关不可以拘留,没有拘留场所。 (2)期限:一般为 15 日以下,合并执行,最长不超过 20 日。 一般为 15 日以下:比如打架斗殴拘留 5 天、10 天、15 天都可以,至于拘多少天,需要相关机关根据情节自由裁量。法律上的“以上、以下”包含本数,所以“15 日以下”包括 15 天。 合并执行:比如甲因打架斗殴被拘留 15

22、 天,又因卖盗版光盘被拘留 15 天,不能拘留30 天,最长不超过 20 日。 (3)行政拘留 VS 拘役:拘役属于刑罚的主刑。 (4)行政拘留 VS 刑事拘留:性质不同,但其作出的主体都是公安机关。 行政拘留:行政处罚。如果公安机关对打架斗殴行为作出拘留,则为行政拘留。 刑事拘留:刑事诉讼法规定的刑事强制措施。如果针对犯罪嫌疑人的拘留,则为刑事拘留。公安机关比较特别,属于行政机关,对于犯罪可以侦查。题干出现“侦查” “犯罪”“刑事”等字,则不是行政行为。 司法拘留:考查较少。司法拘留是人民法院作出的,如果某人扰乱法庭秩序,法院会12 给警告,如果情节严重,就会拘留。 【真题 1】 (多选)我

23、国行政处罚的种类有( ) 。 A.没收违法所得非法财物 B.收容审查 C.暂扣和吊销执照 D.责令停产停业 【解析】1.考查行政处罚的种类。A 项正确。B 项错误:收容审查和劳教制度,这两种执行方式已经被废除,不会考到。C 项、D 项正确:属于行为罚/能力罚。 【选 ACD】 【真题 2】 (单选)我国法律规定,限制人身自由的行政处罚权只能由( )行使。 A.人民法院 B.人民检察院 C.公安机关 D.人民政府 【解析】2.A、B 项错误:题干关键词“行政处罚” ,应由行政机关作出,而法院和检察院属于司法机关。C 项正确:只有公安机关才有拘留的权力,才可限制人身自由。 【选 C】 【真题 3】

24、 (单选)根据法律规定行政拘留处罚合并执行的,最长不超过( ) 。 A15 日 B20 日 C30 日 D60 日 【解析】3.一般情况不超过 15 天,合并执行最长不超过 20 天。 【选 B】 二、行政处罚的设定权二、行政处罚的设定权 13 【解析】 1.行政处罚设定权:设定是指创设,是从无到有的过程。比如之前没有这项处罚,但是现在创设一个处罚。法律法规的效力不同,所以设置的行政处罚种类不一样。 (1)法律:如图,在此金字塔中,法律处于顶端,我国除了宪法之外,法律效率最高。所以法律可以设定各种行政处罚。 (2) 行政法规 (重点) : 不可设定行政拘留, 因为我国只有法律才能设定限制人身自

25、由。之前国务院颁布行政法规明确规定“如果有一定的行为,可以对其劳教 1-3 年” ,劳教就是限制人身自由,国务院的行政法规不可设定此项制度,故之后被废除。 (3)地方性法规(重点) :不可设定行政拘留、吊销企业营业执照。注意:没有提及暂扣营业执照,没有提及吊销个体户的营业执照,没有提及吊销企业的其他执照和许可证。省级、设区的市都可以制定地方性法规,之前是“较大的市” ,后来改为“设区的市” 。 (4)规章:规章处于最低端,其效力最低,只能设定警告和罚款。 2.考法: (1) 一般直接考查 “以下行政法规不能设定的是什么”“地方性法规不能设定的是什么” 。 (2)还可间接考查,比如有些人养蟒蛇、

26、鳄鱼、小老虎等,对于这些养凶残动物的人可拘留五天,即限制人身自由,这项处罚只能由法律来设定。 【真题 1】 (单选)根据我国相关法律的规定( )的行政处罚只能由法律加以设定。 A.责令停产停业 B.吊销企业营业执照 C.限制人身自由 D.没收非法财物 14 【解析】1.【选 C】 【真题 2】(单选) 我国 行政处罚法 明确规定地方性法规不得设定的处罚种类是 ( ) 。 A吊销企业营业执照 B取缔非法经营行为 C吊销许可证或执照 D剥夺公民文化活动自由 【解析】 2.地方性法规不可设定限制人身自由的行政拘留、 吊销企业营业执照。 【选 A】 【思维导图】 【梳理】 1.行政处罚的实施:包含考点

27、较多,考试比较重要,尤其适用问题和决定程序问题。比如裁量情节、一事不再罚、追究时效;再如什么情况可走简易程序/听证程序。 2.主体、管辖:相对比较简单,只有特定的几个点考过。 三、行政处罚的实施三、行政处罚的实施 (一)实施主体(一)实施主体 1.行政机关 2.法律法规授权的组织 3.行政机关委托的组织 15 【解析】 1.实施主体: (1)行政机关:政府、政府工作部门(比如公安局、市场监督管理局、税务局等) 。 (2)法律法规授权的组织:本来某组织没有处罚权,若被授权,就有了处罚权。比如某人去银行存钱,结果柜员说都是假币,要予以没收。没收属于行政处罚,银行可以没收假币,是因为被授权( 人民币

28、管理条例有明确的规定) ,主要是方便行使。 (3)行政机关委托的组织:比如在镇里有一处违章建筑,县政府亲自拆不方便,所以委托镇政府拆。 2.考点: (1)A 授权 B,B 有权,B 负责。在 A 授权 B 的情况下,B 有权以自己的名义作出处罚,如果罚错,则 B 自己负责,百姓可以起诉。 (2)A 委托 B,B 没权,A 负责;若 A 委托 B,B 没有权,B 以 A 的名义作出某个行为,百姓起诉 A。 【真题】 (单选)某县技术监督局委托该县农业技术推广站对贩卖假种子的单位和个人行使处罚权,技术推广局应以下列哪个单位的名义行使处罚权?( ) A.县技术监督局 B.农业技术推广局 C.农业技术

29、推广局执法站 D.县人民政府 【解析】 “某县技术监督局委托该县农业技术推广站” 是 A 委托 B, 是以 A 的名义作出,由 A 负责。 【选 A】 (二)行政处罚的管辖(二)行政处罚的管辖 【解析】 行政处罚的管辖:比如某个企业制假贩假,要由市场监督管理局来管辖,但是由哪一个来管,这就是管辖问题。这里讲解四个管辖类型,但主要考地域管辖,其他管辖能够分清即可。 1.级别管辖 原则上由县级以上地方政府的具有行政处罚权的职能部门管辖, 但是法律、 行政法规另有规定的,从其例外规定。 2.地域管辖 由违法行为发生地具有行政处罚权的行政机关管辖 3.指定管辖 两个或两个以上行政机关对管辖权发生争议时

30、, 由共同的上一级行政机关以决定的方式指定某一行政机关管辖。 16 4.案件移送 有行政处罚权的行政机关认为其管辖的行政案件已经构成犯罪, 从而将案件移送给司法机关处理的制度。 【解析】 1.级别管辖:我国行政机关分为国、省、市、县、乡五级。原则上由县级以上地方政府职能部门管辖, 乡镇府无职能部门 (如公安局、 市场监督管理局) 。 即便乡政府要作出处罚,需要行政法规另行规定。 2.地域管辖:现在已经确定是由县级市场监督管理局来管辖,但是全国有很多县,到底该由谁来管辖,此为地域管辖。地域管辖是由违法行为发生地管辖,既包括行为地,也包括结果地和途径地。假设甲生产毒胶囊,其厂设在 A 地,为了瞒过

31、亲戚朋友,所以绕过 B 地,到 C 地卖, 结果发生死亡事件, 其中 A、 B、 C 地的相关机关都有管辖权, 因为 A 地为行为地、C 地为结果地、B 地为途径地。 3.指定管辖:当管辖权发生争议时,由共同上一级指定。比如两拨人打架,地点刚好跨在 A 区和 B 区的交界处,A、B 两区公安部门都要管辖,此时发生争议,需要其共同上一级,即市公安局来指定谁管辖。 4.案件移送:构成犯罪情况要将案件移送至司法机关,比如打架案件,经过伤情鉴定,造成轻伤以上,构成刑事犯罪,可以追究故意伤害罪,此时不由公安机关管辖,而由司法机关管辖。 【真题】 (单选)住在甲县的王某,在乙县生产伪劣商品经过丙县运输到丁

32、县进行销售,无权对王某的违法行为进行处罚的机关是( ) 。 A.甲县依法享有行政处罚权的行政机关 B.乙县依法享有行政处罚权的行政机关 C.丙县依法享有行政处罚权的行政机关 D.丁县依法享有行政处罚权的行政机关 【解析】A 项错误:甲县是被处罚人的住所地。乙县为行为地、丙县是途径地、丁县为结果地。 【选 A】 (三)行政处罚的适用(三)行政处罚的适用 【解析】 1.行政处罚适用: (1)不处罚:有行政违法行为但不处罚。 (2)不重罚:有行政违法行为但不重罚。 (3)不再罚:一事不再罚。 2.考查方式:偏概念题,一般考查情形,比如下列属于不处罚/不重罚/不再罚的情形有哪些。 17 1.不处罚 (

33、1)不满 14 周岁 (2)精神病人:不能辨认或控制自己行为时违法 (3)违法行为轻微并及时纠正,没有造成危害后果的。 (4)追究时效:违法行为在 2 年内未被发现的,不再给予行政处罚,期限从违法行为发生之日起计算,违法行为有连续或者继续状态的,从行为终了之日起计算 【解析】 不处罚:有以下情况的,即便有行政违法行为也不处罚。 (1)不满 14 周岁(重点) :无刑事责任能力人,连刑事责任都不追究(比如杀人) ,更何况是打架斗殴。 (2)精神病人:处罚不是为了处罚而处罚的,是为了达到教育、预防违法犯罪、指引行为的目的。 如果是不能辨认或控制自己行为的人违法, 则处罚没意义, 因为精神病人连自己

34、是谁都不知道。 罚不罚要看违法时“傻不傻” ,如果实施违法行为时处于不能辨认或控制自己行为的状态,则不予处罚。 (3)违法行为轻微并及时纠正,没有造成危害后果的。相比刑事犯罪而言,行政违法不是特别严重。比如甲开油罐车,转弯转大时,油被撒出来,甲下车设置了路障,把车停在不影响交通的地段,并且及时进行清理,没有产生影响,此时不予处罚。 (4)追究时效(重点) : 违法行为在 2 年内未被发现的,不再给予行政处罚。刑法当中也有时效,韩剧杀人回忆 ,罪犯被抓住了,但是没有办法追究责任,因为其时限是 15 年。比如甲在 2009 年闯红灯,被监控拍下来,但是监控坏了,到了 2019 年设备修好,此时不能

35、进行处罚。 期限从违法行为发生之日起计算,比如甲在 2009 年 1 月 1 日闯了红灯,此时从 2009年 1 月 1 日开始计算。 违法行为有连续或者继续状态的,从行为终了之日起计算。比如某企业生产毒胶囊,市场管理局发现后要给予处罚, 结果企业领导称其五年前就开始生产, 此时不能从五年前开始算起,而要从现在开始算。 2.不重罚:应当从轻或减轻处罚 (1)已满 14 不满 18 周岁 (2)主动消除或者减轻违法行为危害后果的 (3)受他人胁迫有违法行为的 (4)配合行政机关查处违法行为有立功表现的 3.一事不再罚 对同一个行为,任何机关不得以同一事由作出两个以上罚款的行政处罚。 【解析】 1

36、8 1.不重罚:应当从轻或减轻处罚。 “应当” (肯定,一定给予处罚)而非“可以” (可以处罚,也可以不处罚) ;从轻减轻,没有免除。 (1)已满 14 不满 18 周岁:我国法律对未成年人有很多特殊规定。 “已满”包括本数,“不满”不包括本数, 即 14X18。14 周岁的人, 属于已满 14 周岁,属于无重罚的情形。 (2)主动消除或者减轻违法行为危害后果的。 (3)受他人胁迫有违法行为的: 胁迫, 比如威胁。 假设甲是货车司机,结果老板跟车,一路骂他,让其闯红灯,结果甲闯红灯,此时甲是因为受到胁迫作出违法行为。 (4)配合行政机关查处违法行为有立功表现的:立功,比如甲企业使用地沟油,被处

37、罚后,交代乙、丁、丙企业也使用地沟油,以及其地沟油的来源,此为立功。 2.一事不再罚: (1)对同一个行为,任何机关不得以同一事由作出两个以上罚款的行政处罚。 “罚”指罚款,不能为了处罚而处罚。 (2)一个行为不是一次罚款,则许多机关都会来。比如甲违规停车,被 A 交警贴 200罚单,之后 B 交警又看到了,此时不能再贴罚单。再如甲早上上班路过 A 路口因闯红灯而被罚款,路过 B 路口又闯红灯又被罚款,这是可以的,因为这是两件事。 【真题 1】 (单选)根据行政处罚法的规定,违法行为在一定期限内未被发现的,不再给予行政处罚。该期限是( ) A.6 个月 B.1 年 C.1 年半 D.2 年 【

38、解析】1.【选 D】 【真题 2】 (单选) ( )的人违反治安管理的,不予处罚,责令监护人加以管教。 A.不满二十周岁 B.不满十八周岁 C.不满十六周岁 D.不满十四周岁 【解析】2.D 项正确:已满 14 不满 18 周岁的不重罚,不满 14 周岁的不处罚。 【选 D】 【真题 3】 (单选)根据行政处罚法的规定下列不属于应当依法从轻或者减轻行政处罚情形的是: A.受他人胁迫有违法 B.不满 14 周岁的人有违法行为的 C.主动消除或者减轻违法行为危害后果的 D.配合行政机关查处违法行为有立功表现的 19 【解析】3.选非题。B 项错误:不满 14 周岁的不予处罚,已满 14 不满 18

39、 周岁的不重罚。 【选 B】 【真题 4】 (单选)李某在 2016 年 4 月起开始非法聚众赌博,至次年 1 月停止,2017年 8 月公安机关根据举报发现了李某的违法行为,下列哪一项说法正确( ) A.对李某违法行为不进行追究 B.公安机关应对李某予以处罚 C.李某系主动停止违法行为,可以从轻处罚 D.若李某配合查处违法行为,应当减轻处罚 【解析】4.B 项正确:违法行为有连续或者继续状态的,从行为终了之日起计算。2017年 1 月-2017 年 8 月只有 7 个月,没有超过 2 年,应当处罚。C 项错误:不重罚是应当从轻或减轻处罚。D 项错误:应当从轻或减轻处罚的情形包括: (1)已满

40、 14 不满 18 周岁; (2)主动消除或者减轻违法行为危害后果的; (3)受他人胁迫有违法行为的; (4)配合行政机关查处违法行为有立功表现的。 【选 B】 【真题 5】 (单选)对当事人的同一违法行为,不得给予两次以上的( )的行政处罚。 A.罚款 B.警告 C.没收非法财产 D.吊销营业执照 【解析】5.A 项正确:一事不再罚,对同一个行为,任何机关不得以同一事由作出两个以上罚款的行政处罚。 【选 A】 四、行政处罚的程序四、行政处罚的程序 20 【解析】 行政处罚程序的考题不难, 考得比较细, 需要记忆。 决定程序包括一般程序、 简易程序、听证程序三大程序, 简易程序是在一般程序上的

41、简化, 听证程序是在一般程序的基础上多了让百姓评理。 (一)前提条件(一)前提条件 1.查明事实:先取证,后行为。 2.告知义务:行政机关在决定行政处罚之前未告知当事人处罚的事实、理由、依据及当事人享有的权利的,该行政处罚不成立。 3.充分听取意见:要赋予当事人以陈述权和申辩权,否则行政处罚不成立。 【解析】 1.查明事实:先取证、后行为,事实调查清楚、证据确凿充分才能下处罚决定,比如市场监督管理局接到某企业制假贩假的线索,不能直接对企业作出处罚决定,需要调查。 2.告知义务:行政机关在决定行政处罚之前未告知当事人处罚的事实、理由、依据及当事人享有的权利的,该行政处罚不成立。如果没有履行告知义

42、务,处罚不成立。 3.充分听取意见:要赋予当事人以陈述权和申辩权,否则行政处罚不成立,比如张三闯红灯, 要听张三解释为什么闯红灯, 如果听取陈述和申辩, 处罚不成立。 注意: 不能因解释、陈述而加重处罚。 【真题】行政机关履行告知义务应当在做出行政处罚决定( ) 。 A之前 B之后 21 C同时 D之前或同时 【解析】A 项正确:处罚之前要告知。 【选 A】 (二)简易程序(二)简易程序 1.事实确凿并有依据 2.对公民 50 元以下、对法人 1000 元以下罚款或警告(注意:治安处罚的简易程序中对公民的罚款数额为 200 元以下) (一人执法、当场决定、当场送达) 3.基本步骤 (1)出示证

43、件 (2)制作现场笔录 (3)现场制作处罚决定书,由执法人员签名盖章 (4)送达处罚决定书 (5)备案 【解析】 1.简易程序:最大的特点是一人执法、当场决定、当场送达,比如张三闯红灯,交警将其拦下并问是否知道被拦下的原因,这是在调查;交警可以当场作出决定、当场送达。 2.适用: 22 (1)事实确凿并有依据:简易程序的实质条件。 (2)对公民 50 元以下、对法人 1000 元以下罚款或警告。注意:治安处罚的简易程序中对公民的罚款数额为 200 元以下, 公安机关对扰乱社会秩序的行为所作出的处罚是治安处罚。 如果题干问的是根据 行政处罚法 多少数额可以走简易程序, 此时公民是 50 元以下;

44、如果问的是根据治安管理处罚法多少数额可以走简易程序,此时公民是 200 元以下。 3.基本步骤: (1)出示证件:表明身份制度,表明执法身份。 (2)制作现场笔录:为了留证据。 (3)现场制作处罚决定书,由执法人员签名盖章。 (4)送达处罚决定书。 (5)备案:为了留证据,比如行政机关对张三作出处罚,张三不服起诉至法院,行政机关需要提供证据,如果没有证据就无法与张三辩论。简易程序因为程序简单,因此可以不制作笔录和备案(错误) ,原因:即便是简易程序,也需要制作现场笔录、备案。 【真题 1】 (单选) 行政处罚法规定,违法事实确凿并有法定依据,对公民处以( )元以下,对法人或者其他组织处以 10

45、00 元以下罚款或者警告的行政处罚的,可以当场作出行政处罚决定。 A.50 B.20 C.30 D.40 【解析】1.A 项正确:对公民 50 元以下、对法人 1000 元以下罚款。 【选 A】 【真题 2】 (单选)王某驾驶汽车时由于接听电话而闯了红灯,交警甲对其进行了罚款50 元的行政处罚决定,那么交警甲的下列行为正确的是( ) A.交警甲对王某的行政处罚可以适用简易程序 B.交警甲无须制作现场笔录 C.交警甲无须制作处罚决定书 D.回到交警队后只需将罚款上交即可,而无需进行备案登记 【解析】2.A 项正确:法律上的以上、以下包括本数, “50 以下”包括 50,罚款 50 元适用简易程序

46、。B、C、D 项错误:简易程序只是一人执法、当场决定、当场送达,也需要有制作现场笔录、备案等相应的程序。 【选 A】 (三)一般程序(三)一般程序 1.立案 2.调查取证 (1)执法人员不得少于 2 人,并应当向当事人或者有关人员出示证件。 23 (2)在收集证据时,可以抽样取证。所抽取样品必须妥善保管,检验完毕后,应归还当事人,需要作为证据扣押查封的,应出具扣押物品清单。 (3)实行先行登记保存制度。证据可能灭失或者以后难以取得。 3.由行政机关负责人决定, 或对复杂或重大违法行为给予较重的处罚由行政机关负责人集体讨论决定;决定并制作行政处罚决定书,行政处罚决定书加盖处罚机关印章。 4.送达

47、决定书,在当场的,行政处罚决定书应当在宣告后当场交付当事人,不在场的,应当在 7 日内送达当事人。 【解析】 1.完整的一般程序包括立案、 调查取证、 作出处罚决定、 告知与送达处罚决定四个步骤。 2.立案:接到举报或执法人员在执法过程中主动发现。 3.调查取证: (1)执法人员不得少于 2 人(不能 1 人执法,可能存在徇私舞弊等情况) ,并应当向当事人或者有关人员出示证件(表明身份) 。 (2)在收集证据时,可以抽样取证(比如发现甲企业生产毒胶囊,仓库有 500 箱,执法人员不需要检查 500 箱,只需要抽样即可) 。所抽取样品必须妥善保管,检验完毕后,应归还当事人,需要作为证据扣押查封的

48、,应出具扣押物品清单(扣押不是没收,如果发现不是毒胶囊还需要归还) 。 (3)实行先行登记保存制度:证据可能灭失或者以后难以取得,比如市场监督管理局查甲企业毒胶囊,临近下班执法人员让甲企业不要动毒胶囊,第二天上班再继续调查,此时24 毒胶囊可能就不存在了。 4.由行政机关负责人决定, 或对复杂或重大违法行为给予较重的处罚由行政机关负责人集体讨论决定;决定并制作行政处罚决定书(不能口头告知) ,行政处罚决定书加盖处罚机关印章。注意:一般程序不能当场作出处罚决定,只有简易程序才可以当场作出处罚。 5.送达决定书,在当场的,行政处罚决定书应当在宣告后当场交付当事人,不在场的,应当在 7 日内送达当事

49、人。 【真题 1】 (单选)我国行政处罚法规定,行政机关在调查或进行检查时,执法人员不得少于两人, 并应当向当事人或有关人员出示证件, 这体现了行政处罚程序中的 ( ) 。 A.调查制度 B.告知制度 C.表明身份制度 D.说明理由制度 【解析】1.C 项正确: “应当向当事人或有关人员出示证件”是表明身份。B、 D 项错误:是同一个制度,与题干的出示证件无关。 【选 C】 【真题 2】 (判断)根据行政处罚法规定,行政机关在收集证据时,可以采取抽样取证的方法。 A.正确 B.错误 【解析】2.【选 A】 (四)听证程序(四)听证程序 1.适用情形:责令停产停业、吊销许可证或执照、较大数额罚款 2.启动方式: (1)应告知听证权利 (2)当事人应当在行政机关告知后 3 日内提出听证申请。 3.程序 (1)行政机关应当在听证的 7 日前,通知当事人听证的时间、地点; (2)可亲自参加,可委托 1-2 人代理; (3)听证应公开进行,除国家秘密、商业秘密和个

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